Постанова

від 22.12.2010 по справі 9/317

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 9/317 Головую чий у 1-й інстанції: Кротюк О.В.

Суддя-доповідач: Саприкі на І.В.

ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"22" грудня 2010 р. м. Київ

Колегія суддів Київського апеляційного адміністратив ного суду у складі:

головуючого судді: Саприкіної І.В.,

суддів: Лічевецько го І.О., Мацедонської В.Є.

при секретарі: Пшегарниць кій І.Е.,

розглянувши у відкрит ому судовому засіданні в м. Ки єві апеляційну скаргу Спеціа лізованої державної податко вої інспекції у м. Києві по роб оті з великими платниками по датків на постанову Окружног о адміністративного суду м. К иєва від 04.10.2010 року у справі за п озовом Товариства з обмежен ою відповідальністю «Комерц ійний індустріальний Банк »до Спеціалізованої держа вної податкової інспекції у м. Києві по роботі з великими п латниками податків про визна ння нечинними податкових пов ідомлень-рішень, -

в с т а н о в и л а :

ТОВ «Комерційний інду стріальний Банк» зверну лися до Окружного адміністра тивного суду Києва з адмініс тративним позовом до СДПІ у м . Києві по роботі з великими пл атниками податків про визнан ня нечинними податкових пові домлень-рішень № 0000794320/0 від 05.03.2008 р ., № 0000794320/1 від 05.05.2008 р., відшкодуванн я витрат на правову допомогу в сумі 50000 грн.

Постановою Окружного адмі ністративного суду м. Києва в ід 04.10.2010 року позов задоволено ч астково, скасовано податкові повідомлення-рішення № 0000794320/0 в ід 05.03.2008 р., № 0000794320/1 від 05.05.2008 р. В задов оленні вимоги щодо стягнення витрат на правову допомогу - відмовлено.

Не погоджуючись з таким суд овим рішенням, СДПІ у м. Києві по роботі з великими платник ами податків подали апеляцій ну скаргу, в якій просять скас увати незаконну, на їх думку, п останову суду першої інстанц ії в частині задоволення поз овних вимог та постановити н ову про відмову у повному обс язі.

В своїй апеляційній скарз і апелянт посилається на нез аконність, необ' єктивність та необґрунтованість оскарж уваного рішення, невідповідн ість висновків суду дійсним обставинам справи, порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуаль ного права, що є підставою для скасування судового рішення .

Заслухавши суддю-доповід ача, пояснення учасників про цесу, що з' явилися в судове з асідання, перевіривши матері али справи, доводи апеляційн ої скарги, колегія суддів зна ходить, що вона підлягає задо воленню, виходячи з наступно го:

Окружний адміністративний суд м. Києва в своєму рішенні прийшов до висновку про наяв ність підстав для часткового задоволення позову.

Апеляційна інстанція не мо же повністю погодитись з дов одами суду першої інстанції, з огляду на наступне:

Як вбачається з матеріалі в справи, СДПІ у місті Києві по роботі з ВПП була проведена в иїзна планова перевірка TOB «Ки ївський Індустріальний Ба нк»з питань дотримання вим ог податкового, валютного та іншого законодавства за пер іод з 01.04.2005р. по 30.09.2007р. За результа тами перевірки був складений акт від 20.02.2008р. №95/43-20/21580639. На підстав і зазначеного акта СДПІ у м. Ки єві по роботі з ВПП були прийн яті податкові повідомлення-р ішення №0000794320/0 від 05.03.2008р. на суму 2 4 76 181,49 грн.

Задовольняючи вимогу щодо скасування податкових повід омлень-рішень, Окружний адмі ністративний суд м. Києва вих одив з того, що ПАТ «Комерційн ий Індустріальний Банк» обґрунтовано не утримали под аток за ставкою 15% до Державно го бюджету, оскільки резиден ство компанії «Finance Development International ІХС »підтверджено відповідними належними довідками.

При цьому, судом першої інст анції не повно з' ясовано вс і обставини справи, з огляду н а наступне:

03.05.2004р. TOB «Київський Індустр іальний Банк»уклали догов ір із «Project Finance Development International LLC»США (вкла дник) про розміщення коштів в депозит банку в іноземній ва люті на суму 6 000 000 дол. США термі ном на один рік з дня зарахува ння коштів на рахунок. Відсот кова ставка за користування депозитом за цим вкладом скл адає 16 відсотків річних.

Додатковими угодами до вка заного договору було продовж ено дію Договору про депозит ний вклад до 02.05.2009р.

Листом від 17.07.2006р. «Project Finance Development Internat ional LLC»звернулися до ПАТ «Комер ційний Індустріальний Бан к»з проханням повернути де позит у сумі 4 810 000,00 доларів США з депозитного рахунку №2615900359 на р ахунок №26009359.

Згідно представлених доку ментів під час проведення пе ревірки банк повернув вкладн ику повністю суму депозиту. О крім цього, TOB «КІБ»уклали уго ду з компанією «Project Finance Development International LLC »США від 12.09.2005р. про залучення к оштів на умовах субординован ого боргу в іноземній валюті в сумі 2 000 000 дол. США терміном п'я ть років. За користуванням за лученими коштами банк сплачу є інвестору 10 відсотків річни х.

При цьому, TOB «КІБ»не утримув али та не перераховували в бю джет податок на доходи нерез идентів з суми сплачених від сотків по субординованому бо ргу в адрес нерезидента з ком панією «Project Finance Development International LLC» США.

Відповідно до п. 13.2 ст. 13 Закон у України «Про оподаткування прибутку підприємств», рези дент або постійне представни цтво нерезидента, що здійсню ють на користь нерезидента а бо уповноваженої ним особи б удь-яку виплату з доходу з дже релом його походження з Укра їни, отриманого таким нерези дентом від провадження госпо дарської діяльності (у тому ч ислі на рахунки нерезидента, що ведуться в гривнях), крім д оходів, зазначених у пунктах 13.3 - 13.6, зобов'язані утримувати п одаток з таких доходів, зазна чених у пункті 13.1 цієї статті, з а ставкою у розмірі 15 відсоткі в від їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо ін ше не передбачене нормами мі жнародних угод, які набрали ч инності.

Згідно з п. 1 постанови Кабін ету Міністрів України №470 від 06.05.2001р. «Про звільнення (зменшен ня) від оподаткування доході в із джерелом їх походження з України згідно з міжнародни ми договорами України про ун икнення подвійного оподатку вання», цей порядок визначає процедуру звільнення (зменш ення) від оподаткування дохо дів із джерелом їх походженн я з України згідно з міжнарод ними договорами України про уникнення подвійного оподат кування, які набрали чинност і в установленому порядку, та відшкодування (повернення) с ум податку, надміру сплачени х на території України.

Пунктом 4 вказаної Постанов и Кабміну, передбачено, що під ставою для звільнення (зменш ення) від оподаткування дохо дів із джерелом їх походженн я з України є подання нерезид ентом з урахуванням особливо стей, передбачених пунктами 5 і 6 цього Порядку, особі, яка ви плачує йому доходи, довідки (а бо її нотаріально засвідчено ї копії), яка підтверджує, що н ерезидент є резидентом країн и, з якою укладено міжнародни й договір, а також інших докум ентів, якщо це передбачено мі жнародним договором.

Під час перевірки TOB «КІБ»на дали довідки за 2005, 2006 та 2007 роки, я кі видані податковим органом штатом Каліфорнії.

Судова колегія погоджуєть ся з висновком податкового о ргану та суду першої інстанц ії, що TOB «КІБ»не мали права зас тосовувати норми міжнародно ї, Конвенції між Урядом Украї ни та Урядом Сполучених Штат ів Америки про уникнення под війного оподаткування та поп ередження податкових ухилен ь стосовно податків на доход и та капітал, оскільки надані довідки не відповідають вим огам сертифікату резиденції за формою №6166.

Відповідно до абзацу j ч. 1 ст. 3 Конвенції, термін „компете нтний орган" означає: стосовн о Сполучених Штатів: Міністе рство фінансів або його упов новаженого представника.

Згідно із законодавством С ША єдиною формою підтверджен ня прав особи (резидента СІЛА ) на застосування Конвенції є офіційний урядовий документ форми, який видається Філаде льфійським сервісним центро м, що є структурним підрозділ ом Служби Внутрішніх доходів США і підписується відповід ним співробітником. Також па пір бланку сертифікатів рези денції за формою №6166 повинен б ути зеленого кольору і в кожн ому рядку міститься слово «VOID ».

Окрім цього, відповідно до л иста ДПА України від 17.05.2004 р. №8780/7/ 12-0117 «Про дію Конвенції, що скас овує вимогу легалізації іноз емних офіційних документів» , для резидентів США продовжу є застосовуватися сертифіка т резиденції за формою 6166, яка є офіційним урядовим документ ом і єдиною формою підтвердж ення права особи (резидента С ША) на застосування Конвенці ї про уникнення подвійного о податкування, яка приймалася державними податковими інсп екціями України без консульс ької легалізації (лист ДПА Ук раїни від 17.02.2004 року N 2625/7/12-0115), на сьо годні відповідно - без апости лю.

Листом ДПА України від 17.08.2004р . №2625/7/12-0117 «Про підтвердження ста тусу резидента США», повідом лено наступне.

Повідомленням Служби Внут рішніх Доходів Департаменту Скарбниці США від 26.08.2003р., з мето ю задоволення великої кілько сті запитів щодо підтверджен ня статусу податкового резид ента Служба Внутрішніх Доход ів СІЛА запровадила комп'юте ризацію процесу видачі таких довідок, у зв'язку з чим не при ймає і заповнює форму довідк и згідно з додатками №1 Порядк у „Про звільнення (зменшення ) від оподаткування доходів і з джерелом їх походження з Ук раїни згідно з міжнародними договорами України про уникн ення подвійного оподаткуван ня", який затверджений постан овою Кабінету Міністрів Укра їни №470 від 06.05.2001р.

Форма довідки заповнена зг ідно з постановою Кабінету М іністрів України №470 від 06.05.2001р., а не у відповідності до вимог повідомлення Служби Внутріш ніх Доходів Департаменту Ска рбниці США від 26.08.2003 р., таким чин ом податковий орган правомір но застосував до ТОВ «КІБ»шт рафні санкції, оскільки, TOB „Ко мерційний індустріальний ба нк" не мали права застосовува ти норми міжнародної угоди і відповідно до п. 13.2 ст. 13 Закону України «Про оподаткування п рибутку підприємств»повинн і були сплачувати податок на доходи нерезидентів до бюдж ету за ставкою п'ятнадцять ві дсотків від суми сплачених п роцентів за рахунок нерезиде нта.

Таким чином, за вказаними уг одами про залучення на умова х субординованого боргу в ін оземній валюті ТОВ «КІБ»не у тримали податок у сумі 825 393,83 грн .

Проаналізувавши мат еріали справи, доводи апеляц ійної скарги, колегія суддів знаходить, що судом першої ін станції зроблено неправильн ий висновок щодо наявності п ідстав для часткового задово лення позову, встановивши пр авові обставини для скасуван ня рішення суду першої інста нції та постановлення нового про відмову в позові.

Згідно зі ст.198 ч.1 п. 4 та с т. 202 КАС України, суд апеляційн ої інстанції скасовує постан ову суду першої інстанції та приймає нове рішення, якщо вс тановить порушення норм мате ріального або процесуальног о права, що призвело до неправ ильного вирішення справи або питання.

Враховуючи вищевикладен е, колегія суддів дійшла висн овку про необхідність скасув ання постанови Окружного адм іністративного суду м. Києва від 04.10.2010 року в частині задово лення позову та постановленн я в цій частині нової, про відм ову в позові.

На підставі викладеного, ке руючись ст.ст. 2, 9, 99, 100,101, 196, 198, 202, 205 та 207 К АС України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу Спе ціалізованої державної пода ткової інспекції у м. Києві по роботі з великими платникам и податків - задовольнити.

Постанову Окружного адмін істративного суду м. Києва ві д 04.10.2010 року в частині задоволен ня позовних вимог щодо скасу вання податкових повідомлен ь-рішень Спеціалізованої дер жавної податкової інспекції у місті Києві по роботі з вели кими платниками податків №00007 94320/0 від 05.03.2008 року та № 0000794320/1 від 05.05.2008 року - скасувати, постановив ши в цій частині нову, якою в п озові відмовити.

В решті постанову суду зали шити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту прог олошення та може бути оскарж ена протягом двадцяти днів ш ляхом подачі касаційної скар ги до Вищого адміністративно го суду України.

Головуючий суддя:

Судді:

Повний текст постанов и виготовлено 27.12.2010 року.