Постанова

від 07.02.2011 по справі 17/161/10

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 лютого 2011 р. № 17/161/10

Вищий господарський суд України у складі колегії суд дів:

головуючого, судді

суддів Кота О.В.

Кролевець О.А.

Шевчук С.Р.

розглянувши касаційну ск аргу ОСОБА_4

на постанову Донецького а пеляційного господарського суду від 09.11.2010 р.

у справі № 17/161/10

господарського суду Запорі зької області

за позовом ОСОБА_4

до Закритого акціонерного то вариства "Запоріжкнига"

про визнання недійсним рішень

за участю представників:

позивача: ОСОБА_5

відповідача: Железняк О.В .

встановив:

ОСОБА_4 звернувся до г осподарського суду Запорізь кої області з позовом до Закр итого акціонерного товарист ва (надалі - "ЗАТ") "Запоріжкни га" про визнання недійсними з моменту прийняття рішень за гальних зборів ЗАТ "Запоріжк нига" від 26.04.2010 р., оформлених про токолом № 18, щодо питань поряд ку денного за №№ 4, 5, 6, 7, 8, 9.

Позовна заява обґрунтован а прийняттям зазначених ріше нь з порушенням вимог ст. 43 Зак ону України "Про господарськ і товариства".

Рішенням господарського с уду Запорізької області від 21.08.2010 р. (суддя Корсун В.Л.) позов з адоволено, визнано недійсним и з часу їх прийняття рішення загальних зборів ЗАТ "Запорі жкнига", які відбулись 26.04.2010 р. у м. Запоріжжі і оформлені прот околом № 18 щодо питань порядк у денного за №№ 4, 5, 6, 7, 8, 9, стягнуто судові витрати.

Рішення суду мотивовано не доведенням відповідачем в п орядку ст.ст. 33, 34 ГПК України до тримання ст.ст. 10, 43 Закону Укра їни "Про господарські товари ства", п. 8.5. Статуту ЗАТ "Запорі жкнига" та п. 4.18. Порядку про заг альні збори ЗАТ "Запоріжкниг а" та повідомлення позивача п ро зміни в порядку денному за гальних зборів ЗАТ "Запоріжк нига", які відбулись 26.04.2010 р.

Постановою Донецького апе ляційного господарського су ду від 09.11.2010 р. (судді Калантай М .В., Запорощенко М.Д., Тупиць кий О.М.) здійснено процесу альне правонаступництво і за мінено відповідача у справі ЗАТ "Запоріжкнига" на Товарис тво з додатковою відповідаль ністю "Запоріжкнига" та Товар иство з додатковою відповіда льністю "Книга Запоріжжя";

рішення місцевого господа рського суду скасовано та пр ийнято нове рішення, яким в по зові відмовлено.

Постанова суду апеляційно ї інстанції мотивована невід повідністю висновків місцев ого господарського суду наяв ним в матеріалах справи дока зам та встановленим судами о бставинам справи, а також від сутністю порушення відповід ачем ст. 43 Закону України "Про господарські товариства".

Не погоджуючись з прийняти м апеляційною інстанцією суд овим актом, ОСОБА_4 зверну вся до Вищого господарського суду з касаційною скаргою, в я кій просить скасувати постан ову Донецького апеляційного господарського суду від 09.11.2010 р. у зв' язку з неправильним з астосуванням судом норм мате ріального права і залишити в силі рішення господарського суду Донецької області від 21. 08.2010 р.

Заслухавши пояснення пред ставників сторін, обговоривш и доводи касаційної скарги, п еревіривши, згідно ч. 1 ст. 1117 ГП К України, наявні матеріали с прави на предмет правильност і юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встанов лення в судових рішеннях, кол егія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підля гає задоволенню, виходячи з н аступного.

Відповідно до ч. 2 ст. 1117 ГПК Ук раїни, касаційна інстанція н е має права встановлювати аб о вважати доведеними обстави ни, що не були встановлені у рі шенні або постанові господар ського суду чи відхилені ним , вирішувати питання про дост овірність того чи іншого док азу, про перевагу одних доказ ів над іншими, збирати нові до кази або додатково перевірят и докази.

Господарськими судами поп ередніх інстанцій встановле но, що відповідно до реєстру в ласників іменних цінних папе рів ЗАТ "Запоріжкнига" та Се ртифікату Серії 2 № 10 ОСОБ А_4 є акціонером ЗАТ "Запоріж книга" та власником 2 іменних а кцій загальною номінальною в артістю 10,50 грн., що складає 0,079840 % с татутного капіталу. Номіналь на вартість одного цінного п аперу даного випуску - 5,25 грн. К ількість випущених цінних па перів даного випуску - 2505 шт.

Згідно ст. 10 Закону України " Про господарські товариства " (надалі - "Закон") учасники то вариства мають право, зокрем а, брати участь в управлінні с правами товариства в порядку , визначеному в установчих до кументах, за винятком випадк ів, передбачених цим Законом .

Управління товариством зд ійснюють його органи, склад і порядок обрання (призначенн я) яких здійснюється відпові дно до виду товариства (ч. 1 ст. 23 Закону).

Так, вищим органом акціонер ного товариства є загальні з бори товариства. У загальних зборах мають право брати уча сть усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, в ласниками яких вони є (ч. 1 ст. 41 Закону).

Частина 1 статті 43 Закону виз начає, що про проведення зага льних зборів акціонерів держ ателі іменних акцій повідомл яються персонально передбач еним статутом способом.

Пунктом 8.5 Статуту ЗАТ "Запор іжкнига" закріплено, що про пр оведення загальних зборів ак ціонерів утримувачі іменних акцій повідомляються персон ально в письмовій формі зі вк азівкою часу і місця проведе ння зборів та порядку денног о.

Судами встановлено, що пози вачем, як акціонером ЗАТ "Запо ріжкнига", отримано повідомл ення про проведення загальни х зборів акціонерів ЗАТ "Запо ріжкнига" 26.04.2010 р. об 11 год. 00 хв. в п риміщенні книготорговельно го комплексу по вул. Вишнева, 4 2 з наступним порядком денним : 1. Звіт правління про результ ати фінансово-господарської діяльності товариства за 2009 р ік. 2. Звіт ревізійної комісії про результати перевірки фі нансово-господарської діяль ності товариства за 2009 рік. 3. За твердження річного балансу т а розподіл прибутку за 2009 рік.

До скликання загальних збо рів акціонерам повинна бути надана можливість ознайомит ись з документами, пов'язаним и з порядком денним зборів (ч. 3 ст. 43 Закону).

В зазначеному вище повідом ленні, направленому ОСОБА_4 , також вказано, що з докумен тами до порядку денного можн а ознайомитись з 19.04.2010 р. у часи р оботи товариства за місцезна ходженням відповідача.

Крім того, ч. 1 ст. 43 Закону виз начила, що загальне повідомл ення про скликання загальних зборів акціонерного товарис тва друкується в місцевій пр есі за місцезнаходженням акц іонерного товариства і в одн ому із офіційних друкованих видань Верховної Ради Україн и, Кабінету Міністрів Україн и чи Державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядк у денного. Якщо до порядку ден ного включено питання про зм іну статутного (складеного) к апіталу акціонерного товари ства, то одночасно з порядком денним друкується інформаці я, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинн о бути зроблено не менш як за 4 5 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності м оже бути зроблено повторне п овідомлення в зазначених зас обах масової інформації. Заг альні збори акціонерів прово дяться на території України, як правило, за місцезнаходже нням акціонерного товариств а, за винятком випадків, коли н а день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій тов ариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноз емні юридичні особи, а також м іжнародні організації.

Так, судами встановлено, що повідомлення, яке є аналогіч ним за змістом із направлени м позивачу, розміщено ЗАТ "Зап оріжкнига" 05.03.2010 р. у печатному о ргані "Відомості Державної к омісії з цінних паперів та фо ндового ринку" № 41 та в газеті " Емісія-інформ" від 05.03.2010 р. № 28 (404).

Частина 4 статті 43 Закону міс тить норму, згідно якої загал ьні збори не вправі приймати рішення з питань, не включени х до порядку денного.

В той же час, ч. 2 ст. 43 Закону в становлює, що будь-який з акці онерів має право вносити сво ї пропозиції щодо порядку де нного загальних зборів не пі зніш як за 30 днів до їх скликан ня. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денно го приймається виконавчим ор ганом товариства. Пропозиції акціонерів, які володіють бі льш як 10 відсотками голосів, в носяться до порядку денного обов'язково. Рішення про змін и в порядку денному повинні б ути доведені до відома всіх а кціонерів не пізніш як за 10 дн ів до проведення зборів у пор ядку, передбаченому статутом .

Пункт 8.5. Статуту ЗАТ "Запорі жкнига" встановлює, що будь-хт о із акціонерів має право вно сити свої пропозиції до поря дку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скл икання. Рішення про включенн я цих пропозицій до порядку д енного приймається правлінн ям акціонерного товариства. Пропозиції акціонерів, які в олодіють більш як 10 % голосів, в носяться до порядку денного обов' язково. Рішення про зм іни в порядку денному повинн і бути доведені до відому всі х акціонерів не пізніш, як за 1 0 днів до проведення зборів шл яхом публікації відповідног о оголошення в місцевій пр есі за місцезнаходженням акц іонерного товариства. До с кликання загальних зборів ак ціонерам повинна бути надана можливість ознайомитись з д окументами, пов' язаними з п орядком денним зборів.

Відповідний порядок закрі плено і в п. 4.18. Положення про за гальні збори акціонерів ЗАТ "Запоріжкнига" (затверджено р ішенням правління та наглядо вої ради протокол від 07.11.2005 р.), в якому зазначено, що рішення п ро зміни в порядку денному за гальних зборів правління (ак ціонери, що скликають позаче ргові загальні збори) повинн і довести до відома акціонер ів не пізніше як за 10 днів до за гальних зборів шляхом публік ації повідомлення в місцевій пресі за місцезнаходженням закритого акціонерного това риства.

Як повідомлення, направлен е позивачу, так і опублікован е у пресі містять зазначення про те, що пропозиції та допов нення до порядку денного від акціонерів приймаються у пи сьмовому вигляді до 27.03.2010 р.

Так, 09.04.2010 р., тобто за 17 днів до д ати скликання зборів, в газет і "Емісія-інформ" № 43 (419) відпові дачем розміщено оголошення, згідно якого повідомлялось п ро внесення до порядку денно го загальних зборів акціонер ів ЗАТ "Запоріжкнига", признач ених на 26.04.2010 р., за пропозицією а кціонерів, які володіють біл ьше 10 % голосів, додаткових пит ань за номерами 4 - 9, а саме:

4. про відміну рішення загал ьних зборів акціонерів від 12.0 1.2010 року "Про участь у господар ському товаристві"; 5. про прип инення діяльності ЗАТ "Запор іжкнига" шляхом його реорган ізації (поділу) та створення т овариств з додатковою відпов ідальністю; 6. про призначення комісії з припинення ЗАТ "Зап оріжкнига" у зв' язку з його п оділом в товариства з додатк овою відповідальністю. Надан ня Комісії з припинення дору чень по виконанню передбачен их законодавством дій щодо р еорганізації товариства. При значення Інвентаризаційної комісії; 7. про визначення роз мірів статутних фондів товар иств з додатковою відповідал ьністю, що створюються внасл ідок реорганізації ЗАТ "Запо ріжкнига"; 8. про викуп акцій ЗА Т "Запоріжкнига"; 9. про умови т а порядок обміну акцій випущ ених ЗАТ "Запоріжкнига" на час тки у статутних фондах товар иств, що створюються.

Судом апеляційної інстанц ії встановлено, що зазначена газета "Емісія-інформ" діє на підставі Свідоцтва про держа вну реєстрацію друкованого з асобу масової інформації сер ія 33 № 687, виданого Управлінням у справах преси та інформаці ї Запорізької облдержадміні страції 07.09.2005 р. Періодичність - 1 раз на місяць, сфера розпо всюдження - місто Запоріжжя та Запорізька область, темат ична спрямованість - інформ ація про діяльність учасникі в фондового ринку.

Тобто, газета "Емісія-інформ " є друкованим засобом масово ї інформації, є місцевою прес ою та відповідає вимогам зак онодавства про пресу.

З огляду на дані встановлен і апеляційним господарським судом обставини, колегія суд дів погоджується з висновком про недоведеність прийняття загальними зборами ЗАТ "Запо ріжкнига" рішень з питань, що н е були внесені до порядку ден ного та порушення ст. 43 Закону .

Висновок місцевого господ арського суду про те, що публі кація в газеті "Емісія-інформ " не може бути належним доказо м доведення до відома акціон ера ОСОБА_4 інформації про зміну порядку денного, оскіл ьки тираж відповідного номер у газети склав лише 100 екземпл ярів, не ґрунтується на норма х чинного законодавства та с уперечить встановленим дани м судом обставинам справи.

Твердження позивача, викла дені в касаційній скарзі, вис новків господарських судів н е спростовують.

Отже, перевіривши у відпові дності до ч. 2 ст. 1115 ГПК України юридичну оцінку обставин сп рави та повноту їх встановле ння у рішенні місцевого та по станові апеляційного господ арських судів, колегія судді в дійшла висновку, що судом ап еляційної інстанції в порядк у ст.ст. 43, 106 ГПК України всебічн о, повно і об' єктивно розгля нуто всі обставини справи в ї х сукупності, досліджено под ані сторонами в обґрунтуванн я своїх вимог і заперечень до кази, належним чином проанал ізовано права та обов' язки сторін, враховано положення ст.ст. 32, 33, 34 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 - 11111 ГП К України, Вищий господарськ ий суд України

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу ОСО БА_4 залишити без задоволен ня.

Постанову Донецького апел яційного господарського суд у від 09.11.2010 р. у справі № 17/161/10 залиш ити без змін.

Головуючий, суддя О. Кот

Судді: О. Кролевець

С. Шевчук