Постанова

від 03.02.2011 по справі 9/356

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.02.2011 № 9/356

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Буравл ьова С.І.

суддів: Вербицька О.В .

Андрієнко В.В.

при секретарі: Гор дієнко Л.М.

За участю представникі в:

позивача - ОСОБА_2 , ОСОБА_3;

відповідача 1 - не з' явили ся;

відповідача 2 - Мажара О.Є ., Чижевський М.Г.;

відповідача 3 - не з' явилис я

розглянувши у відкрито му судовому засіданні апеляц ійну скаргу Закритого акціон ерного товариства "Нафтохімі мпекс"

на рішення Господарськ ого суду м.Києва від 23.12.2010

у справі № 9/356 (Бондаренк о Г.П. )

за позовом ОСОБА_2

до ОСОБА_7

Закритого акціонерного то вариства "Нафтохімімпекс"

Дарницької районної у м.Киє ві державної адміністрації

про визнання нечинним т а скасування рішення загальн их зборів акціонерів та скас ування запису в ЄДРПОУ

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 (далі - позивач) зв ернувся до суду з позовною за явою до ОСОБА_7 (далі - від повідач-1), Закритого акціонер ного товариства «Нафтохімім пекс» (далі - відповідач-2), Да рницької районної державної адміністрації у м. Києві (далі - відповідач-3) про визнання недійсним та скасування з мо менту вчинення:

- рішення (Протоколу) Загаль них зборів Акціонерів (Товар иства) ЗАТ «НАФТОХІМІМПЕКС» (ідентифікаційний код 23537671), яки м змінено склад Дирекції Тов ариства та змінено Генеральн ого директора з ОСОБА_2 на будь - яку іншу особу, в тому чи слі на ОСОБА_8;

- запису в ЄДРПОУ щодо зміни керівника ЗАТ «НАФТОХІМІМПЕ КС» (ідентифікаційний код 23537671 ) з ОСОБА_2 на будь-яку іншу особу, в тому числі на ОСОБА _8;

- всіх без винятку правочині в, договорів, угод, укладених З АТ “НАФТОХІМІМПЕКС” (ідентиф ікаційний код 23537671) з 02.08.2010 за підп исом від імені Товариства ін шою ніж ОСОБА_2.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 18.08.2010 порушен о провадження у справі № 9/356.

Представником позивача по дано заяву про уточнення поз овних вимог та залишення без розгляду вимог в частині ска сування всіх без винятку пра вочинів, договорів, угод, укла дених ЗАТ «Нафтохімімпекс» з 02.08.2010 за підписом від імені Тов ариства іншою ніж ОСОБА_2 особою.

Рішенням господарського с уду м. Києва від 23.12.2010 у справі № 9 /356 позовні вимоги задоволено повністю.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду м. Києва від 23.12.2010 відповідач-2 подав апе ляційну скаргу, в якій просит ь його скасувати та прийняти нове, яким в задоволенні позо вних вимог відмовити.

Апеляційна скарга мотивов ана тим, що судом першої інста нції неповно з' ясовано обст авини, що мають значення для с прави, невірно застосовано т а порушено норми матеріально го та процесуального права.

Ухвалою Київського апеляц ійного господарського суду в ід 13.01.2011 порушено апеляційне пр овадження у справі № 9/356.

В засіданні суду призначен е на 20.01.2011 Заступник прокурора м . Києва заявив про участь пред ставника прокуратури в судов ому засіданні.

Ухвалою Київського апеляц ійного господарського суду в ід 20.01.2011 у зв' язку з неявкою пр едставника третьої особи, ро згляд справи № 8/62 (15/93) відкладен о на 01.02.2011.

В засіданні суду, призначен е на 03.02.2011, представники відпові дача-1 та відповідача-3 не з' я вилися та не повідомили суд п ро причини їх неявки, хоча бул и повідомлені про час і місце судового розгляду.

Неявка в судове засідання з азначених представників не п ерешкоджає розгляду скарги. Подальше відкладення призве де до затягування розгляду с карги, а тому постанова прийм ається за наявними в справі м атеріалами.

Розглянувши доводи апеляц ійної скарги, дослідивши мат еріали справи, заслухавши по яснення представників позив ача та відповідача-2, суд встан овив:

Позивач і відповідач-1 є акц іонерами (засновниками) ЗАТ « Нафтохімімпекс», кожному з я ких належить частка в статут ному капіталі зазначеного то вариства в розмірі 50 %.

Станом на 03.08.2010 відповідно до даних ЄДРПОУ керівником ЗАТ «Нафтохімімпекс» є ОСОБА_8 , а особою, яка має право вчин яти юридичні дії від імені юр идичної особи без довіреност і, у тому числі підписувати до говори - ОСОБА_7.

До 03.08.2010 відповідно до даних Є ДРПОУ керівником ЗАТ «Нафтох імімпекс» був ОСОБА_2, а ос обою, яка має право вчиняти юр идичні дії від імені юридичн ої особи без довіреності, у то му числі підписувати договор и - ОСОБА_7 та ОСОБА_2.

Відповідно до Протоколу за гальних зборів акціонерів За критого акціонерного товари ства «Нафтохімімпекс» від 02.08 .2010, на зазначених зборах були п рисутні від акціонера ОСОБ А_2 представники - ОСОБА_9 та ОСОБА_10, яким належало 50 % голосів, від акціонера ОС ОБА_7 представники ОСОБА_7 та ОСОБА_11, яким належал о також 50 % голосів.

За заявою ОСОБА_7 порядо к денний загальних зборів пр изначених на 02.08.2010 був доповнен ий. Відповідно до матеріалів справи 08.07.2010 ОСОБА_7 отримав персональне повідомлення ві дповідача- 2 про розгляд йог о звернення та доповнення по рядку денного зборів, призна чених на 02.08.2010, питаннями, викла деними в його заяві. Згідно ць ого повідомлення, адреса про ведення зборів зазначалася, як АДРЕСА_1, початок зборі в об 11.30.

Відповідно до п. 10.2. статуту в ідповідача- 2 акціонери (їх п редставники), які беруть учас ть у загальних зборах, реєстр уються із визначенням кілько сті голосів, що має кожний акц іонер. Цей перелік підписуєт ься головою та секретарем за гальних зборів. Наявний в мат еріалах справи Перелік акціо нерів, що з' явилися на позач ергові загальні збори акціон ерів ЗАТ «Нафтохімімпекс» 02.08 .2010, підписаний головою зборів - ОСОБА_7 та секретарем з борів - ОСОБА_11, згідно за значеного переліку адреса пр оведення зборів: АДРЕСА_1, початок зборів об 11.30, реєстрац ія учасників зборів 02.08.2010 з 10.30 до 11.20 за місцем проведення зборі в.

Також відповідно до зазнач еного пункту статуту питання про обрання та відкликання Г енерального директора та чле нів Дирекції віднесено до ко мпетенції загальних зборів а кціонерів.

Згідно п. 10.4. статуту про пров едення загальних зборів акці онерів держателі акцій повід омляються персонально. Повід омлення повинно бути зроблен о не менш як за 45 днів до провед ення загальних зборів. Будь - я кий акціонер вправі вносити свої пропозиції щодо порядку денного зборів не пізніше як за 40 днів до їх скликання. В цей же строк акціонери, які волод іють у сукупності більш як 10 % г олосів, можуть вимагати вклю чення питань до порядку денн ого.

Спір у даній справі виник вн аслідок того, що на думку пози вача на загальних зборах 02.08.2010 н е приймалося рішення про змі ну керівника, оскільки на ста дії реєстрації акціонерів ві дбулася крадіжка основної пе чатки товариства, а отже збор и 02.08.2010 не відбулися.

По факту викрадення печатк и ЗАТ «Нафтохімімпекс» слідч им відділом Дніпровського РУ ГУ МВС України в м. Києві 07.08.2010 бу ла порушена кримінальна спра ва № 04-24700.

Відповідно до ст. 116 ЦК Україн и учасники господарського то вариства мають право, в поряд ку встановленому установчим документом товариства та за коном, зокрема, брати участь в управлінні товариством, у по рядку, визначеному в установ чому документі, крім випадкі в встановлених законом. Коре спондується із зазначеною ви ще статтею і ст. 10 Закону Украї ни «Про господарські товарис тва».

Відповідно до ст. 41 Закону Ук раїни «Про господарські това риства» акціонери (їх предст авники), які беруть участь у за гальних зборах, реєструються із зазначенням кількості го лосів, яку має кожний учасник . Реєстрація акціонерів (їх пр едставників), які прибули для участі у загальних зборах, зд ійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведенн я загальних зборів виконавчи м органом акціонерного товар иства або реєстратором на пі дставі укладеного з ним дого вору. Цей реєстр підписуєтьс я головою та секретарем збор ів.

Відповідно до ст. 43 Закону Ук раїни «Про господарські това риства» про проведення загал ьних зборів акціонерів держа телі іменних акцій повідомля ються персонально передбаче ним статутом способом. Крім т ого, загальне повідомлення д рукується в місцевій пресі з а місцезнаходженням акціоне рного товариства і в одному і з офіційних друкованих видан ь Верховної Ради України, Каб інету Міністрів України чи Д ержавної комісії з цінних па перів та фондового ринку із з азначенням часу і місця пров едення зборів та порядку ден ного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну с татутного (складеного) капіт алу акціонерного товариства , то одночасно з порядком денн им друкується інформація, пе редбачена статтею 40 цього Зак ону. Повідомлення повинно бу ти зроблено не менш як за 45 дні в до скликання загальних збо рів. У разі необхідності може бути зроблено повторне пові домлення в зазначених засоба х масової інформації. Загаль ні збори акціонерів проводят ься на території України, як п равило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на де нь проведення загальних збор ів 100 відсотками акцій товарис тва володіють іноземці, особ и без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжна родні організації.

Будь-який з акціонерів має п раво вносити свої пропозиції щодо порядку денного загаль них зборів не пізніш як за 30 дн ів до їх скликання. Рішення пр о включення цих пропозицій д о порядку денного приймаєтьс я виконавчим органом товарис тва. Пропозиції акціонерів, я кі володіють більш як 10 відсот ками голосів, вносяться до по рядку денного обов'язково. Рі шення про зміни в порядку ден ному повинні бути доведені д о відома всіх акціонерів не п ізніш як за 10 днів до проведен ня зборів у порядку, передбач еному статутом.

Вбачається, що реєстрація а кціонерів на загальних збора х відповідача -2 здійснювалас я згідно з Переліком акціоне рів, що з' явилися на позачер гові загальні збори акціонер ів ЗАТ «Нафтохімімпекс» 02.08.2010, а не згідно з реєстром акціоне рів, як того вимагає чинне зак онодавство.

Встановлено, що загальне по відомлення про скликання заг альних зборів відповідача- 2 на 02.08.2010 було зроблено за 47 днів до дати проведення зборів. Пр и цьому, у матеріалах справи в ідсутні докази персональног о повідомлення акціонерів за 45 днів про проведення загальн их зборів відповідача- 2 на 02. 08.2010. Пропозиція відповідача- 1 до порядку денного загальни х зборів відповідача- 2, приз начених на 02.08.2010, була зроблена за 32 дні до дати проведення зб орів. Рішення про зміни в поря дку денному були доведені до відома акціонерів персональ но у строк передбачений зако ном. Докази публікації оголо шення про змінений порядок д енний загальних зборів відпо відача-2, призначених на 02.08.2010, в м атеріалах справи відсутні.

Так, відповідно до п. 10.4 стату ту відповідача-2 пропозиції д о порядку денного мають внос итися за 40 днів до початку збо рів. Відповідно до ст. 11 Закону України «Про господарські т овариства» та ст. 117 ЦК України учасники товариства зобов'я зані, зокрема, додержувати ус тановчих документів товарис тва і виконувати рішення заг альних зборів та інших орган ів управління товариства. От же, строк на внесення пропози цій до порядку денного встан овлений статутом був порушен ий.

Стосовно відсутності в мат еріалах справи доказів здійс нення оголошення про змінени й порядок денний, то відповід но до наведених норм закону п ро зміни в порядку денному ак ціонери повідомляються спос обом передбаченим статутом, а статутом відповідача- 2 пе редбачено персональне повід омлення акціонерів.

Відповідно до п. 17 Постанови Пленуму Верховного суду Укр аїни «Про практику розгляду судами корпоративних спорів » № 13 від 24.10.2008 підставами для виз нання недійсними рішень зага льних зборів акціонерів (уча сників) господарського товар иства можуть бути: 1) порушення вимог закону та/або установч их документів під час склика ння та проведення загальних зборів товариства; 2) позбавле ння акціонера (учасника) това риства можливості взяти учас ть у загальних зборах; 3) поруш ення прав чи законних інтере сів акціонера (учасника) това риства рішенням загальних зб орів.

Пунктом 18 вказаної постанов и пленуму визначено, що при ви рішенні питання про недійсні сть рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушенням и, допущеними під час скликан ня та проведення загальних з борів, господарський суд пов инен оцінити, наскільки ці по рушення могли вплинути на пр ийняття загальними зборами в ідповідного рішення.

Відповідно до п. 21 зазначено ї постанови рішення загальни х зборів господарського това риства можуть бути визнані н едійсними в судовому порядку у випадку недотримання проц едури їх скликання, встановл еної статтями 43, 61 Закону про го сподарські товариства. Права учасника (акціонера) товарис тва можуть бути визнані пору шеними внаслідок недотриман ня вимог закону про скликанн я і проведення загальних збо рів, якщо він не зміг взяти уча сть у загальних зборах, належ ним чином підготуватися до р озгляду питань порядку денно го, зареєструватися для учас ті у загальних зборах тощо.

Вбачається, що загальні збо ри акціонерів відповідача- 2 відбулися не в 11.30, як було зазн ачено в оголошенні про прове дення зборів та в персональн ому повідомленні акціонерів , а в 15.30. При цьому було змінено м ісце проведення зборів з АД РЕСА_1 на м. Київ, Ленінградсь ка площа, кафе «МакДональз».

Відповідно до п. 25 зазначено ї вище постанови Пленуму Вер ховного суду України «Про пр актику розгляду судами корпо ративних спорів» № 13 від 24.10.2008 за гальні збори є неправомочним и, якщо реєстрація акціонері в у день проведення загальни х зборів не здійснювалась, у з в'язку з неможливістю визнач ення кворуму на загальних зб орах. Рішення, прийняті на так их загальних зборах, у судово му порядку визнаються недійс ними. Правомочність загальни х зборів визначається на під ставі реєстру акціонерів у д ень проведення загальних збо рів, а не фактичної участі акц іонерів у прийнятті загальни ми зборами рішень.

Рішенням Державної комісі ї з цінних паперів та фондово го ринку від 11.12.2003 № 571 затверджен і «Принципи корпоративного у правління». Зазначені Принци пи містять ключові засади, на основі яких мають розвивати ся корпоративні відносини в Україні та конкретні рекомен дації щодо якісного та прозо рого управління акціонерним товариством відповідно до м іжнародних стандартів. Зазна ченими принципами визначено , що реєстрація акціонерів дл я участі у зборах повинна про водитися у день проведення з агальних зборів перед їх поч атком у тому ж приміщенні, де п роводитимуться збори, протяг ом часу, достатнього для реєс трації усіх осіб, що прибули д ля участі у загальних зборах . Для проведення реєстрації с лід створювати реєстраційну (мандатну) комісію, члени якої повинні обиратися (признача тися) наглядовою радою з осіб , які можуть добросовісно та н алежним чином виконувати сво ї обов'язки. До складу реєстра ційної (мандатної) комісії до цільно включати членів нагля дової ради, представників др ібних акціонерів та незалежн ого реєстратора. Кворум, визн ачений перед початком загаль них зборів, залишається незм інним до закриття зборів. Тов ариству слід проводити загал ьні збори протягом одного дн я у межах населеного пункту з а місцезнаходженням товарис тва.

Враховуючи викладене коле гія суддів погоджується з ви сновком суду першої інстанці ї про те, що при скликанні та п роведенні загальних зборів в ідповідача- 2 (02.08.2010) були допущ ені наступні порушення: не зд ійснювалося персональне пов ідомлення акціонерів про скл икання загальних зборів на 02.0 8.2010, реєстрація акціонерів для участі у зборах 02.08.2010 проводила сь не на підставі реєстру акц іонерів, загальні збори пров едені в інший час та в іншому м ісці ніж було повідомлено ак ціонерам, при цьому достемен но визначити місце проведенн я зборів із матеріалів справ и не вбачається можливим, оск ільки письмові докази щодо п еренесення часу та місця роз гляду справи сторонами не на дано, у загальних зборах брал а участь інша кількість пред ставників акціонерів, ніж бу ла зареєстрована в переліку акціонерів, що з' явилися на позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Нафтохімімп екс» 02.08.2010.

Наявні у справі докази у їх сукупності свідчать про те, щ о після здійснення реєстраці ї акціонерів та їх представн иків, загальні збори товарис тва нормальну роботу не розп очали, а з невстановлених при чин, місце, час та порядок денн ий загальних зборів був змін ений, при чому без належного п овідомлення акціонерів та пр едставників у встановленому порядку.

З урахуванням наведеного, с уд першої інстанції дійшов в ірного висновку про те, що пре дставники позивача у зборах акціонерів відповідача- 2 02.08 .2010, здійснили реєстрацію на за гальних зборах акціонерів до 11:20, однак у призначений час зб ори роботу не розпочали.

Матеріали справи не містят ь доказів на підтвердження п овідомлення представників п озивача ОСОБА_9 та ОСОБА _10 про перенесення роботи за гальних зборів до іншого міс ця, в інший час та зі зміненим порядком денним, а отже не мож на вважати, що позивач був пов ідомлений належним чином про проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Нафтохімімп екс» у ресторані швидкого ха рчування «МакДональдз» о 15:30 з порядком денним, що зазначен ий в протоколі оскаржуваних зборів.

Належне повідомлення акці онерів акціонерного товарис тва про місце, час, порядок ден ний загальних зборів акціоне рів забезпечує права такого акціонера взяти участь в роб оті загальних зборів, які маю ть проводитися відкрито, віл ьно, при обговоренні всіх обс тавин питань порядку денного , а також за результатами вирі шення питань загальними збор ами результати голосування м ають бути чітко зафіксовані як у протоколі загальних збо рів, та вони повинні відповід ати внутрішній волі акціонер а чи його представника, що бул а виявлена під час голосуван ня.

Враховуючи викладене, коле гія суддів погоджується з ви сновком суду першої інстанці ї, що зазначені у даній постан ові факти є підставами для ви знання рішення загальних збо рів акціонерів відповідача- 2, проведених 02.08.2010, недійсними, о скільки зазначені порушення при скликанні та проведенні зборів 02.08.2010 призвели до поруше ння права позивача на управл іння товариством, адже позив ач та/або його представники н е змогли взяти участь у позач ергових загальних зборах від повідача-2, що відбулися 02.08.2010 о 15 :30 у ресторані швидкого харчув ання «Макдональдз».

З огляду на той факт, що на пі дставі протоколу загальних з борів відповідача- 2 від 02.08.2010 б ули внесені зміни до відомос тей, що мітилися в ЄДРПОУ, суд першої інстанції обґрунтова но задовольнив позовні вимог и позивача до відповідача- 3 , оскільки недійсне рішення н е створює ніяких правових на слідків.

Згідно ст. 32 ГПК України дока зами у справі є будь-які факти чні дані, на підставі яких гос подарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обс тавин, на яких ґрунтуються ви моги і заперечення сторін, а т акож інші обставини, які мают ь значення для правильного в ирішення господарського спо ру.

Колегія суддів також врахо вує, що відповідно до ст. 33 Госп одарського процесуального к одексу України кожна сторона повинна довести ті обставин и, на які вона посилається як н а підставу своїх вимог та зап еречень. Таким чином, обов'язо к доказування законодавчо по кладено на сторони.

Позивачем належними та доп устимими доказами доведені о бставини справи, на які він по силався як на підставу своїх вимог, а за таких обставин ост анні колегією суддів визнают ься обґрунтованими та такими , що підлягають задоволенню в повному обсязі.

Доводи апеляційної скарги наведеного не спростовують та відхиляються колегією суд дів як необґрунтовані.

За наведених обставин коле гія суддів дійшла висновку, щ о відсутні правові підстави для зміни чи скасування ріше ння господарського суду м. Ки єва від 23.12.2010.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101 - 105 Господ арського процесуального код ексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Закрито го акціонерного товариства « Нафтохімімпекс» залишити бе з задоволення, рішення госпо дарського суду м. Києва від 23.12. 2010 у справі № 9/356 - без змін.

2. Матеріали справи № 9/356 повер нути до господарського суду м. Києва.

3. Копію постанови надіслати сторонам.

Головуючий суддя Буравльов С.І.

Судді Вербицька О.В.

Ан дрієнко В.В.