Постанова

від 14.02.2011 по справі 3/95

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

ПОСТАНОВА

14.02.11 Справа № 3/95

Львівський апеляцій ний господарський суд в скла ді колегії

головуючого-судді Р. Марко

суддів С. Бойко

Т. Бонк

При секретарі Ковалишин Ю.

за участю представн иків сторін

Від ОСОБА_2- не з»яви вся

Від СП ТзОВ»Тріада форум»- з»явився

Від ОСОБА_3- з»явився

Від ОСОБА_4- не з»явився

Від ОСОБА_5- з»явився

Від ДР виконкому Львівсько ї міської ради- не з»явився

розглянувши апеляцій ну скаргу СП ТзОВ»Тріада фор ум»

на рішення господа рського суду Львівської об ласті від 30.09.10

у справі № 3/95

за позовом - ОСОБА_2

до відповідача - СП ТзОВ» Тріада форум»

- ОСОБА_3

Третя особа без самостій них вимог на стороні позивач а- Пачовський І.В.

Третя особа без самостійни х вимог на стороні відповіда ча- Гордійчук В.І.

Третя особа без самостійни х вимог- ДР виконкому Львів ської міської ради

про визнання незаконни ми дій; зобов»язання провест и аудиторську перевірку

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарськ ого суду Львівської област і від 30.09.10

у справі № 3/95, частково з адоволено позов ОСОБА_2

Зобов'язано спільне украї нсько-словацьке підприємств о "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товари ства з обмеженою відповідаль ністю провести аудиторську п еревірку річної фінансової з вітності товариства за 2007-2008 ро ки із залученням професійног о аудитора, не пов'язаного май новими інтересами з товарист вом чи з його учасниками. Витр ати, пов'язані з проведенням т акої перевірки, покладено на Позивача. В задоволенні по зовних вимог ОСОБА_2 до сп ільного українсько-словацьк ого підприємства "ТРІАДА ФОР УМ" у формі товариства з обмеж еною відповідальністю про зобов'язання провести аудит орську перевірку річної фіна нсової звітності товариства за 2009 рік , відмовлено. В ч астині позовних вимог ОСОБ А_2 до учасника спільного ук раїнсько-словацького підпри ємства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі т овариства з обмеженою відпов ідальністю ОСОБА_3 про виз нання незаконними дій, пров адження у справі, припинено. С тягнуто з спільного українсь ко-словацького підприємства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товарис тва з обмеженою відповідальн істю (м.Львів, вул.Антоновича, 122; ідентифікаційний код 20015185) на користь ОСОБА_2 (м79008, АДРЕ СА_1) 170,00 грн. державного мита т а 118,00 грн. витрат на інформацій но-технічне забезпечення суд ового процесу. Скасовано за ходи забезпечення позову, вж иті ухвалою господарськог о суду Львівської області від 30.04.2009 року по справі №3/95.

Не погоджуючись із прийня тим рішенням, СП ТЗОВ»Тріада Форум» подало апеляційну ск аргу, в якій просить рішення с уду в частині задовлення поз ову, скасувати та прийняти но ве, яким в позові відмовити. Ви моги апеляційної скарги, апе лянт обґрунтовує тим, що ріше ння суду прийнято з порушенн ям норм матеріального права, судом неповно з"ясовано обст авини, що мають значення для с прави, висновки, викладені у р ішенні суду, не відповідають обставинам справи. В апеляці йній скарзі вказує, що позива ч в порушення норм статуту то вариства передчасно звернув ся із позовом до суду про зобо в»язання товариства провест и аудиторську перевірку, так як згідно статутних положен ь відповідача 1, учасник який в имагає провести аудиторську перевірку повинен звернутис я із відповідною заявою до за гальних зборів, а не до викона вчого органу ( дирекції), чого позивачем зроблено не було . Крім того, зазначає, що пр аво вимоги учасника товарист ва на проведення аудиторсько ї перевірки річної фінансово ї звітності передбачено ч. 4 ст . 146 ЦКУ. В силу ч. 3 ст. 146 ЦКУ така ви мога може бути звернена тіль ки до загальних зборів учасн иків товариства, оскільки до компетенції директора СП Тз ОВ «ТРІАДА ФОРУМ», як керівни ка виконавчого органу, устан овчими документами, чи окрем ими рішеннями вищого органу управління товариством не ві днесено питання визначення ф орм, порядку та підстав контр олю за фінансовою діяльністю підприємства та його викона вчого органу. Право вимоги уч асника на проведення аудиту, передбачене ч. 4 ст. 146 ЦКУ корес пондує також право, а не обов' язок, загальних зборів його п ризначити. Питання визначенн я форм контролю за діяльніст ю виконавчого органу ст. 59 Зак ону «Про господарські товари ства»віднесено до компетенц ії загальних зборів, а загаль ні збори для здійснення пост ійного контролю в товаристві створили ревізійну комісію, тому директор надала Позива чу відповідь з пропозицією в инести питання про призначен ня аудиту на обговорення Збо рів Учасників. Позивач до заг альних зборів товариства з в ідповідною заявою не зверта вся.

Розглянувши доводи апел яційної скарги відповідача-1 , дослідивши обставини справ и, перевіривши правильність застосування судом першої ін станції норм чинного законод авства, колегія суддів погод жується із доводами апелянта про безпідставність задовол ення судом першої інстанції вимог позивача про зобов»яза ння товариства провести ауди торську перевірку за 2007-2008 роки . При цьому колегія виходила з наступного.

Відповідно до Стат уту Товариства, Позивач є уча сником Спільного українсько -словацького підприємства "Т РІАДА ФОРУМ" у формі товарист ва з обмеженою відповідальні стю та володіє часткою в стат утному капіталі Товариства в розмірі 24%, що складає грошови й вклад в сумі 12 000 доларів США (Д ванадцять тисяч доларів США 00 центів) або 12 000,00 (Дванадцять ти сяч грн. 00 коп.) грн., що також під тверджується також Витягом з Єдиного державного реєстру.

08 квітня 2009 року Позивач, с пільно із іншим учасником сп ільного українсько-словацьк ого підприємства "ТРІАДА ФОР УМ" у формі товариства з обмеж еною відповідальністю - тре тьою особою по справі - ОСО БА_4 звернулися із листом-ви могою до спільного українськ о-словацького підприємства " ТРІАДА ФОРУМ" у формі товарис тва з обмеженою відповідальн істю про проведення аудиторс ької перевірки річної фінанс ової звітності товариства та про надання всіх необхідних матеріалів, бухгалтерських та інших документів, що стосу ються діяльності спільного у країнсько-словацького підпр иємства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відп овідальністю, необхідні для проведення перевірки фінанс ово-господарської діяльност і Товариства на предмет його відповідності чинному закон одавству, Статуту та внутріш нім положенням Товариства за 2007-2008 роки.

Відповідно до листа-відп овіді Спільного українсько-с ловацького підприємства "ТРІ АДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відповідальніст ю Вих. № 086/04 від 21.04.2009 року, отриман ого Позивачем та третьою осо бою ОСОБА_4, вказано, що до к омпетенції директора Товари ства, як керівника виконавчо го органу, установчими докум ентами чи окремим рішенням з борів учасників не віднесено питання визначення форм та о рганів контролю за фінансово ю діяльністю Підприємства та його виконавчого органу, та р екомендовано питання про про ведення аудиторської переві рки річної фінансової звітно сті товариства за 2007-2008 роки із з алученням професійного ауди тора винести на обговорення та прийняття рішення Зборів учасників Підприємства.

Позивач визнав таку відпо відь як відмову товариства в ід проведення перевірки і зв ернувся із позовом до суду.

Задовольняючи позов, суд п ершої інстанції взяв до уваг и положення ст.. 146 ЦКУ і зробив висновок про те, що законодав ство передбачає можливість п ризначення аудиторської пер евірки, що забезпечує право у часника на одержання достові рної інформації та вимагати проведення аудиторської пер евірки вправі будь-який учас ник незалежно від розміру йо го частки.

Однак, із висновками суду п ершої інстанції не можна пог одитися з огляду на наступне :

Відповідно до ст.10 закону У країни «Про господарські тов ариства»учасники товариств а мають право, зокрема, брати у часть в управлінні справами товариства в порядку, визнач еному в установчих документа х, за винятком випадків, перед бачених цим Законом; одержув ати інформацію про діяльніст ь товариства. Учасники можут ь мати також інші права, перед бачені законодавством і уста новчими документами товарис тва. Учасники товариства зоб ов'язані, зокрема, додержуват и установчих документів това риства і виконувати рішення загальних зборів та інших ор ганів управління товариства ; виконувати свої зобов'язанн я перед товариством, нести ін ші обов'язки, якщо це передбач ено цим Законом, іншим законо давством України та установч ими документами.

Згідно ст.. 146 Цивільного ко дексу України, контроль за ді яльністю виконавчого органу товариства з обмеженою відп овідальністю здійснюється у порядку, встановленому стат утом та законом. Загальні збо ри товариства з обмеженою ві дповідальністю можуть форму вати органи, що здійснюють по стійний контроль за фінансов о-господарською діяльністю в иконавчого органу. Порядок с творення та повноваження кон трольного органу встановлюю ться загальними зборами учас ників товариства. Для здійсн ення контролю за фінансовою діяльністю товариства з обме женою відповідальністю згід но з рішенням його загальних зборів, а також в інших випадк ах, встановлених статутом то вариства і законом, може приз начатися аудиторська переві рка. Порядок проведення ауди торських перевірок діяльнос ті та звітності товариства з обмеженою відповідальністю встановлюється статутом тов ариства і законом. На вимогу б удь-кого з учасників товарис тва може бути проведено ауди торську перевірку річної фін ансової звітності товариств а із залученням професійного аудитора, не пов'язаного майн овими інтересами з товариств ом чи з його учасниками. Витра ти, пов'язані з проведенням та кої перевірки, покладаються на учасника, на вимогу якого п роводиться аудиторська пере вірка, якщо інше не встановле но статутом товариства.

Однак, суд першої інстан ції не вірно тлумачить полож ення ст.146 ЦКУ, вважаючи, що спір ні правовідносини регулюють ся лише ч.4.ст.146 ЦКУ.

Право вимоги учасника на пр оведення аудиту, передбачено го ч.4ст.146 ЦКУ кореспондує тако ж право, а не обов'язок, загаль них зборів його призначити.

Суд першої інстанції не взя в до уваги, що норма ч.4ст.146 ЦКУ не містить посилання на орга н, який зобов'язаний розгляда ти вимоги учасника. У вказані й нормі зазначено, що порядок проведення аудиторських пер евірок діяльності та звітнос ті товариства встановлюєтьс я статутом і законом. Що стосу ється норм закону, то це норма ч.Зст.146 ЦКУ та ЗУ "Про аудиторс ьку діяльність", законодавст во України не містить інших н орм, що регулюють проведення саме аудиторської перевірки .

Ч.З ст.146 ЦКУ, питання проведе ння аудиторської перевірки, як форми контролю за фінансо вою діяльність товариства, в ідносить до компетенції зага льних зборів учасників товар иства. Праву вимоги одного уч асника товариства кореспонд уються права інших учасників , тому дане питання вирішуєть ся на загальних зборах.

Однак, позивач, як учасник товариства, якому ст.146 ЦКУ над ано право вимоги, не спробува в звернутись до загальних зб орів учасників про вирішення питання( прийняття рішення) п ро проведення аудиторської п еревірки, а тому, як вірно зазн ачає апелянт, звернення пози вача до суду було передчасни м та з порушенням норм статут у.

Крім того, суд першої інст анції та позивач дали невірн у оцінку змісту листа № 086/04 від 21.04.2009р. , який направлений позив ачу у відповідь на його "лист-в имогу" адресовану директору підприємства. Даним листом, д иректор не відмовила позивач у у проведенні аудиторської перевірки із залученням проф есійного аудитора, а лише роз »яснила, що вирішення цього п итання відноситься до компет енції загальних зборів товар иства, більше того, директор с ама передала лист-вимогу Гол ові загальних зборів товарис тва. Головою загальних зборі в неодноразово скликались зб ори учасників на які виносил ась лист-вимога ОСОБА_2 та ОСОБА_4 про проведення ау диту: 23.11.2009р., 28.12.2009р., однак жодного разу позивач на збори не з'явл явся.

З огляду на вище досліджені обставини справи, суд першої інстанції безпідставно задо волив позов в частині зобов'я зання спільне українсько-сло вацьке підприємство "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з об меженою відповідальністю провести аудиторську пер евірку річної фінансової зві тності товариства за 2007-2008 роки , із залученням професійного аудитора, не пов'язаного майн овими інтересами з товариств ом чи з його учасниками.

Щодо висновків суду першої інстанції про відмову у позо ві в частині зобов'язання від повідача 1 провести аудиторс ьку перевірку річної фінансо вої звітності товариства за 2009 рік та припинення провадже ння в частині позовних вимо г до учасника спільного укра їнсько-словацького підприєм ства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі тов ариства з обмеженою відповід альністю ОСОБА_3 про визна ння незаконними дій, то кол егія суддів, вважає, що місцев им господарським судом за на явних у справі доказів зробл ено правильні висновки щодо обставин справи в цій частин і позовних вимог, що свідчить про відсутність підстав для скасування рішення місцевог о господарського суду в цій ч астині.

Керуючись ст.ст. 101, 103, 104, 105 ГП К України, Львівський апеляц ійний господарський суд -

Постановив:

Апеляційну скаргу СП Тз ОВ»Тріада форум», задоволити .

Рішення господарсько го суду Львівської області від 30.09.10

у справі № 3/95, в частині з адоволення позову, скасувати . Прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.

В решті рішення господа рського суду Львівської об ласті від

30.09.10 у справі № 3/95, залишити б ез змін.

Судові витрати у розмірі 42,50 грв. за розгляд апеляційної с карги,

покласти на позивача.

Господарському суду Льв івської області видати наказ .

Постанову може бути оскарж ено у касаційному порядку.

Матеріали справи скеруват и до господарського суду Льв івської області.

Головуючий Р. Марко

Суддя С. Бойко

Суддя Т. Бонк