Постанова

від 17.02.2011 по справі к7/33-10

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 лютого 2011 р. № К7/33-10

Вищий господарський с уд України у складі колегії суддів:

Дерепа В.І.- головуючий

Грек Б.М.

Кривда Д.С.

за участю представників:

позивачів не з' явились (про час та мі сце судового засідання повід омлені належним чином)

відповідача не з' явились (про час та мі сце судового засідання повід омлені належним чином)

третьої особи не з' явились (про час та мі сце судового засідання повід омлені належним чином)

розглянувши у відкритому с удовому засіданні

касаційну скаргу ОСОБА_4

на постанову Дніпропетровського апеляц ійного господарського суду в ід 15.11.2010 року

у справі № К7/33-10 господарського суду Д ніпропетровської області

за позовом 1. ОСОБА_5,

2. ОСОБА_6

до Акціонерного товариства з акритого типу "Інфоком Зв'язо к-Сервіс"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предме т спору на стороні відповіда ча ОСОБА_4

про визнання недійсними рішен ь загальних зборів акціонері в

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_5 та ОСОБА_6 звернулися до господарськ ого суду Дніпропетровської о бласті з позовом про визнанн я недійсними рішень загальни х позачергових зборів акціон ерів Акціонерного товариств а закритого типу "Інфоком Зв' язок - Сервіс" від 24 листопада 2009 року, оформлених протоколо м № 32, з усіх питань порядку ден ного.

Рішенням господарського с уду Дніпропетровської облас ті від 27.04.2010 року (суддя Коваль Л .А.), залишеним без змін постан овою Дніпропетровського апе ляційного господарського су ду від 15.11.2010 року (судді: Логвине нко А.О. - головуючий, Голов ко В.Г., Стрелець Т.Г.) у сп раві №К7/33-10 позов задоволено. В изнано недійсними рішення по зачергових загальних зборів акціонерів Акціонерного тов ариства закритого типу "Інфо ком Зв' язок - Сервіс" від 24 л истопада 2009 року, оформлені пр отоколом № 32, з усіх питань пор ядку денного. Стягнуто з Акці онерного товариства закрито го типу "Інфоком Зв' язок - С ервіс" на користь ОСОБА_5 в итрати на оплату державного мита у сумі 85 грн. 00 коп., витрати на оплату інформаційно-техн ічного забезпечення судовог о процесу у сумі 236 грн. 00 коп.

Не погоджуючись з постанов ою суду, ОСОБА_4 звернувся до Вищого господарського су ду України з касаційною скар гою, в якій просить рішення та постанову у справі скасуват и, справу направити на новий р озгляд до суду першої інстан ції, мотивуючи касаційну ска ргу доводами про порушення с удами норм матеріального та процесуального права.

Відзив на касаційну скаргу не надано.

Відводів складу суду не зая влено.

Заслухавши доповідь судді - доповідача, перевіривши ная вні матеріали справи та дово ди, викладені у касаційній ск арзі, колегія суддів вважає, щ о касаційна скарга не підляг ає задоволенню з таких підст ав.

Згідно статті 108 Господарсь кого процесуального кодексу України судом каса ційної інстанції є Вищий гос подарський суд України.

Відповідно до вимог статті 1117 Господарського процесуаль ного кодексу України перегля даючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна ін станція на підставі встановл ених фактичних обставин спра ви перевіряє застосування су дом першої чи апеляційної ін станції норм матеріального і процесуального права.

Як встановлено господарсь кими судами першої та апеляц ійної інстанції, 24 листопада 2 009 року проведені загальні поз ачергові збори акціонерів То вариства, про що складено про токол № 32.

Відповідно до протоколу за реєстровані учасники, що вол одіють 604 простими іменними ак ціями, що складає 60, 4% голосів.

Відповідно до порядку денн ого зборів на вирішення збор ів винесено наступні питання : 1) Звіт генерального директор а Товариства ОСОБА_9 про ф інансово-господарську діяль ність Товариства за 2008 - 2009 рок и під час його керівництва та звільнення ОСОБА_9 з поса ди директора Товариства за в ласним бажанням. 2) Вибори ново го генерального директора. 3) Інші питання.

По першому питанню порядку денного зборів загальними п озачерговими зборами акціон ерів вирішено: вважати робот у ОСОБА_9 на посаді генера льного директора Товариства задовільною та звільнити О СОБА_9 з посади генеральног о директора за його особисти м проханням з 25.11.2009р. Зобов' яза ти ОСОБА_9 в термін до 30.11.2009р. передати новому генеральном у директору всі оригінали та копії наступних документів: всі установчі документи, всі документи про реєстрацію То вариства в усіх державних ор ганах та установах, всі фінан сові, господарчі та податков і документи, які підтверджую ть господарську діяльність Т овариства, та будь-які інші до кументи, які мають відношенн я до діяльності Товариства, в сі печатки та штампи Товарис тва, всі матеріальні, нематер іальні та грошові цінності, я кі належать Товариству (ріше ння прийнято одностайно).

По другому питанню порядку денного зборів загальними п озачерговими зборами акціон ерів вирішено: призначити на посаду генерального директо ра Товариства з 25.11.2009р. ОСОБА_1 0 та надати йому права розпо рядження усім майном та грош овими коштами Товариства, а т акож право підписання всіх г осподарських та фінансових д окументів на суму до 1 000 000, 00 грн . без додаткового узгодження з загальними зборами акціон ерів Товариства. Доручити ге неральному директору ОСОБ А_10 зареєструвати всі зміни в державних органах реєстра ції і довести до відома всіх д ержавних закладів та інших з ацікавлених осіб відомості п ро зміни, що сталися (проголос увало 420 голосів "за", 184 голоси - за ОСОБА_11.).

По третьому питанню порядк у денного зборів загальними позачерговими зборами акціо нерів вирішено: до кінця 2010 рок у не зараховувати генерально го директора ОСОБА_10 до шт ату Товариства та не встанов лювати йому оклад за виконан ня обов' язків генерального директора Товариства (рішен ня прийнято одностайно).

Як встановлено судами, пози вач-1 не був присутнім на збора х, а позивач-2, який значиться я к присутній на зборах, свою пр исутність на цих зборах запе речує.

За повідомленням реєстрат ора - ТОВ "Імпульс", наданим на вимогу суду, реєстрацію акці онерів для участі у загальни х зборах акціонерів Товарист ва 24.11.2009р. ТОВ "Імпульс" не провод ило, запиту від Товариства на складання реєстру акціонері в станом на 24.11.2009р. для реєстрац ії учасників загальних зборі в акціонерів 24.11.2009р. не надходил о та реєстр акціонерів стано м на 24.11.2009р. емітенту не надавав ся.

При цьому судами зазначено , що в реєстрі акціонерів, нада ному відповідачем, наведена загальна кількість акціонер ів - 18, проставлені підписи що до 12 акціонерів, щодо восьми а кціонерів з посиланням на до віреність. Належним чином за свідчені довіреності від акц іонерів на участь в загальни х зборах акціонерів до справ и не надані. В реєстрі відсутн і дані щодо кількості голосі в кожного акціонера.

Отже, як зазначено судами, н едотримання порядку скликан ня зборів учасників Товарист ва в частині повідомлення по зивачів про проведення зборі в, прийняття зборами рішень з а відсутності позивачів, нал ежним чином не повідомлених про проведення загальних збо рів учасників Товариства, пр ийняття рішень неправомочни ми зборами є порушенням вимо г закону та статуту Товарист ва, порушує права позивачів, я к учасників Товариства, на уч асть в управлінні справами Т овариства.

Враховуючи викладене суди дійшли висновку, що прийнятт я загальними зборами акціоне рів акціонерного товариства за відсутності кворуму ріше нь є безумовною підставою дл я визнання недійсними прийня тих рішень у зв' язку з прямо ю вказівкою закону (ст. 41 Закон у України "Про господарські т овариства").

Також судами зазначено, що в ідповідно до ч. 4 ст. 43 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" загальні збори не вп раві приймати рішення з пит ань, не включених до порядку д енного. Питання, що вирішені з борами як третє питання поря дку денного, не були включені до порядку денного зборів, ві дповідно збори їх вирішили в супереч вимогам закону.

Відповідно до статті 41 Зако ну України "Про господарські товариства" вищим органом ак ціонерного товариства є зага льні збори товариства. У зага льних зборах мають право бра ти участь усі акціонери, неза лежно від кількості та виду а кцій, власниками яких вони є. Б рати участь у загальних збор ах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих ор ганів, які не є акціонерами. Ак ціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зб орах, реєструються із зазнач енням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрац ія акціонерів (їх представни ків), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюєть ся згідно з реєстром акціоне рів у день проведення загаль них зборів виконавчим органо м акціонерного товариства аб о реєстратором на підставі у кладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.

Реєстрація акціонерів - вла сників акцій на пред'явника з дійснюється на підставі пред 'явлення ними цих акцій (серти фікатів акцій) або виписок з р ахунку у цінних паперах. Прав о участі у загальних зборах а кціонерів мають особи, які є в ласниками акцій на день пров едення загальних зборів (крі м випадку проведення установ чих зборів).

Передача акціонером своїх повноважень іншій особі зді йснюється відповідно до зако нодавства. Довіреність на пр аво участі та голосування на загальних зборах акціонерів може бути посвідчена реєстр атором або правлінням акціон ерного товариства.

Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беру ть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товар иства більш як 60 відсотків гол осів.

Протокол загальних зборів акціонерів підписується гол овою і секретарем зборів і не пізніш як через три робочих д ні після закінчення зборів п ередається виконавчому орга ну акціонерного товариства.

Згідно статті 42 Закону ріше ння загальних зборів акціоне рів приймаються більшістю у 3/4 голосів акціонерів, які бер уть участь у зборах, з таких пи тань: а) зміна статуту товарис тва; б) прийняття рішення про п рипинення діяльності товари ства. З решти питань рішення п риймаються простою більшіст ю голосів акціонерів, які бер уть участь у зборах.

Статтею 43 Закону встановлен о порядок скликання загальни х зборів акціонерів. Про пров едення загальних зборів акці онерів держателі іменних акц ій повідомляються персональ но передбаченим статутом спо собом. Крім того, загальне пов ідомлення друкується в місце вій пресі за місцезнаходженн ям акціонерного товариства і в одному із офіційних друков аних видань Верховної Ради У країни, Кабінету Міністрів У країни чи Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та п орядку денного. Якщо до поряд ку денного включено питання про зміну статутного (складе ного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з по рядком денним друкується інф ормація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не мен ш як за 45 днів до скликання заг альних зборів. У разі необхід ності може бути зроблено пов торне повідомлення в зазначе них засобах масової інформац ії. Загальні збори акціонері в проводяться на території У країни, як правило, за місцезн аходженням акціонерного тов ариства, за винятком випадкі в, коли на день проведення заг альних зборів 100 відсотками ак цій товариства володіють іно земці, особи без громадянств а, іноземні юридичні особи, а т акож міжнародні організації .

Крім того, відповідно до час тини 2 статті 43 Закону України "Про господарські товариств а" будь-який з акціонерів має п раво вносити свої пропозиції щодо порядку денного загаль них зборів не пізніш як за 30 дн ів до їх скликання. Рішення пр о включення цих пропозицій д о порядку денного приймаєтьс я виконавчим органом товарис тва. Пропозиції акціонерів, я кі володіють більш як 10 відсот ками голосів, вносяться до по рядку денного обов'язково. Рі шення про зміни в порядку ден ному повинні бути доведені д о відома всіх акціонерів не п ізніш як за 10 днів до проведен ня зборів у порядку, передбач еному статутом.

До скликання загальних збо рів акціонерам повинна бути надана можливість ознайомит ись з документами, пов'язаним и з порядком денним зборів.

Загальні збори не вправі пр иймати рішення з питань, не вк лючених до порядку денного.

У разі, якщо питання не було включено до опублікованого порядку денного загальних зб орів товариства, рішення цих зборів із зазначеного питан ня повинні визнаватись недій сними.

Отже, як вірно зазначено суд ами, допущені порушення вимо г законодавства при проведен ні загальних зборів призвели до порушення прав та законни х інтересів позивачів.

Згідно імперативних вимог статей 1115, 1117 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и касаційна інстанція переві ряє на підставі вже встановл ених фактичних обставин спра ви лише застосування судом п ершої чи апеляційної інстанц ії норм матеріального та про цесуального права. При цьому касаційна інстанція не має п рава встановлювати або вважа ти доведеними обставини, що б ули встановлені у рішенні су ду або відхилені ним, вирішув ати питання про достовірніст ь того чи іншого доказу, про пе ревагу одних доказів над інш ими.

Твердження заявника про по рушення судами норм матеріал ьного права не знайшли свого підтвердження, суперечать м атеріалам справи та зводятьс я до переоцінки доказів, в зв' язку з чим підстав для зміни ч и скасування постанови апеля ційної інстанції колегія суд дів не вбачає.

Враховуючи викладене, керу ючись статтями 1115, 1117, 1119, 11110, 11111, 11112 Го сподарського процесуальног о кодексу України, Вищий госп одарський суд України, -

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу ОСОБА_4 залишити без задово лення.

Постанову Дніпропетровськ ого апеляційного господарсь кого суду від 15.11.2010 року у справ і № К7/33-10 господарського суду Д ніпропетровської області за лишити без змін.

Головуючий В. Дерепа

Судді Б. Грек

Д. Кривда