Постанова

від 24.03.2011 по справі 27/102-10-3775

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

27/102-10-3775

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"24" березня 2011 р. Справа № 27/102-10-3775

 Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючий суддя - Бойко Л.І.,

суддів: Величко Т.А., Пироговського В.Т.

при секретарі Павлюк О.М.

за участю представників сторін:

від позивача –не з'явився

від відповідача –Шелудченко Д.В.

від Прокуратури - Дондов В.К.

розглянувши апеляційні скарги  Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛМІ-РС", Виконавчого комітету Одеської міської ради

на рішення господарського суду  Одеської області від  15.11.2010р.

по справі  № 27/102-10-3775                                                                                                                                       за позовом  Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛМІ-РС"

до Виконавчого комітету Одеської міської ради

за участю Прокуратури м. Одеси

про внесення змін до договору

встановив:

Товариство з обмеженою відповідальністю „ОЛМІ-РС”  звернулось до господарського суду Одеської області з позовом та уточненнями до нього до Виконавчого комітету Одеської міської ради, де просить  виключити із Договору пайової участі замовників у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Одеси, укладеного між сторонами 22.08.2007 року, пункти 3.2, 5.4, 5.5; викласти п. 3.4. зазначеного договору в наступній редакції: “Протягом 1 місяця після прийняття в експлуатацію 3-х секційного 8-10-14 поверхового жилого будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, вул. Маршала Говорова, 10, ТОВ „ОЛМІ-РС” зобов'язане перерахувати на рахунок Управління капітального будівництва Одеської міської ради пайову участь у розмірі 4 відсотків від загальної кошторисної вартості будівництва (реконструкції) об'єкта містобудування, визначеної згідно з державними будівельними нормами, без урахування витрат з придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішньо та позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій (далі - “пайова участь”)”, посилаючись на те, що у відносинах між позивачем та Виконкомом Одеської міської ради, які виникають із Договору пайової участі замовників у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Одеси, укладеного 22.08.2007 року, істотно змінились обставини, якими керувались сторони договору на право забудови при його укладенні. Позивач посилається на те, що Законом України „Про запобігання впливу світової фінансової кризи на розвиток  будівельної галузі та житлового будівництва” було внесено зміни до статті 271 Закону України „Про планування і забудову територій”, якою регулювались правовідносини щодо пайової участі (внеску) замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту. Зокрема, змінено частину третю вказаної статті з викладенням її в наступній редакції: „Пайова участь (внесок) замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту полягає у відрахуванні замовником після прийняття об'єкта в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для забезпечення створення і розвитку інженерно-транспортної  та соціальної інфраструктури населеного пункту. Крім того, позивач зазначає, що п. п. 3.2., 5.4., 5.5. Договору встановлені вимоги до замовника передати Виконкому Одеської міської ради матеріальні активи, зокрема, житлові приміщення, а також здійснити будівництво об'єктів, що суперечить частині 8 статті 27-1 Закону України “Про планування і забудову територій”, оскільки органам місцевого самоврядування забороняється вимагати від замовника будівництва надання будь-яких послуг, у тому числі здійснення будівництва об'єктів та передачі матеріальних або нематеріальних активів (зокрема, житлових та нежитлових приміщень, у тому числі шляхом їх викупу), крім пайової участі (внеску) замовника, встановленої цією статтею.

15.10.2010р. у справу вступив прокурор м. Одеси.

Рішенням господарського суду Одеської області від 15.11.2010р. позов задоволено частково. Виключено п.3.2 Договору пайової участі замовників у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, укладеного між виконавчим комітетом Одеської міської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю “ОЛМІ-РС” 22.08.2007 року. Нумерацію пунктів договору залишено без змін, зазначивши, що п.3.2. виключено. Викладено п.3.4 Договору пайової участі замовників у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, укладеного між виконавчим комітетом Одеської міської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю “ОЛМІ-РС” 22.08.2007 року в наступній редакції: “Протягом 1 місяця після прийняття в експлуатацію 3-х секційного 8-10-14 поверхового жилого будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, вул. Маршала Говорова, 10, ТОВ “ОЛМІ-РС” зобов'язане перерахувати на рахунок Управління капітального будівництва Одеської міської ради пайову участь у розмірі 4 відсотків від загальної кошторисної вартості будівництва (реконструкції) об'єкта містобудування, визначеної згідно з державними будівельними нормами, без урахування витрат з придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішньо та позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій (далі - “пайова участь”)”. Стягнуто з Виконавчого комітету Одеської міської ради на користь ТОВ „ОЛМІ-РС” витрати по сплаті державного мита у сумі 42,50 грн. та витрати на ІТЗ судового процесу у сумі 118  грн. В решті позову відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду в частині відмови в задоволенні позовних вимог щодо виключення пунктів договору, ТОВ "ОЛМІ-РС" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати в частині відмови у задоволенні позовних вимог, задовольнити позовні вимоги, а саме виключити пункти 5.4, 5.5 договору пайової участі замовників у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, укладеного між Виконавчим комітетом Одеської міської ради та ТОВ "ОЛМІ-РС" 22.08.2007р.

Також не погодився з вищезазначеним рішенням суду, Виконавчий комітет Одеської міської ради та звернувся з апеляційною скаргою , в якій просить рішення господарського суду Одеської області від 15.11.2010 року у справі № 27/102-10-3775 скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволені позовних вимог ТОВ „ОЛМІ-РС” відмовити в повному обсязі посилаючись на необґрунтованість оскарженого рішення.

Заслухавши суддю-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, судова колегія дійшла до висновку, що рішення суду підлягає скасуванню частково, виходячи з наступного.

Як свідчать матеріали справи і встановлено судом, рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 22.08.2007 № 970 “Про надання дозволу Товариству з обмеженою відповідальністю “ОЛМІ-РС” на подальше проектування та будівництво 3-х секційного 8-10-14 поверхового жилого будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, вул. Маршала Говорова, 10”, було затверджено Договір пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, укладений між виконавчим комітетом Одеської міської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю „ОЛМІ-РС”.

Предметом даного Договору є надання забудовнику від імені Виконкому права забудови земельної ділянки, у межах відводу, за адресою: м. Одеса, вул. Маршала Говорова, 10, строком до ІV кварталу 2011р., для здійснення будівництва 3-х секційного 8-10-14 поверхового жилого будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та підземним паркінгом, а також комплексного благоустрою прилеглої території.

Пунктом 3.2. вказаного договору передбачено, що на етапі зведення 50% коробки зазначеного житлового будинку забудовник зобов'язаний письмово повідомити Виконком про перелік конкретних квартир (№ квартири, її загальна й житлова площі, поверх) по номенклатурі та поверховості, узгодженої окремо, в розмірі 3,2% житла від загальної площі квартир жилого будинку за зазначеною адресою, з подальшою передачею зазначених квартир із внутрішнім оздобленням, згідно з державним стандартом, діючим на момент укладення договору  (підстава: протокол  засідання комісії з визначення розміру залучення коштів замовників на розвиток  інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 05.07.2007р. №19).

Відповідно до умов п. 3.4. Договору ТОВ “ОЛМІ-РС” зобов'язане протягом двох місяців після прийняття Одеською міською радою рішення про відведення земельної ділянки для будівництва 3-х секційного 8-10-14 поверхового жилого будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, вул. Маршала Говорова, 10, перерахувати пайову участь у розмірі 2 555 832,00 гривень на рахунок Управління капітального будівництва Одеської міської ради (підстава: протокол  засідання комісії з визначення розміру залучення коштів замовників на розвиток  інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 05.07.2007р. №19).

П.5 Договору передбачено, що ТОВ “ОЛМІ-РС” зобов'язане прийняти дольову участь у будівництві школи відповідно своєї долі будівництва житлового кварталу (п.5.4 Договору), а також до введення в експлуатацію 3-секційного 8-10-14-поверхового жилого будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та підземним паркінгом по вул. Маршала Говорова, 10, за рахунок власних коштів здійснити будівництво дитячого  садка в межах кварталу забудови спільно з ТОВ „Берег-ТРЕЙД” (п.5.5 Договору).

25.12.2008 року Одеською міською радою прийнято рішення № 4076-V “Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надання товариству з обмеженою відповідальністю “ОЛМІ-РС” в оренду земельної ділянки, площею 0,9743 га, за адресою: м. Одеса, вул. Маршала Говорова, 10, для будівництва 3-х секційного 8-10-14 поверхового жилого будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та підземним паркінгом та благоустрою території”.

Кінцевим строком сплати пайової участі у будівництві приміщень громадського призначення, згідно до п. 3.4 Договору, є 25.02.2009 року.

Відмова виконавчого комітету Одеської міської ради від вирішення в позасудовому порядку питання внесення змін до Договору пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, стала підставою для звернення ТОВ „ОЛМІ-РС” до господарського суду Одеської області з даним позовом.

Суд першої інстанції задовольняючи позов в частині виключення п. 3.2 договору, укладеного між виконавчим комітетом Одеської міської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю “ОЛМІ-РС” 22.08.2007 року та внесення змін до п. 3.4. вказаного договору зазначив:

Одним із загальних принципів законодавства є принцип свободи договору, але у разі зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, законодавець надає перевагу можливості сторін самостійно вирішити питання про зміну змісту договору у зв'язку із істотною зміною обставин якщо інше не випливає із суті обставин.

В силу ст. 652 Цивільного кодексу України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання.

Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Суд визнав загальновідомою обставиною, яка не потребує доказування, настання світової фінансової кризи, яка призвела до настання кризових явищ і в Україні,  зокрема, у будівельній галузі.

На думку суду, з моменту внесення змін до Закону України „Про планування і забудову територій” істотно змінились обставини, якими керувались сторони договору при його укладенні і суд погодився із позицією позивача про те, що до істотної зміни обставин Договору призвели зміни до ст. 27-1 Закону України “Про планування і забудову територій”, які були внесені Законом України “Про запобігання впливу світової фінансової кризи на розвиток будівельної галузі та житлового будівництва” від 25.12.2008 року, щодо пайової участі замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури .

          Але з таким висновком суду першої інстанції судова колегія не погоджується виходячи з наступного.

Як встановлено судом першої інстанції договір пайової участі у розвиту інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси між Виконавчим комітетом Одеської міської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю „ОЛМІ-РС” укладений 22.08.2007 року, тобто до набрання чинності ЗУ „Про запобігання впливу світової фінансової кризи на розвиток будівельної галузі та житлового будівництва”, який набрав чинності 25.12.2008 року.

          Саме на підставі цього Закону були внесені зміни до ст. 27-1 Закону України “Про планування і забудову територій”, яким керувались сторони при укладенні Договору. (Закону України “Про планування і забудову територій” втратив чинність на підставі Закону № 3038-VI ( 3038-17 ) від 17.02.2011).

У Рішенні від 09.02.1999 року № 1-рп/99 у справі за конституційним зверненням Національного банку України щодо офіційного тлумачення положення ч. 1 ст. 58 Конституції України (справа про зворотну дію в часі законів та інших нормативно правових актів) Конституційний Суд роз'яснив, що дію нормативно правового акта в часі треба розуміти так, що вона починається з моменту набрання цим актом чинності і припиняться з втратою ним чинності, тобто до події, факту застосовується той закон або інший нормативно правовий акт, під час дії якого вони мали місце. А положення ч. 1 ст. 58 Конституції України (про те, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи) треба розуміти так, що воно стосується людини і громадянина (фізичної особи).

Цей конституційний принцип може поширюватись на закони та інші нормативно-правові акти, які пом'якшують або скасовують відповідальність юридичних осіб шляхом прямої вказівки про це в законі або іншому нормативно-правовому акті, але в ЗУ „Про запобігання впливу світової фінансової кризи на розвиток будівельної галузі та житлового будівництва” не вказано про надання зворотної сили цьому законі в часі.

Таким чином, висновок господарського суду Одеської області про можливість застосування до спірних правовідносин положень ЗУ „Про запобігання впливу світової фінансової кризи на розвиток будівельної галузі та житлового будівництва” є необґрунтованим.

За таких обставин висновок суду першої інстанції щодо задоволення позовних вимог ТОВ „ОЛМІ-РС” в частині виключення п. 3.2 та внесення змін до п. 3.4 спірного Договору є помилковим, в зв'язку з чим рішення суду в цій частині  підлягає скасуванню. В решті рішення суду слід залишити без змін, як таке, що ґрунтуються на всебічному, повному, об'єктивному з'ясуванні всіх обставин, що мають значення для справи та оцінки доводів.

З огляду на все вищевикладене та, керуючись ст. ст.101, 103-105 ГПК України, суд постановив:

          Апеляційну скаргу виконавчого комітету Одеської міської ради задовольнити частково.

          Апеляційну скаргу ТОВ „ОЛМІ-РС” залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 15.11.2010 року у справі № 27/102-10-3775 скасувати частково.

Позовні вимоги ТОВ „ОЛМІ-РС” до виконкому Одеської міської ради про виключення п. 3.2 та внесення змін до п. 3.4 Договору пайової участі замовників у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, укладеного між виконкомом Одеської міської ради та ТОВ „ОЛМІ-РС” 22.08.2007р. залишити без задоволення.

В решті рішення суду залишити без змін.

Постанова в порядку ст. 105 Господарського Процесуального Кодексу України набирає законної  сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя                                                                      Л.І. Бойко

Суддя                                                                                           Т.А. Величко

Суддя                                                                                           В.Т. Пироговський

Постанова підписана 28.03.2011р.