Постанова

від 12.04.2011 по справі 34/110

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.04.2011 № 34/110

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Баранц я О.М.

суддів:

при секретарі:

від позивача - Канюк Я.Ю.

від відповідача 1- не з' яв ився.

від відповідача 2- Сидорен ко В.М.

від відповідача 3- не з' яв ився.

від ТОВ «Партнерська орган ізація» - Черкашин О.А.

розглянувши апеляційні ск арги Товариства з обмеженою відповідальністю «Голденст аілгруп» та Товариства з обм еженою відповідальністю «Па ртнерська організація» на рі шення господарського суду м. Києва від 08.12.2010 року у справі № 34 /110 (суддя Сташків Р.Б.)

за позовом Публічного акці онерного товариства «Акціон ерний банк

«Укргазбанк»

до 1)Товариства з об меженою відповідальністю «Ф інансова компанія

«МКС-Інвест»

2)Товариства з об меженою відповідальністю «Г олденстаілгруп»

3)Товариства з об меженою відповідальністю «А втоматик»

про стягнення 45298075,61 гр н.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарсько го суду м. Києва від 08.12.2010 року по зов задоволено.

Стягнуто солідарно з Товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Фінансова компанія « МКС-Інвест» (65000, м. Одеса, вул. Гр ецька, будинок 18, ідентифікаці йний код 21573651) та, у межах вартос ті предмета іпотеки, з Товари ства з обмеженою відповідаль ністю «Голденстаілгруп» (04123, м . Київ, вул. Галицька, будинок 13, ідентифікаційний код 35463941) і, у межах вартості предмета іпот еки, з Товариства з обмеженою відповідальністю «Автомати к» (07400, Київська область, м. Бров ари, вул. Кутузова, будинок 57, ід ентифікаційний код 33847361) на кор исть Публічного акціонерног о товариства «Акціонерний ба нк «Укргазбанк» (03087, м. Київ, вул . Єреванська, будинок 1, іденти фікаційний код 23697280) заборгова ність за кредитним договором № 7-V/2009/ від 17.03.2009 у загальній сумі 6 2 831 858 (шістдесят два мільйони в ісімсот тридцять одну тисячу вісімсот п' ятдесят вісім) г рн. 32 коп., з яких:

- 40 000 000 (сорок мільйонів) грн. - заборгованість за кредитом;

- 153 424 (сто п' ятдесят три тися чі чотириста двадцять чотири ) грн. 66 коп. - заборгованість п о процентах за період з 01.12.2010 до 05.12.2010;

- 15 366 575 (п'ятнадцять мільйонів триста шістдесят шість тися ч п' ятсот сімдесят п' ять) г рн. 38 коп. - заборгованість по процентам;

- 5 561 643 (п' ять мільйонів п' ят сот шістдесят одна тисяча ші стсот сорок три) грн. 84 коп. - пе ня за несвоєчасне повернення кредиту;

- 1 750 214 (один мільйон сімсот п' ятдесят тисяч двісті чотирна дцять) грн. 45 коп. - пеня за нес воєчасну сплату процентів

у наступному порядку:

з Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Фінансова к омпанія «МКС-Інвест» (65000, м. Оде са, вул. Грецька, будинок 18, іден тифікаційний код 21573651) за рахун ок будь-якого майна у порядку встановленому статтею 50 Зако ну України «Про виконавче пр овадження»;

з Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Голденстаі лгруп» (04123, м. Київ, вул . Галицька, будинок 13, ідентифі каційний код 35463941) шляхом зверн ення стягнення на предмет іп отеки за договором іпотеки б ез оформлення заставної від 06.05.2009, укладеним між Публічним а кціонерним товариством «Акц іонерний банк «Укргазбанк» т а Товариством з обмеженою ві дповідальністю «Голденстаі лгруп», а саме: нерухоме майно - нежилі приміщення (в літ. В ) загальною площею 639,40 кв. м., які знаходяться у м. Києві по вул. Воздвиженській, бу динок 60 шляхом проведення аук ціону (публічних торгів), та на правленням коштів, отриманих від реалізації предмета іпо теки в рахунок погашення вищ евказаної заборгованості То вариства з обмеженою відпові дальністю «Фінансова компан ія «МКС-Інвест» (65000, м. Одеса, вул . Грецька, будинок 18, ідентифік аційний код 21573651) перед Публічн им акціонерним товариством « Акціонерний банк «Укргазбан к» (03087, м. Київ, вул. Єреванська, б удинок 1, ідентифікаційний ко д 23697280) за кредитним договором № 7-V/2009/ від 17.03.2009;

з Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Автоматик» (07400, Київська область, м. Брова ри, вул. Кутузова, будинок 57, іде нтифікаційний код 33847361) шляхом звернення стягнення на пред мет застави за договором зас тави (товарів в обороті) № 1 від 17.03.2009, укладеним між Публічним акціонерним товариством «Ак ціонерний банк «Укргазбанк» та Товариством з обмеженою в ідповідальністю «Автоматик », а саме: товари в обороті - в ідсів кам' яний (щебінь фрак ції 0-20), який знаходиться за адр есою: Хмельницька область, Ка м' янець-Подільський район, с. Сахкамінь на відповідальн ому зберіганні на території підприємства ДП «Нігинський кар' єр» та Хмельницька обл асть, смт. Закупне на відповід альному зберіганні на терито рії підприємства ДП «Закупня нський кар' єр», та направле нням коштів, отриманих від ре алізації предмета застави в рахунок погашення вищевказа ної заборгованості Товарист ва з обмеженою відповідальні стю «Фінансова компанія «МКС -Інвест» (6500, м. Одеса, вул. Грецьк а, будинок 18, ідентифікаційний код 21573651) перед Публічним акціо нерним товариством «Акціоне рний банк «Укргазбанк» (03087, м. К иїв, вул. Єреванська, будинок 1 , ідентифікаційний код 23697280) за к редитним договором № 7-V/2009/ від 17 .03.2009.

Встановлено початкову цін у вищевказаного предмета іпо теки для його подальшої реал ізації з аукціону (публічних торгів) в розмірі 90% від вартос ті предмету іпотеки, визначе ної суб' єктом оціночної дія льності відповідно до законо давства України під час вико нання судового рішення.

Стягнуто солідарно з Товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Фінансова компанія « МКС-Інвест» (65000, м. Одеса, вул. Гр ецька, будинок 18, ідентифікаці йний код 21573651), Товариства з обме женою відповідальністю «Гол денстаілгруп» (04123, м. Київ, вул. Г алицька, будинок 13, ідентифіка ційний код 35463941), Товариства з об меженою відповідальністю «А втоматик» (07400, Київська област ь, м. Бровари, вул. Кутузова, буд инок 57, ідентифікаційний код 3 3847361) на користь Публічного акц іонерного товариства «Акціо нерний банк «Укргазбанк» (03087, м . Київ, вул. Єреванська, будино к 1, ідентифікаційний код 23697280) 25 500 (двадцять п' ять тисяч п' я тсот) грн. витрат по сплаті дер жавного мита та 236 (двісті трид цять шість) грн. витрат на інфо рмаційно-технічне забезпече ння судового процесу.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду м. Києва від 08.12.2010 року Товариство з обм еженою відповідальністю «Го лденстаілгруп» подало апеля ційну скаргу, в якій просить р ішення скасувати та прийняти нове, яким позовні вимоги в ча стині звернення стягнення на предмет іпотеки, належний ТО В «Голденстаілгруп» відмови ти та призначити у справі суд ову експертизу з метою встан овлення вартості предметів і потеки.

Суд першої інстанції розгл янув справу за відсутності п редставника ТОВ «Голденстаі лгруп» за зміненими позовним и вимогами. Суд першої інстан ції не визначив початкову ці ну продажу предмету іпотеки в судовому рішенні та стягну в суму боргу одночасно з трьо х осіб.

Не погоджуючись з ріш енням господарського суду м. Києва від 08.12.2010 року та Товарис тво з обмеженою відповідальн істю «Партнерська організац ія» подало апеляційну скаргу , в якій просить рішення зміни ти відмовивши позивачу у зве рнені на предмет іпотеки - від сів кам' яний (щебінь фракці ї 0-20), який знаходиться за адрес ою: Хмельницька область, Кам' янець-Подільський район, с. Са хкамінь. В рішенні суду першо ї інстанції відсутні показни ки або посилання на обставин и які б дозволили відокремит и майно ТОВ «Автоматик» від м айна інших осіб, які знаходят ься на території ДП «Нігинсь кий кар' єр». «Партнерська о рганізація» є власником 12,6 мл н. тонн щебеню фракції 0-20, який складований за адресою: Хмел ьницька область, Кам' янець- Подільський район, с. Сахкамі нь. Виконання рішення суду мо же позбавити ТОВ «Партнерськ а організація» на вказане ма йно.

Ухвалою Київського апеляц ійного господарського суду в ід 26.01.2011 року апеляційні скарги прийнято до розгляду та пору шено апеляційне провадження у справі № 34/110. Розпорядженням голови Київського апеляційн ого господарського суду змін ено склад колегії суду.

Представником позивача по дано відзив на апеляційну ск аргу, в якому останній просит ь рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задов олення.

ТОВ «Партнерська організа ція» подало клопотання про в итребування доказів, дане кл опотання задоволено колегіє ю суддів.

Представником Товариства з обмеженою відповідальніст ю «Голденстаілгруп» подано к лопотання про призначення то варознавчої експертизи, дане клопотання відхилено колегі єю суддів.

Крім того колегія суддів ві дхиляє клопотання представн ика ТОВ «Партнерська організ ація» про зупинення апеляцій ного провадження до вирішенн я пов' язаної з нею іншої спр ави № 6/21/1596, що розглядається гос подарським судом Хмельницьк ої області. Апеляційне прова дження у справі № 34/110 є можливи м на підставі поданих сторон ами доказів.

Колегія суддів вважає за мо жливе здійснювати розгляд сп рави без участі представникі в відповідача-1 та відповідач а-3 враховуючи, що ухвала про п орушення апеляційного прова дження та ухвали про відклад ення розгляду справи направл ялися за адресами вказаними в позовній заяві та апеляцій ній скарзі.

Розглянувши матеріали спр ави, всебічно і повно з' ясув авши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи т а заперечення сторін та ТОВ « Партнерська організація», об ' єктивно оцінивши докази, я кі мають юридичне значення д ля розгляду справи і вирішен ня спору по суті, суд встанови в наступне.

Як було встановлено під час судового розгляду в суді пер шої інстанції та підтверджує ться матеріалами справи 17.03.2009 р оку між відповідачем-1 (Позича льник) та позивачем (Банк) укла дено Кредитний договір, відп овідно до умов якого: Банк над ає Позичальнику кредит в сум і 40 000000 грн. (пункт 1.1 Кредитного д оговору).

Згідно пункту 1.2 Кредитного договору цільове призначенн я (мета) кредиту: на поповнення обігових коштів, в т.ч. придба ння цінних паперів.

Пунктом 1.3.1 Кредитного догов ору передбачено, що кредит на дається з 17.03.2009 року до 24.02.2010 року.

Позичальник в будь-якому ви падку зобов' язаний поверну ти кредит у повному обсязі - в термін, не пізніше 24.02.2010 року, як що тільки не застосовується інший термін повернення кред иту, встановлений на підстав і додаткової угоди сторін до цього Кредитного договору а бо до вказаного терміну (дост роково) відповідно до умов ро зділу ІV цього Кредитного дог овору (пункт 1.3.2 Кредитного дог овору); у разі ненадходження п латежів від Позичальника у в становлені дійсним Кредитни м договором строки суми непо гашених у строк платежів виз наються простроченими та пер ераховуються на рахунки прос троченої заборгованості нас тупного банківського дня. Кр едит вважається повернутим в момент зарахування грошової суми в повному обсязі на відп овідний рахунок Банку (пункт 1.3.3 Кредитного договору).

Відповідно пункту 1.4.1 Кредит ного договору за користуванн я кредитом у межах встановле ного пунктом 1.3 Кредитного дог овору терміну кредитування п роцента ставка встановлюєть ся в розмірі 18% річних.

Згідно пункту 1.4.2 Кредитного договору за користування кр едитом понад термін, визначе ний пунктом 1.3 Кредитного дого вору, процентна ставка встан овлюється в розмірі 28% річних; строк сплати процентів: з 17.03.2009 до 31.08.2009 - не пізніше 10.09.2009, з 01.09.2009 до кінця терміну дії Кредитног о договору - один раз на міся ць , не пізніше 10-го числа місяц я, наступного за місцем корис тування кредитом, а також в де нь закінчення строку, на який надано кредит, у відповіднос ті з пунктом 1.3 Кредитного дог овору, в день дострокового по гашення заборгованості по кр едиту або в день достроковог о розірвання цього Кредитног о договору. У разі якщо останн ій день для сплати (погашення ) процентів припадає на вихід ний або святковий день, то так а сплата здійснюється напере додні (пункт 1.4.4 Кредитного дог овору).

Відповідно до пункту 3.3.1 Кред итного договору Позичальник зобов' язується використов увати кредит на зазначені в п ункті 1.2 дійсного Кредитного д оговору цілі і забезпечити п овернення отриманого кредит у і сплату нарахованих проце нтів та комісій у порядку та т ерміни, встановлені цим Кред итним договором.

Згідно з пунктом 3.3.3 Кредитно го договору Позичальник зобо в' язується у разі виникненн я простроченої заборгованос ті за кредитом, сплачувати пр оценти за користування прост роченим кредитом, виходячи з процентної ставки, встановл еної пунктом 1.4.2 цього Кредитн ого договору, починаючи з дня виникнення простроченої заб оргованості

З матеріалів справи також в бачається, що між позивачем (З аставодержатель) та відповід ачем-3 (Заставодавець) 17.03.2009 року укладено Договір застави, ві дповідно до пункту 1.1 якого ді йсний Договір застави забезп ечує всі вимоги Заставодержа теля, які випливають з Кредит ного договору (а також будь-як ими додатковими угодами до н ього).

Відповідно до пункту 2.1 Дого вору застави предметом заста ви є товари в обороті - відсі в кам' яний (щебінь фракції 0-2 0), який є власністю Заставодац я і знаходиться за адресою: Хм ельницька область, Кам' янец ь - Подільський район, с. Сахка мінь на відповідальному збер іганні на території підприєм ства ДП «Нігинський кар' єр» та Хмельницька область, смт. З акупне на відповідальному зб еріганні на території підпри ємства ДП «Закупнянський кар ' єр» (далі - Предмет застав и). Предмет застави належить З аставодавцю на праві власнос ті, що підтверджується насту пними документами: балансово ю довідкою б/н станом на 17.03.2009 ро ку.

Предмет застави оцінено ст оронами в 126000000 грн. (пункт 2.2 Дого вору застави).

Згідно з пунктом 3.1.6 Договору застави Заставодержатель ма є право звернути стягнення н а Предмет застави у випадку о дноразового прострочення сп лати процентів за користуван ня кредитними коштами, викор истання кредиту не за цільов им призначенням або порушенн ям інших умов Кредитного дог овору, а також у випадку поруш ення Заставодавцем (третьою особою) умов зберігання або е ксплуатації Предмета застав и, припинення діяльності Зас таводавця (ліквідації, злитт я, поділу, приєднання) незалеж но від настання строку викон ання зобов' язання, забезпеч еного заставою.

Пунктом 6.1 Договору застави визначено, що звернення стяг нення на Предмет застави та й ого реалізація здійснюється або за рішенням суду, або на п ідставі виконавчого напису н отаріуса, або за домовленіст ю сторін.

Між позивачем (Іпотекодерж атель) та відповідачем-2 (Іпоте кодавець) 06.05.2009 року укладено До говір іпотеки, відповідно до пункту 1.1 якого дійсний Догов ір іпотеки забезпечує всі ви моги Іпотекодержателя, які в ипливають з Кредитного догов ору (а також будь-якими додатк овими угодами до нього).

Відповідно до пункту 2.1.1 Дого вору іпотеки предметом іпоте ки є нерухоме майно - нежилі приміщення (в літ. В) загально ю площею 639,40 кв. м., які знаходять ся у м. Києві по вул. Воздвижен ській, будинок 60, що належать н а праві власності Іпотекодав цю на підставі договору купі влі-продажу нежилих приміщен ь (з відстроченням платежу), по свідченому приватним нотарі усом Київського міського нот аріального округу ОСОБА_1 від 28.01.2009 за реєстровим № 422, заре єстрованого в Комунальному п ідприємстві «Київське міськ е бюро технічної інвентариза ції та реєстрації права влас ності на об' єкти нерухомого майна» 03.02.2009, записано в реєстр ову книгу № 94п-20 за реєстровим № 6325-П (далі - Предмет іпотеки). Б алансова вартість Предмета і потеки станом на 24.04.2009 згідно до відки-характеристики, видано ї Комунальним підприємством «Київське міське бюро техні чної інвентаризації та реєст рації права власності на об' єкти нерухомого майна» № 1404386, с тановить 500 000 грн.

За згодою сторін Предмет іп отеки оцінено в 24 578 600 грн. Сторо ни визначили початкову ціну продажу Предмета іпотеки з п рилюдних торгів у разі набут тя звернення стягнення на Пр едмет іпотеки в розмірі 90% від вартості Предмету іпотеки, в изначеною суб' єктом оціноч ної діяльності відповідно до законодавства України (пунк т 2.2 Договору іпотеки).

Згідно пункту 6.1 Договору іп отеки Іпотекодержатель набу ває права звернути стягнення та реалізувати Предмет іпот еки якщо у момент настання ст року виконання зобов' язанн я за Кредитним договором вон о не буде виконано належним ч ином, а саме: при повному або ч астковому неповерненні кред иту (чергового платежу за кре дитом) та/або при несплаті про центів та/або при несплаті аб о частковій несплаті штрафни х санкцій, комісій або інших п латежів у встановлені Кредит ним договором строки.

Пунктом 6.3 Договору іпотеки визначено, що звернення стяг нення на Предмет іпотеки та й ого реалізація здійснюється або за рішенням суду, або на п ідставі виконавчого напису н отаріуса, або згідно з домовл еністю сторін.

Згідно з ч. 2 ст. 101 Господарськ ого процесуального кодексу У країни апеляційний господар ський суд не зв' язаний дово дами апеляційної скарги і пе ревіряє законність і обґрунт ованість рішення місцевого г осподарського суду у повному обсязі.

Відповідно до ст. 99 Господар ського процесуального кодек су України в апеляційній інс танції справи переглядаютьс я за правилами розгляду цих с прав у першій інстанції з ура хуванням особливостей, перед бачених у цьому розділі. Апел яційний господарський суд, п ереглядаючи рішення в апеляц ійному порядку, користується правами, наданими суду першо ї інстанції.

Як вбачається з матеріалів докази виконання умов Креди тного договору від повідачем-1 відсутні. Станом н а момент розгляду справи суд ом першої інстанції заборгов аність за Кредитним договоро м погашена не була.

На виконання умов Кредитно го договору позивач надав ві дповідачу-1 кредитні кошти, що підтверджується банківсько ю випискою позивача по рахун ку № 20622029916.980 з 17.03.2009 до 25.11.2009, копії яко ї містяться в матеріалах спр ави.

Договір є кредитним догово ром, а відтак між сторонами ви никли правовідносини, які пі дпадають під правове регулюв ання Глави 71 Цивільного кодек су України.

Вказаний договір є підстав ою для виникнення у його стор ін господарських зобов'язань , а саме майново-господарськи х зобов'язань згідно ст. ст. 173, 174 , 175 Господарського кодексу Ук раїни, ст. ст. 11, 202, 509 Цивільного к одексу України, і згідно ст. 629 Ц ивільного кодексу України є обов'язковим для виконання с торонами.

Частиною 1 ст. 173 Господарсько го кодексу України визначено , що господарським визнаєтьс я зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками ) відносин у сфері господарюв ання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого оди н суб'єкт (зобов'язана сторона , у тому числі боржник) зобов'я заний вчинити певну дію госп одарського чи управлінсько-г осподарського характеру на к ористь іншого суб'єкта (викон ати роботу, передати майно, сп латити гроші, надати інформа цію тощо), або утриматися від п евних дій, а інший суб'єкт (упр авнена сторона, у тому числі к редитор) має право вимагати в ід зобов'язаної сторони вико нання її обов'язку.

Згідно із ст. 1054 Цивільного к одексу України за кредитним договором банк або інша фіна нсова установа (кредитодавец ь) зобов'язується надати грош ові кошти (кредит) позичальни кові у розмірі та на умовах, вс тановлених договором, а пози чальник зобов'язується повер нути кредит та сплатити проц енти. До відносин за кредитни м договором застосовуються п оложення параграфа 1 цієї гла ви, якщо інше не встановлено ц им параграфом і не випливає і з суті кредитного договору.

Відповідно до ч. 2 ст. 345 Господ арського кодексу України кре дитні відносини здійснюютьс я на підставі кредитного дог овору, що укладається між кре дитором і позичальником у пи сьмовій формі. У кредитному д оговорі передбачаються мета , сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погаш ення, види забезпечення зобо в'язань позичальника, відсот кові ставки, порядок плати за кредит, обов'язки, права і від повідальність сторін щодо ви дачі та погашення кредиту.

Відповідно до ст. 530 Цивільно го кодексу України якщо у зоб ов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то во но підлягає виконанню у цей с трок (термін).

Статтею 526 Цивільного кодек су України закріплено, що зоб ов'язання має виконуватися н алежним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільн ого законодавства, а за відсу тності таких умов та вимог - ві дповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що зв ичайно ставляться.

За приписами ст. 1052 Цивільног о кодексу України у разі неви конання позичальником обов'я зків, встановлених договором позики, щодо забезпечення по вернення позики, а також у раз і втрати забезпечення викона ння зобов'язання або погірше ння його умов за обставин, за я кі позикодавець не несе відп овідальності, позикодавець м ає право вимагати від позича льника дострокового поверне ння позики та сплати процент ів, належних йому відповідно до ст. 1048 цього Кодексу, якщо ін ше не встановлено договором.

Статтею 610 ЦК України передб ачено, що порушенням зобов'яз ання є його невиконання або в иконання з порушенням умов, в изначених змістом зобов'язан ня (неналежне виконання).

Відповідно до частини 2 стат ті 193 Господарського кодексу У країни (далі - ГК України) пор ушення зобов'язань є підстав ою для застосування господар ських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законам и або договором.

Аналогічне положення міст иться й у статті 611 ЦК України, з гідно з якою у разі порушення зобов'язання настають право ві наслідки, встановлені дог овором або законом.

Згідно з частиною 1 статті 612 ЦК України боржник вважаєтьс я таким, що прострочив, якщо ві н не приступив до виконання з обов'язання або не виконав йо го у строк, встановлений дого вором або законом.

За користування чужими гро шовими коштами боржник зобов 'язаний сплачувати проценти, якщо інше не встановлено дог овором між фізичними особами (частина 1 статті 536 ЦК України) .

Розмір процентів за корист ування чужими грошовими кошт ами встановлюється договоро м, законом або іншим актом цив ільного законодавства (части на 2 статті 536 ЦК України).

Керуючись даними нормами т а пунктами 1.4.1 та 1.4.2 Кредитного договору, позивачем нарахова ні відповідачу-1 заборговані сть, а саме: 153424,66 грн. заборгован ість по процентах за період з 01.12.2010 до 05.12.2010 та 15366575,38 грн. заборгова ність по процентам.

Відповідно до статті 43 Госп одарського процесуального к одексу України господарськи й суд оцінює докази за своїм в нутрішнім переконанням, що ґ рунтується на всебічному, по вному і об' єктивному розгля ді в судовому процесі всіх об ставин в їх сукупності.

Згідно вимог статті 33 Госпо дарського процесуального ко дексу України, кожна сторона повинна довести ті обставин и, на які вона посилається як н а підставу своїх вимог і запе речень.

Приписами статті 34 Господар ського процесуального кодек су України передбачено, що го сподарський суд приймає тіль ки ті докази, які мають значен ня для справи, обставини спра ви, які відповідно до законод авства повинні бути підтверд жені певними засобами доказу вання, не можуть підтверджув атись іншими засобами доказу вання.

Відповідно до статей 546, 549 ЦК У країни виконання зобов'язанн я може забезпечуватися, в том у числі неустойкою. Неустойк ою (штрафом, пенею) є грошова с ума або інше майно, які боржни к повинен передати кредиторо ві у разі порушення боржнико м зобов'язання. Пенею є неусто йка, що обчислюється у відсот ках від суми несвоєчасно вик онаного грошового зобов'язан ня за кожен день простроченн я виконання.

Частиною 1 статті 230 ГК Україн и передбачено, що штрафними с анкціями у цьому Кодексі виз наються господарські санкці ї у вигляді грошової суми (неу стойка, штраф, пеня), яку учасн ик господарських відносин зо бов'язаний сплатити у разі по рушення ним правил здійсненн я господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зо бов'язання.

Нарахування штрафних санк цій за прострочення виконанн я зобов' язання, якщо інше не встановлено законом або дог овором, припиняється через ш ість місяців від дня, коли зоб ов' язання мало бути виконан о (частин 6 статі 232 ГК України).

Відповідно до пункту 5.3 Кред итного договору за порушення строків (визначених в цьому К редитному договорі) повернен ня кредиту та/або сплати проц ентів за користування кредит ом Позичальник зобов' язани й сплатити Банку пеню в розмі рі 0,1% від суми простроченої за боргованості (суми основного боргу та/або процентів) за кож ен день прострочення виконан ня зобов' язань від дня вини кнення такого прострочення д о повного погашення заборгов аності. У відповідності до ча стини 6 статті 232 ГК України сто рони домовляються, що нараху вання пені за прострочення в иконання зобов' язань (щодо строків (визначених в цьому Д оговорі) повернення кредиту та/або сплати процентів за ко ристування кредитом) припиня ється через один рік від дня, к оли зобов' язання мало бути виконано. Сплата штрафних са нкцій (неустойки, пені) за цим Кредитним договором не звіль няє Позичальника від відшкод ування збитків, завданих Бан ку, в повному обсязі.

Користуючись своїм правом , позивач нараховує пеню за не своєчасне виконання відпові дачем-1 своїх зобов' язань що до повернення кредиту у розм ірі 5561643,84 грн. та сплати процент ів за користування кредитним и коштами у розмірі 1750214,45 грн. з р озрахунку подвійної обліков ої ставки Національного банк у України .

Згідно з частинами 1 та 2 стат ті 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому од на сторона (боржник) зобов'яза на вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роб оту, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися ві д певної дії, а кредитор має пр аво вимагати від боржника ви конання його обов'язку. Зобов 'язання виникають з підстав, в становлених статтею 11 цього К одексу.

Пунктом 1 частини 2 статті 11 Ц К України передбачено, що одн ією із підстав виникнення ци вільних прав та обов'язків є д оговори та інші правочини.

Договір є обов'язковим для в иконання сторонами (стаття 629 ЦК України).

Відповідно до статті 193 ГК Ук раїни суб'єкти господарюванн я та інші учасники господарс ьких відносин повинні викону вати господарські зобов'язан ня належним чином відповідно до закону, інших правових акт ів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо викон ання зобов'язання - відповідн о до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться (частина 1). Кожна сторона повинна вжит и усіх заходів, необхідних дл я належного виконання нею зо бов'язання, враховуючи інтер еси другої сторони та забезп ечення загальногосподарськ ого інтересу (частина 2). Не доп ускаються одностороння відм ова від виконання зобов'язан ь (частина 7).

Аналогічні положення міст яться і у статтях 525, 526 ЦК Україн и.

Відповідно до частини 1 стат ті 572 ЦК України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зо бов'язання, забезпеченого за ставою, одержати задоволення за рахунок заставленого май на переважно перед іншими кр едиторами цього боржника, як що інше не встановлено закон ом (право застави).

Згідно з частиною 1 статті 583 ЦК України заставодавцем мож е бути боржник або третя особ а ( майновий поручитель ).

Відповідно до частини 1 стат ті 20 Закону України «Про заста ву» заставодержатель набува є право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщ о в момент настання терміну в иконання зобов'язання, забез печеного заставою, воно не бу де виконано, якщо інше не пере дбачено законом чи договором .

Звернення стягнення на зас тавлене майно здійснюється з а рішенням суду або третейсь кого суду, на підставі викона вчого напису нотаріуса, якщо інше не передбачене законом або договором застави. Зверн ення стягнення на заставлене майно державного підприємст ва (підприємства, не менше п'ят десяти відсотків акцій (част ок, паїв) якого є у державній в ласності) здійснюється за рі шенням суду (частина 6 статті 2 0 Закону України «Про заставу »).

Реалізація заставленого м айна, на яке звернено стягнен ня, провадиться державним ви конавцем на підставі виконав чого листа суду або наказу го сподарського суду, або викон авчого напису нотаріусів у в становленому порядку, якщо і нше не передбачено цим Закон ом чи договором (частина 7 стат ті 20 Закону України «Про заста ву»).

Згідно з частиною 1 статті 21 З акону України «Про заставу» реалізація заставленого май на провадиться спеціалізова ними організаціями з аукціон ів (публічних торгів), якщо інш е не передбачено договором, а державних підприємств та ві дкритих акціонерних товарис тв, створених у процесі корпо ратизації, всі акції яких пер ебувають у державній власнос ті, - виключно з аукціонів (пуб лічних торгів).

Відповідно до частини 1 ста тті 575 ЦК України іпотекою є за става нерухомого майна, що за лишається у володінні застав одавця або третьої особи (час тина 1).

Статтею 11 Закону України «П ро іпотеку» передбачено, що м айновий поручитель несе відп овідальність перед іпотекод ержателем за невиконання бор жником основного зобов'язанн я виключно в межах вартості п редмета іпотеки .

У разі невиконання або нена лежного виконання боржником основного зобов'язання іпот екодержатель вправі задовол ьнити свої вимоги за основни м зобов'язанням шляхом зверн ення стягнення на предмет іп отеки (частина 1 статті 33 Закон у України «Про іпотеку»).

Статтею 39 Закону України «П ро іпотеку» передбачено, що у разі задоволення судом позо ву про звернення стягнення н а предмет іпотеки у рішенні с уду зазначаються, зокрема: за гальний розмір вимог та всі й ого складові, що підлягають с платі іпотекодержателю з вар тості предмета іпотеки; опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенн ю вимоги іпотекодержателя; с посіб реалізації предмета іп отеки шляхом проведення прил юдних торгів або застосуванн я процедури продажу, встанов леної статтею 38 цього Закону; початкова ціна предмета іпот еки для його подальшої реалі зації.

Статтею 541 ЦК України передб ачено, що солідарний обов'язо к або солідарна вимога виник ають у випадках, встановлени х договором або законом, зокр ема у разі неподільності пре дмета зобов'язання .

Відповідно до частини 1 стат ті 543 ЦК України у разі солідар ного обов'язку боржників (сол ідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повн ому обсязі як від усіх боржни ків разом, так і від будь-кого з них окремо.

Як було вірно встановлено с удом першої, відповідач-1 у пор ушення умов Кредитного догов ору своїх зобов' язань щодо повернення кредитних коштів та своєчасної сплати процен тів за користування кредитни ми коштами не виконав, а також не сплатив нараховану позив ачем пеню.

Факт наявності у відповіда ча-1 заборгованості за Кредит ним договором у сумі 62831858,32 грн., з яких: 40000000 грн. сума кредиту, що с тягується достроково, 153424,66 грн. заборговані сть по процентах за період з 01 .12.2010 до 05.12.2010, 15 366 575,38 грн. заборгован ість по процентам, 5561643,84 грн. пен я за несвоєчасне повернення кредиту, 1750214,45 грн. пеня за несво єчасну сплату процентів пози вачем належним чином доведен ий, документально підтвердже ний і відповідачами не спрос тований.

Також, з огляду на викладене , продаж Предмету іпотеки пов инен відбуватися шляхом пров едення аукціону (публічних т оргів), із початковою ціною в р озмірі 90% від вартості Предмет у іпотеки, визначеної суб' є ктом оціночної діяльності ві дповідно до законодавства Ук раїни та направлення коштів отриманих від цієї реалізаці ї на погашення заборгованост і за Кредитним договором, що є предметом розгляду у даній с праві.

Судом першої інстанції вст ановлено, що частина майна в о бороті, що є предметом застав и, а саме відсів кам'яний (щебі нь фракції 0-20 мм), належить ТОВ "Автоматик" на підставі балан сової довідки № б/н від 17.03.2009 рок у, і знаходиться на відповіда льному зберіганні ДП "Нігинс ький кар'єр".

Колегія суддів не погоджує ться з такими висновками суд у першої інстанції і вважає, щ о балансова довідка не може б ути допустимим доказом права власності Відповідача-3 на пр едмет застави. Саме такої поз иції дотримується Вищий спец іалізований суд. Так, у п. 7 роз'я снення Вищого арбітражного с уду України від 02.04.1994 року № 02-5/225 « Про деякі питання практики в ирішення спорів, пов'язаних з судовим захистом права держ авної власності» зазначаєть ся, що, вирішуючи спори, пов'яз ані з визнанням права власно сті, слід виходити з того, що з находження майна на балансі підприємства ще не є безспір ною ознакою його права власн ості. Баланс підприємства є ф ормою бухгалтерського облік у, визначення складу і вартос ті майна та обсягу фінансови х зобов'язань на конкретну да ту. Баланс не визначає підста в знаходження майна у власно сті (володінні) підприємства . Отже право власності підпри ємства не може підтверджуват ися балансом підприємства.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ "Партнерська орга нізація" є власником 12600000 тон ві дсіву кам'яного (щебеню фракц ії 0-20 мм), який складований за а дресою: с. Сахкамінь, Кам'янець -Подільського району Хмельни цької області (село Сахкамін ь територіально входить до Н ігинської територіальної гр омади - органом місцевого сам оврядування є Нігинська сіль ська рада Камянець-Подільськ ого району Хмельницької обла сті), на підставі Договору № 1 к упівлі-продажу щебеню вапняк ового, що був укладений в с. Са хкамінь 01.05.2007 року між СПП "Еліт а-А" (продавець) та ТОВ "Партнер ська організація" (покупець) т а в повному обсязі виконаний сторонами договору.

Зазначене майно знаходить ся на земельній ділянці площ ею 37,2588 га на території Нігинсь кої сільської ради Камянець- Подільського району за межам и населених пунктів, яку ТОВ "П артнерська організація" орен дує на підставі договору оре нди земельної ділянки від 11.06.20 09 року між Хмельницькою облас ною державною адміністраціє ю та ТОВ "Партнерська організ ація".

Постановою Районного відд ілу державної виконавчої слу жби Кам' янець-Подільського міськрайонного управління ю стиції від 19.09.2009 року на виконан ня ухвали господарського суд у Хмельницької області від 20.0 8.2009 року про забезпечення позо ву, накладено арешт та заборо нено ТОВ "Партнерська органі зація" вчиняти будь-які дії по в' язані з відчуженням 12,6 млн . тонн щебеню фракції 0-20, що роз ташований за адресою: Хмельн ицька область, Кам' янець-По дільський район, с. Сахкамінь .

Враховуючи, неподання ДП «Н ігинський кар' єр» договору відповідального зберігання відсіву кам' яного (щебінь ф ракції 0-20), що належить Товарис тву з обмеженою відповідальн істю «Автоматик», відсутніст ь документів, які підтверджу ють право власності Товарист ва з обмеженою відповідальні стю «Автоматик» на відсів ка м' яний (щебінь фракції 0-20) та й ого кількість на територій Д П «Нігинський кар' єр»; накл адення арешту державною вико навчою службою на 12,6 млн тонн щ ебеню фракції 0-20, колегія судд ів вважає необґрунтованим в исновок суду першої інстанці ї щодо стягнення з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю «Автоматик» (07400, Київська об ласть, м. Бровари, вул. Кутузов а, будинок 57, ідентифікаційний код 33847361) шляхом звернення стяг нення на предмет застави за д оговором застави (товарів в о бороті) № 1 від 17.03.2009, укладеним мі ж Публічним акціонерним това риством «Акціонерний банк «У кргазбанк» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Автоматик», а саме: товар в о бороті - відсів кам' яний, я кий знаходиться за адресою: Х мельницька область, Кам' яне ць-Подільський район, с. Сахка мінь на відповідальному збер іганні на території підприєм ства ДП «Нігинський кар' єр» . В резолютивній частині ріше ння суд першої інстанції виз начив початкову ціну продажу предмета іпотеки та спосіб і порядок виконання судового рішення.

За таких обставин, позовні в имоги заявлені позивачем під лягають частковому задоволе нню.

Виходячи з викладеного, кол егія суддів на підставі вище наведених встановлених та до сліджених фактичних обстави н справи, перевіривши застос ування судом першої інстанці ї норм матеріального і проце суального права, дійшла висн овку про наявність підстав д ля зміни рішення суду першої інстанції в розумінні статт і 104 Господарського процесуал ьного кодексу України.

Керуючись статтями 33, 34, 49, 99, 101, 103 -105 Господарського процесуаль ного кодексу України суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарсько го суду міста Києва від 08.12.2010 ро ку у справі № 34/110 змінити в част ині стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Автоматик» (07400, Київська обла сть, м. Бровари, вул. Кутузова, б удинок 57, ідентифікаційний ко д 33847361) шляхом звернення стягне ння на предмет застави за дог овором застави (товарів в обо роті) № 1 від 17.03.2009, укладеним між Публічним акціонерним товар иством «Акціонерний банк «Ук ргазбанк» та Товариством з о бмеженою відповідальністю « Автоматик», а саме: товари в об ороті - відсів кам' яний (ще бінь фракції 0-20), який знаходит ься за адресою: Хмельницька о бласть, Кам' янець-Подільськ ий район, с. Сахкамінь на відпо відальному зберіганні на тер иторії підприємства ДП «Ніги нський кар' єр» та в цій част ині в позові відмовити.

В іншій частині рішення зал ишити без змін.

2. Справу № 34/110 повернути до го сподарського суду міста Києв а.

3. Копію постанови надіслати сторонам.

Головуючий суддя

Судді

14.04.11 (відправлено)