Постанова

від 11.04.2011 по справі 30/151-08-3008

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

30/151-08-3008

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"11" квітня 2011 р. Справа № 30/151-08-3008

           Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Гладишевої Т.Я.,

суддів Савицького Я.Ф., Лавренюк О.Т.

при секретарі судового засідання Ярошенко О.А.

за участю представників сторін в судовому засіданні від 11.04.2011 року:

від позивача: Остапов В.В., за довіреністю;;

від відповідачів: Іллічівська міська рада Одеської області –Скрипниченко Д.В., за довіреністю;

ТОВ „Берег-Ярд” –Дабіжа В.І., за довіреністю;

від третіх осіб: Міністерство транспорту та зв'язку України –не з'явився;

Відділ Держкомзему у місті Іллічівськ Одеської області головного управління Держкомзему у Одеській області –Попов С.В, за довіреністю;

ДП „Центр державного земельного кадастру” в особі Одеської регіональної філії –Осіпова Т.В., за довіреністю;

від прокуратури: Котюх С.А., за посвідченням;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт”

на рішення господарського суду Одеської області від 27.01.2010 року

по справі № 30/151-08-3008

за позовом: Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт”

третя особа на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Міністерство транспорту та зв'язку України

до відповідачів: Іллічівської міської ради Одеської області

Товариства з обмеженою відповідальністю „Берег-Ярд”

треті особи на стороні відповідачів, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Державне підприємство „Центр державного земельного кадастру” в особі Одеської регіональної філії

Відділ Держкомзему у місті Іллічівськ Одеської області головного управління Держкомзему у Одеській області

за участю Іллічівського транспортного прокурора

про визнання протиправним рішення в частині, визнання частково недійсним договору та зобов'язання вчинити дії

В судовому засіданні 11 квітня 2011 року згідно ст. 85 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ВСТАНОВИВ:

У липні 2008 року Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт” звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Іллічівської міської ради Одеської області та Товариства з обмеженою відповідальністю „Берег-Ярд” про визнання недійсними рішення Іллічівської міської ради Одеської області від 24.11.2006 року № 122/80 - V та договору оренди від 16.02.2007 року в частині надання в оренду ТОВ „Берег-Ярд” земельної ділянки площею 0,4 га, що знаходиться у постійному користуванні позивача, та про застосування до незаконного договору оренди правових наслідків, передбачених ст. 216 Цивільного кодексу України, а саме: зобов'язати відповідачів відновити порушені права позивача.

Заявою від 25.11.2009 року ДП „Іллічівський морський торговельний порт” остаточно уточнило позовні вимоги, виклавши їх в редакції: „1) Визнати протиправним рішення  Іллічівської міської ради Одеської області № 122/80- V від 24.11.2006 року про передачу в оренду ТОВ „Берег-Ярд” земельної ділянки загальною площею 1 га в частині передачі ТОВ „Берег-Ярд” земельної ділянки, що знаходиться у порту на праві постійного землекористування згідно державного акту від 16.09.1998 року серія ОД –ІІ № 004798 (аркуш 5), загальною площею 0,3970 га, відповідно до координат:

№ п/пКутиДовжина лініїКоординати

правідирекційні

ХY

градХв. секградХв. сек

1.7349,3

5119958,743389962,90

18549,229,92

2.2094,1

5119928,973389689,86

15645,184,27

3.9035,5

5119851,543389723,12

2469,25,37

4.9525,3

5119849,373389718,21

33043,556,98

5.1700,2

5119899,083389690,35

34043,310,57

6.19438,2

5119909,063389686,86

3265,133,28

7.22035,2

5119936,683389668,29

28529,510,72

8.11255,1

5119939,553389657,96

35234,40,98

9.25314,2

5119940,523389657,83

27920,28,44

10.17350,3

5119941,893389649,50

28529,511,60

11.2052,2

5119944,993389638,32

26027,318,88

12.18915,1

5119941,863389619,70

25112,22,51

13.1879,0

5119941,053389617,32

2443,17,86

14.1976,5

5119937,613389610,25

22656,28,79

15.16634,4

5119931,613389603,83

24021,48,25

16.19420,0

5119927,533389596,66

2261,49,87

17.17954,0

5119920,683389589,56

2267,36,12

18.26424,2

5119916,443389585,15

14143,21,68

19.9446,6

5119915,123389586,19

22656,24,88

20.1801,3

5119911,793389582,62

22654,52,75

21.8426,0

5119909,913389580,61

32228,526,99

22.10921,4

5119931,323389564,17

337,117,25

23.17241,4

5119945,773389573,60

4025,311,77

24.27559,4

5119954,733389581,23

30425,51,50

25.9118,3

5119955,583389580,00

337,15,08

26.15514,1

5119959,833389582,77

5753,018,68

27.15614,2

5119969,763389598,59

8138,518,10

28.23111,2

5119972,393389616,50

3027,30,16

29.11341,6

5119972,533389616,58

9645,32,03

30.12423,5

5119972,293389618,60

15221,423,63

31.25245,2

5119951,363389629,56

7936,210,42

32.1657,4

5119953,243389639,81

9428,416,14

33.19449,5

5119951,983389655,90

7938,537,61

2)  Визнати недійсним укладений на підставі рішення Іллічівської міської ради Одеської області № 122/80 - V від 24.11.2006 року договір від 16.02.2007 року оренди земельної ділянки (кадастровий номер 5110800000:02:026:0005) між ТОВ „Берег-Ярд” та Іллічівською міською радою Одеської області в частині передачі ТОВ „Берег-Ярд” земельної ділянки, що знаходиться у порту на праві постійного землекористування згідно державного акту від 16.09.1998 року серія ОД –ІІ № 004798 (аркуш 5) загальною площею 0,3970 га відповідно до координат:                                                                                                            

№ п/пКутиДовжина лініїКоординати

правідирекційні

ХY

градХв. секградХв. сек

1.7349,3

5119958,743389962,90

18549,229,92

2.2094,1

5119928,973389689,86

15645,184,27

3.9035,5

5119851,543389723,12

2469,25,37

4.9525,3

5119849,373389718,21

33043,556,98

5.1700,2

5119899,083389690,35

34043,310,57

6.19438,2

5119909,063389686,86

3265,133,28

7.22035,2

5119936,683389668,29

28529,510,72

8.11255,1

5119939,553389657,96

35234,40,98

9.25314,2

5119940,523389657,83

27920,28,44

10.17350,3

5119941,893389649,50

28529,511,60

11.2052,2

5119944,993389638,32

26027,318,88

12.18915,1

5119941,863389619,70

25112,22,51

13.1879,0

5119941,053389617,32

2443,17,86

14.1976,5

5119937,613389610,25

22656,28,79

15.16634,4

5119931,613389603,83

24021,48,25

16.19420,0

5119927,533389596,66

2261,49,87

17.17954,0

5119920,683389589,56

2267,36,12

18.26424,2

5119916,443389585,15

14143,21,68

19.9446,6

5119915,123389586,19

22656,24,88

20.1801,3

5119911,793389582,62

22654,52,75

21.8426,0

5119909,913389580,61

32228,526,99

22.10921,4

5119931,323389564,17

337,117,25

23.17241,4

5119945,773389573,60

4025,311,77

24.27559,4

5119954,733389581,23

30425,51,50

25.9118,3

5119955,583389580,00

337,15,08

26.15514,1

5119959,833389582,77

5753,018,68

27.15614,2

5119969,763389598,59

8138,518,10

28.23111,2

5119972,393389616,50

3027,30,16

29.11341,6

5119972,533389616,58

9645,32,03

30.12423,5

5119972,293389618,60

15221,423,63

31.25245,2

5119951,363389629,56

7936,210,42

32.1657,4

5119953,243389639,81

9428,416,14

33.19449,5

5119951,983389655,90

7938,537,61

3) Зобов'язати Іллічівську міську раду Одеської області та ТОВ „Берег-Ярд” повернути ДП „Іллічівський морський торговельний порт” частину земельної ділянки площею 0,3970 га, що знаходиться у порту на праві постійного землекористування згідно державного акту від 16.09.1998 року серія ОД –ІІ № 004798 та була передана Іллічівською міською радою Одеської області в оренду ТОВ „Берег-Ярд” відповідно до договору від 16.02.2007 року, укладеного на підставі рішення Іллічівської міської ради Одеської області № 122/80 - V від 24.11.2006 року, та зобов'язати Іллічівську міську раду Одеської області та ТОВ „Берег-Ярд” поновити межові знаки між земельною ділянкою ДП „Іллічівський морський торговельний порт”, що знаходиться у порту на праві постійного землекористування згідно державного акту від 16.09.1998 року серія ОД –ІІ № 004798, та земельною ділянкою, що була передана Іллічівською міською радою Одеської області в оренду ТОВ „Берег-Ярд” відповідно до договору оренди від 16.02.2007 року”.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що ДП „Іллічівський морський торговельний порт” є законним землекористувачем земельної ділянки, частина якої площею 0,3970 га була передана в оренду ТОВ „Берег-Ярд”  на підставі рішення Іллічівської міської ради Одеської області № 122/80 - V від 24.11.2006 року з подальшим укладанням договору оренди земельної ділянки від 16.02.2007 року між  Іллічівською міською радою Одеської області та ТОВ „Берег-Ярд”. Прийняття Іллічівською міською радою Одеської області рішення № 122/80 - V від 24.11.2006 року та укладання договору оренди земельної ділянки від 16.02.2007 року позивач вважає порушенням його законних прав як землекористувача спірною земельною ділянкою.

Ухвалою суду від 10.11.2009 року було залучено до участі у справі в якості третіх осіб на стороні відповідачів, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, Одеську регіональну філію Державного підприємства „Центр державного земельного кадастру при Державному комітеті України із земельних ресурсів” та відділ Держкомзему у місті Іллічівськ Одеської області.

Рішенням господарського суду Одеської області від 27.01.2010 року по справі № 30/151-08-3008 (суддя Рога Н.В.) в задоволенні позову відмовлено.

Рішення суду мотивовано наступним: - земельна ділянка, що надана в оренду ТОВ „Берег-Ярд”, фактично межує з земельною ділянкою площею 14,29 га, на якій розташована база відпочинку „Райдужна”, що належить ДП „Іллічівський морський торговельний порт”; - земельна ділянка площею 14,29 га у складі земельної ділянки площею 360,47 га була приєднана до раніше виданого позивачу державного акта серії ОД –ІІ № 004798 від 16.09.1998 року на право постійного користування земельною ділянкою площею 4,21 га; - земельна ділянка площею 14,29 га, яка була включена до державного акта серії ОД –ІІ № 004798 від 16.09.1998 року, та земельна ділянка площею 4,21 га, на яку первісно було видано вказаний державний акт серії ОД –ІІ № 004798 від 16.09.1998 року, не є черезсмужними земельними ділянками, мають різне цільове призначення, тому ДП „Іллічівський морський торговельний порт” повинно було одержати самостійний державний акт на земельну ділянку, виділену порту згідно з рішенням Іллічівської міської ради Одеської області від 22.07.1999 року № 49 ХХІІІ „Про переоформлення Іллічівському морському торговельному порту права користування земельною ділянкою під спорудами порту”. Позивачем не було отримано окремих (самостійних) державних актів на виділені земельні ділянки відповідно до вказаного рішення Іллічівської міської ради Одеської області; - позивачем не вчинено будь –яких дій до внесення відомостей до Державного земельного кадастру щодо реєстрації своїх прав на земельну ділянку площею 14,29 га; - на час передачі на умовах оренди ТОВ „Берег-Ярд” земельної ділянки площею 1,0 га раніше встановлені межові знаки земельної ділянки площею 14,29 га були знищені, при цьому позивач не довів, що знищення межових знаків здійснено ТОВ „Берег-Ярд”; - при прийнятті Іллічівською міською радою Одеської області рішення № 122/80 - V від 24.11.2006 року було додержано всі вимоги чинного земельного законодавства; - доводи позивача про неправомірність передачі ТОВ „Берег-Ярд” в оренду земельної ділянки є безпідставними та необґрунтованими, тому і вимога  про застосування наслідків, передбачених ст. 216 Цивільного кодексу України, є безпідставною.

Не погодившись з рішенням суду від 27.01.2010 року,  ДП „Іллічівський морський торговельний порт” (далі –ДП „ІМТП”, порт) звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Одеської області від 27.01.2010 року скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов повністю, посилаючись на порушення та неправильне застосування норм матеріального та процесуального права при його прийнятті.

Доводи апеляційної скарги ДП „ІМТП” наступні: - порушення прав порту полягає в тому, що сталося накладення земельної ділянки, переданої в оренду ТОВ „Берег-Ярд”, на земельну ділянку, що належить порту; - вказаний факт встановлено за результатами судової експертизи, відповідно до висновку якої загальна площа накладення земельних ділянок складає 0,3970 га; - спірна земельна ділянка знаходиться в користуванні порту ще з 20.01.1951 року, належне землекористування якою ДП „ІМТП” оформлено державним актом Б № 033093 від 19.06.1992 року; - на підставі рішення Іллічівської міської ради Одеської області від 22.07.1999 року № 49 ХХІІІ „Про переоформлення Іллічівському морському торговельному порту права користування земельною ділянкою під спорудами порту” мало місце лише переоформлення права постійного користування земельною ділянкою, а тому посилання суду на п. 1.10 Інструкції, затвердженої наказом Державного комітету України по земельних ресурсах від 04.05.1999 року № 43, є недоречним; - судом не враховано, що зміни до державного акта серії ОД –ІІ № 004798 від 16.09.1998 року були внесені відділом земельних ресурсів, як це передбачено п. 1.13 Інструкції, затвердженої наказом Державного комітету України по земельних ресурсах від 04.05.1999 року № 43; - висновок суду про відсутність у порту правовстановлюючих документів на спірну земельну ділянку спростовується наявністю у позивача державного акта на право постійного користування, виданого компетентним органом; - не підтвердженим доказами є висновок суду щодо відновлення портом у процесі розгляду справи межових знаків земельної ділянки площею 14,29 га, на якій розташована база відпочинку „Райдужний”; - рішення Іллічівської міської ради Одеської області № 122/80 - V від 24.11.2006 року є незаконним, оскільки міська рада протиправно вилучила у державного підприємства земельну ділянку площею 0,3970 га та передала її в користування  ТОВ „Берег-Ярд”.

У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ „Берег-Ярд” вважає безпідставними вимоги апеляційної скарги та вказує, що товариство має всю технічну документацію на спірну земельну ділянку; своє право користування земельною ділянкою площею 1,0 га вважає законним, а позовні вимоги ДП „ІМТП”  - необґрунтованими та такими, що не відповідають нормам земельного законодавства.

Заявою від 31.03.2010 року Іллічівський транспортний прокурор повідомив суд апеляційної інстанції про свою участь у справі для представництва інтересів ДП „ІМТП” , яке є державним унітарним підприємством, що засновано на державній власності та входить до сфери управління Міністерства транспорту та зв'язку України.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 25.05.2010 року було залучено до участі у справі Міністерство транспорту та зв'язку України в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, повноту встановлення обставин справи та відповідність ним висновків суду, колегія суддів дійшла висновку про часткове задоволення вимог скаржника виходячи з наступного.

Місцевим господарським судом встановлено та підтверджено в ході апеляційного розгляду справи, що 16.02.2007 року між Іллічівською міською радою Одеської області (орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю „Берег-Ярд” (орендар) укладено договір оренди земельної ділянки, відповідно до якого орендодавець передає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку несільськогосподарського призначення із земель промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення, надану для розташування яхт –клубу  із спортивно-оздоровчим комплексом, яка знаходиться в м. Іллічівську Одеської області, вул. Набережна, 19.

Згідно пункту 2 договору в оренду передається земельна ділянка загальною площею 1,0 га, кадастровий номер 5110800000:02:026:0005 із земель промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення.

Строк дії договору – 49 років (пункт 8 договору).

Договір набирає чинності після підписання сторонами та його державної реєстрації (пункт 43 договору).

Як свідчать наявні в матеріалах справи копії договору оренди земельної ділянки від 16.02.2007 року, договір зареєстрований в Одеській регіональній філії державного підприємства „Центр державного земельного кадастру при Державному комітеті України по земельних ресурсах”.

У пункті 1 вказаного договору зазначено, що орендодавець діє на підставі рішення № 122/80 - V від 24.11.2006 року.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що 24.11.2006 року Іллічівською міською радою Одеської області прийнято рішення № 122/80 - V від 24.11.2006 року „Про внесення змін в рішення Іллічівської міської ради від 18.08.2006 року № 71/30-V „Про передачу в оренду товариству з обмеженою відповідальністю „Берег –Ярд” земельної ділянки площею 1,0 га”, згідно з яким Іллічівська міська рада Одеської області вирішила внести зміни в пункт 2 рішення ради від 18.08.2006 року № 71/30-V відносно адреси земельної ділянки, виклавши його в редакції: „2. Передати ТОВ „Берег-Ярд” земельну ділянку площею 1,0 га в довгострокову оренду терміном на 49 років для розташування яхт –клубу із спортивно-оздоровчим комплексом (без зміни цільового призначення) за адресою: м. Іллічівськ, вул. Набережна, 19”.

Як вже вказувалось раніше, ДП „ІМТП” звернулось до суду з позовом для захисту своїх порушених прав, вказуючи в позові, що внаслідок прийняття Іллічівською міською радою Одеської області рішення від 24.11.2006 року № 122/80 –V та укладання ТОВ „Берег-Ярд” договору оренди земельної ділянки від 16.02.2007 року у порту було незаконно вилучено земельну ділянку площею 0,3970 га, яка увійшла до складу земельної ділянки площею 1,0 га, що передана Іллічівською міською радою Одеської області в оренду ТОВ „Берег-Ярд”.  

Відмовляючи ДП „ІМТП”  в позові в повному обсязі, суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні неповно встановив обставини, що мають значення для справи, допустив неправильне застосування норм процесуального закону при оцінці доказів ДП „ІМТП”, що призвело до неправильного застосування норм матеріального права, покладених в основу оскаржуваного рішення суду.

Так, на виконання вимог суду апеляційної інстанції, для повного з'ясування обставин, що мають значення для справи, Державним підприємством „ІМТП” надано для дослідження державний акт на право користування землею Б № 033093 від 19.06.1992 року.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що державний акт Б № 033093 від 19.06.1992 року видано Іллічівському морському торговельному порту виконавчим комітетом Іллічівської міської ради на право користування землею, і цей акт включає земельну ділянку площею 72,24 га, земельну ділянку площею 88,88 га, земельну ділянку площею 58,28 га, земельну ділянку площею 42,69 га та земельну ділянку площею 70,46 га. Державний акт зареєстровано а Книзі записів державних актів на право користування землею за № 3 від 19.06.1992 року.

Згідно з планом землекористування земельна ділянка загальною площею 70,46 га включає ділянку № 4 площею 55,16 га та земельну ділянку № 10 площею № 15,30 га.

Судом апеляційної інстанції також встановлено, що відповідно до рішення виконкому Іллічівської міської ради від 28.08.2008 року № 508 „Про переоформлення права користування земельною ділянкою ІМТП в третьому ковші Сухого лиману” вирішено видати ІМТП державний акт на право постійного користування земельною ділянкою площею 4,21 га ковші Сухого лиману.

16.09.1998 року ДП „ІМТП”  видано державний акт серія ОД –ІІ № 004798 на право постійного користування землею, відповідно до якого порту надано у постійне землекористування 4,21 га землі в межах згідно з планом землекористування.

З матеріалів справи вбачається, що відповідно до рішення виконкому Іллічівської міської ради від 28.11.1996 року № 470 „Про переоформлення права користування земельною ділянкою Іллічівському морському торговельному порту” вирішено переоформити право постійного користування земельною ділянкою площею 367,6 га, фактично зайнятою під об'єктами ІМТП. Видати ІМПТ державний акт на право постійного користування землею.

21.06.1999 року начальник порту звернувся на адресу Іллічівського міського голови з проханням внести зміни до рішення виконкому № 470 від 28.11.1996 року в зв'язку зі зміною площі земельних ділянок, переданих порту в постійне користування, з 367,6 га на 360,47 га.

22.07.1999 року Іллічівська міська рада, розглянувши вказане клопотання, прийняла рішення № 49 - ХХІІІ „Про переоформлення Іллічівському морському торговельному порту права користування земельною ділянкою під спорудами порту” , згідно з яким рада вирішила: 1) переоформити Іллічівському морському торговельному порту право користування земельною ділянкою площею 360,47 га для розміщення та експлуатації будівель та споруд порту; 2) видати ІМТП державний акт на право постійного користування земельною ділянкою площею 360, 47 га.

За висновком місцевого господарського суду, оскільки позивач не одержав самостійний державний акт на земельну ділянку, виділену згідно з рішенням  Іллічівської міської ради Одеської області від 22.07.1999 року № 49 - ХХІІІ, не подбав про внесення відомостей до Державного земельного кадастру щодо реєстрації своїх прав на земельну ділянку площею 14,29 га, частину якої в розмірі 0,3970 га, як стверджує позивач, передано в оренду ТОВ „Берег-Ярд”, то  ДП „ІМТП” не оформило належним чином правовстановлюючих документів на земельну ділянку.

Однак, колегія суддів не може погодитись з висновком місцевого господарського суду з огляду на таке.

Відповідно до ст. 22 Земельного кодексу України в редакції від 13.03.1992 року право власності на землю або право користування наданою земельною ділянкою виникає після встановлення землевпорядними організаціями меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) і одержання документа, що посвідчує це право. Приступати до використання земельної ділянки, в тому числі на умовах оренди, до встановлення меж цієї ділянки в натурі (на місцевості) і одержання документа, що посвідчує право власності або право користування землею, забороняється.

Згідно ч. 1 ст. 23 Земельного кодексу України в редакції від 13.03.1992 року право власності або право постійного користування землею посвідчується державними актами, які видаються і реєструються сільськими, селищними, міськими, районними Радами народних депутатів.

Судом апеляційної інстанції встановлено та сторонами не спростовано фактичних обставин видачі виконкомом Іллічівської міської ради порту державного акта на право користування землею від 19.06.1992 року, який включає, зокрема, земельну ділянку № 10 площею 15,30 га.

Як вже вказувалось раніше, 16.09.1998 року Іллічівському морському торговельному порту Іллічівською міською радою видано державний акт на право постійного користування землею, відповідно до якого порту надано у постійне землекористування 4,21 га землі.

Згідно з пунктом 1.2  Інструкції про порядок складання, видачі, реєстрації і зберігання державних актів на право власності на землю і право постійного користування землею, договорів на право тимчасового користування землею (в тому числі на умовах оренди), в редакції, затвердженій наказом Держкомзему 15.04.1993 року № 28, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 23.04.1993 року (редакція була чинною до 04.05.1999 року) (далі - Інструкція) підготовчі роботи по складанню державних актів на право постійного користування землею, що видаються підприємствам, установам і організаціям включають, зокрема, аналіз попереднього акта на право користування земельною ділянкою.

З дослідженого державного акта на право постійного користування землею від 16.09.1998 року вбачається, що до нього додано план зовнішніх меж землекористування ділянкою площею 4,21 га  та аркуши 3, 4, 5, 6, які є планами зовнішніх меж землекористування, а також аркуш 7, що є додатком до аркуша 3.

На аркуші 5 міститься складений інженером –землевпорядником Іллічівського міського відділу земельних ресурсів Держкомзему України план зовнішніх меж землекористування ділянкою № 9 площею 14,29 га та ділянкою № 10 площею 0,75 га, всього 15,04 га.

Судом встановлено та не заперечується сторонами, що спірною є земельна ділянка № 9 площею 14,29 га, з якої, за твердженням позивача, незаконно вилучена та передана в оренду ТОВ „Берег-Ярд” земельна ділянка площею 0,3970 га.

При цьому позивач наполягає, що земельна ділянка № 9 є тією ж самою земельною ділянкою, яка значиться в державному акті від 19.06.1992 року під  № 10.

Згідно ч. 1 ст. 41 Господарського процесуального кодексу України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Колегією суддів Одеського апеляційного господарського суду призначено у справі додаткову судову будівельно –технічну експертизу, на вирішення якої поставлені питання, які потребують спеціальних знань.

Згідно з висновком № 56/10 експерта по проведеній додатковій будівельно –технічній експертизі по справі № 30/151-08-3008, дата складання 09.02.2011 року, межі земельної ділянки, позначеної в державному акті серія ОД – ІІ № 004798 від 16.09.1998 року під № 9, не співпадають з межами земельної ділянки, позначеної в державному акті від 1992 року під № 10, але частково накладаються одна на одну, оскільки в зв'язку з проведенням інвентаризації земель в 1996 році межі та  площа земельної ділянки № 9 змінились по відношенню до меж та площі земельної ділянки № 10. За результатами  проведеного дослідження можна стверджувати, що земельна ділянка № 10, згідно державного акта на право постійного користування землею від 1992 року серія Б № 033093, є переоформленою земельною ділянкою № 9 згідно державного акта від 16.09.1998 року серія ОД –ІІ № 004798; конфігурація та площа земельної ділянки № 9 змінилась в зв'язку з проведеною інвентаризацією земель ДП „ІМТП”  в 1996 –му році.

З наявного в матеріалах справи висновку № 5/2009 судової будівельно –технічної експертизи, складеного 05.10.2009 року за результатами експертизи, проведеної відповідно до ухвали господарського суду Одеської області від 07.07.2009 року по даній справі, в ході проведення геодезичних робіт були встановлені (відновлені) межові знаки земельних ділянок ДП „ІМТП”  № 9 та ТОВ „Берег-Ярд” та виявлено накладення вищевказаних земельних ділянок; площа накладення земельних ділянок складає 0,3970 га.

Колегія суддів відзначає, що зважаючи на встановлені фактичні обставини видачі ДП „ІМТП”  державного акта на право користування землею від 19.06.1992 року, який включав земельну ділянку № 10, яка вподальшому внаслідок інвентаризації земель ДП „ІМТП”  позначена під № 9, позивач ще в 1992 - му році оформив своє право землекористування вказаною земельною ділянкою відповідно до норм діючого на той час земельного законодавства.

Викладене спростовує висновки місцевого господарського суду щодо неоформлення портом у встановленому законом порядку свого права землекористування спірною земельною ділянкою.

Колегія суддів також враховує, що відповідно до пункту 2 постанови Кабінету Міністрів України від 02.04.2002 року № 449 „Про затвердження форм державного акта на право власності на земельну ділянку та державного акта на право постійного користування земельною ділянкою” раніше видані державні акти на право приватної власності на землю, державні акти на право власності на землю, державні акти на право власності на земельну ділянку та державні акти на право постійного користування землею залишаються чинними і підлягають заміні у разі добровільного звернення громадян або юридичних осіб.

При цьому слід вказати, що відповідно до пункту 3.5 Інструкції (в редакції, чинній до 04.05.1999 року), у разі зміни меж, розміру, цільового призначення та умов надання земельних ділянок, що відбулися після видачі державного акта, до нього вносяться ці зміни, які фіксуються на плані зовнішніх меж і на останній сторінці державного акта. Зміни на плані зовнішніх меж викреслюються чорною тушшю, а старі межі перекреслюються червоною тушшю. Всі зміни вносяться одночасно в обидва примірники державного акта. Кожний запис про зміну меж, площі, цільового призначення та умов надання земельної ділянки посвідчується інженером-землевпорядником сільської, селищної, міської Ради народних депутатів або відділу земельних ресурсів районної державної адміністрації.

Матеріали справи свідчать, що при складанні ДП „ІМТП”  державного акту на право постійного землекористування від 16.09.1998 року землевпорядна організація, замість внесення змін, що відбулися після видачі порту державного акта від 19.06.1992 року саме до цього акта, як передбачено пунктом 3.5 Інструкції, оформила зміну меж та розмірів раніше наданих  ДП „ІМТП”  земельних ділянок у вигляді додатків до державного акта від 16.09.1998 року, якими є аркуші 3-7.

Таким чином, беззаперечним є той факт, що на момент укладення договору оренди земельної ділянки від 16.02.2007 року між Іллічівською міською радою Одеської області та ТОВ „Берег-Ярд” земельна ділянка площею 0,3970 га знаходилась у користуванні ДП „ІМТП” в складі земельної ділянки № 9 площею 14,29 га.

Частиною 5 ст. 116 Земельного кодексу України в редакції від 25.10.2001 року встановлено, що надання у користування земельної ділянки, що перебуває у власності або у користуванні, провадиться лише після вилучення (викупу) її в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Згідно з приписами частин 3, 4 ст. 142 Земельного кодексу України в редакції від 25.10.2001 року припинення права постійного користування земельною ділянкою у разі добровільної відмови землекористувача здійснюється за його заявою до власника земельної ділянки. Власник земельної ділянки на підставі заяви землекористувача приймає рішення про припинення права користування земельною ділянкою, про що повідомляє органи державної реєстрації.

Відповідно до вимог ст. 143 вказаного Кодексу примусове припинення прав на земельну ділянку здійснюється у судовому порядку у разі використання земельної ділянки не за цільовим призначенням; неусунення допущених порушень законодавства (забруднення земель радіоактивними і хімічними речовинами, відходами, стічними водами, забруднення земель бактеріально-паразитичними і карантинно-шкідливими організмами, засмічення земель забороненими рослинами, пошкодження і знищення родючого шару ґрунту, об'єктів інженерної інфраструктури меліоративних систем, порушення встановленого режиму використання земель, що особливо охороняються, а також використання земель способами, які завдають шкоди здоров'ю населення) в терміни, встановлені вказівками спеціально уповноважених органів виконавчої влади з питань земельних ресурсів; конфіскації земельної ділянки; примусового відчуження земельної ділянки з мотивів суспільної необхідності; примусового звернення стягнень на земельну ділянку по зобов'язаннях власника цієї земельної ділянки; невідчуження земельної ділянки іноземними особами та особами без громадянства у встановлений строк у випадках, визначених цим Кодексом.

Статтею 144 Земельного кодексу України передбачено порядок припинення права користування земельними ділянками, які використовуються з порушенням земельного законодавства.

Частинами 1, 2 ст. 149 Земельного кодексу України в редакції від 25.10.2001 року встановлено, що земельні ділянки, надані у постійне користування із земель державної та комунальної власності, можуть вилучатися для суспільних та інших потреб за рішенням органів державної влади, Ради міністрів Автономної Республіки Крим та органів місцевого самоврядування на підставі та в порядку, передбачених цим Кодексом. Вилучення земельних ділянок провадиться за згодою землекористувачів на підставі рішень Кабінету Міністрів України, Ради міністрів Автономної Республіки Крим, місцевих державних адміністрацій, сільських, селищних, міських рад відповідно до їх повноважень.

Отже, з врахуванням вимог ст. ст. 116, 142-143, 144, 149 Земельного кодексу України в редакції від 25.10.2001 року, суд апеляційної інстанції констатує, що Іллічівською міською радою Одеської області при укладенні з ТОВ „Берег-Ярд” договору оренди земельної ділянки від 16.02.2007 року не дотримано встановленого порядку вилучення землі у попереднього землекористувача - ДП „ІМТП”, як і не доведено відповідачами припинення права користування порту спірною земельною ділянкою площею 0,3970 га, яка увійшла до складу земельної ділянки площею 1,0 га, переданої ТОВ „Берег-Ярд” в користування на 49 років за договором оренди від 16.02.2007 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Згідно ч. 1 ст. 203 Цивільного кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Відповідно до ст. 152 Земельного кодексу України держава забезпечує громадянам та юридичним особам рівні умови захисту прав власності на землю.  Власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов'язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою, і відшкодування завданих збитків. Захист прав громадян та юридичних осіб на земельні ділянки здійснюється шляхом, зокрема, визнання угоди недійсною.

Відтак, договір оренди земельної ділянки, укладений 16.02.2007 року між Іллічівською міською радою Одеської та ТОВ „Берег-Ярд”, є недійсним в частині надання ТОВ „Берег-Ярд” в оренду земельної ділянки площею 0,3970 га з підстави суперечності договору в цій його частині положенням ст. ст. 116, 142, 143, 144, 149 Земельного кодексу України.

Відповідно до ст. 13 Конституції України земля, її надра, атмосферне повітря, водні та інші природні ресурси, які знаходяться в межах території України, природні ресурси її континентального шельфу, виключної (морської) економічної зони є об'єктами права власності Українського народу. Від імені Українського народу права власника здійснюють органи державної влади та органи місцевого самоврядування в межах, визначених цією Конституцією. Кожний громадянин має право користуватися природними об'єктами права власності народу відповідно до закону. Власність зобов'язує. Власність не повинна використовуватися на шкоду людині і суспільству. Держава забезпечує захист прав усіх суб'єктів права власності і господарювання, соціальну спрямованість економіки. Усі суб'єкти права власності рівні перед законом.

Статтею 19 Основного Закону встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.  

Згідно з частиною першою ст. 116 Земельного кодексу України громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом, або за результатами аукціону.

За частиною першою ст. 124 Земельного кодексу України передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки.

Пунктом 34 частини першої статті 26 Закону України „Про місцеве самоврядування в Україні” передбачено, що питання регулювання земельних відносин вирішується виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради.

Заявивши позовну вимогу про визнання протиправним рішення Іллічівської міської ради Одеської області № 122/80 - V від 24.11.2006 року в частині передачі в користування ТОВ „Берег-Ярд” земельної ділянки площею 0,3970 га відповідно до визначених позивачем координат, ДП „ІМТП” не врахувало, що оскаржуване рішення органу місцевого самоврядування за своїм змістом не є рішенням про передачу земельної ділянки в оренду ТОВ „Берег-Ярд”, а прийнято Іллічівською міською радою Одеської області з метою внесення змін до раніше прийнятого рішення від 18.08.2006 року № 71/30 –V, і стосується визначення адреси наданої земельної ділянки відповідно до рішення Іллічівської міської ради Одеської області від 18.08.2006 року, № 71/30 –V.

З викладеної підстави, позовні вимоги ДП „ІМТП” про визнання протиправним рішення Іллічівської міської ради Одеської області № 122/80 - V від 24.11.2006 року в частині передачі в користування ТОВ „Берег-Ярд” земельної ділянки площею 0,3970 га є безпідставними, і в цій частині вимог позов задоволенню не підлягає.

Як вказувалось раніше, портом заявлена також позовна вимога про зобов'язання Іллічівської міської ради Одеської області та ТОВ „Берег-Ярд” повернути порту земельну ділянку площею 0,3970 га.

З аналізу позовної заяви ДП „ІМТП” та заяв про уточнення позовних вимог (т. 1 а.с. 2-6, а.с. 100-101; т. 3 а.с. 16) вбачається, що вимога про зобов'язання відповідачів повернути порту земельну ділянку площею 0,3970 обґрунтована положеннями ст. 216 Цивільного кодексу України та ст. 212 Земельного кодексу України.

Згідно ст. 236 Цивільного кодексу України нікчемний правочин або правочин, визнаний судом недійсним, є недійсним з моменту його вчинення.  Якщо за недійсним правочином права та обов'язки передбачалися лише на майбутнє, можливість настання їх у майбутньому припиняється.

Зі змісту договору оренди земельної ділянки від 16.02.2007 року випливає, що він може бути припинений лише на майбутнє, тому застосування реституції неможливе.

Відповідно до ст. 212 Земельного кодексу України в редакції від 25.10.2001 року самовільно зайняті земельні ділянки підлягають поверненню власникам землі або землекористувачам без відшкодування затрат, понесених за час незаконного користування ними. Приведення земельних ділянок у придатний для використання стан, включаючи знесення будинків, будівель і споруд, здійснюється за рахунок громадян або юридичних осіб, які самовільно зайняли земельні ділянки.  Повернення самовільно зайнятих земельних ділянок провадиться за рішенням суду.

Статтею 1 Закону України „Про державний контроль за використанням та охоронною земель” визначено, що самовільне зайняття земельної ділянки - будь-які дії, які свідчать про фактичне використання земельної ділянки за відсутності відповідного рішення органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про її передачу у власність або надання у користування (оренду) або за відсутності вчиненого правочину щодо такої земельної ділянки, за винятком дій, які відповідно до закону є правомірними.

Колегією суддів встановлено, що фактичне використання ТОВ „Берег-Ярд” земельною ділянкою відбулося без ознак самовільного зайняття земельної ділянки.

З викладених підстав, позовні вимоги ДП „ІМТП” в частині зобов'язання відповідачів повернути порту земельну ділянку площею 0,3970 га є недоведеними і задоволенню не підлягають.

Також, позивачем заявлено вимогу про зобов'язання відповідачів поновити межові знаки між земельною ділянкою ДП „ІМТП”, що знаходиться у порту на праві постійного землекористування згідно державного акту від 16.09.1998 року серія ОД –ІІ № 004798.

Відповідно до ст. 1 Закону України „Про державний контроль за використанням та охоронною земель” межовий знак - спеціальний знак встановленого зразка, яким закріплюється місцеположення поворотних точок меж земельної ділянки в натурі (на місцевості); знищення межових знаків - дії громадян, які призвели до втрати в натурі (на місцевості) меж земельної ділянки, внаслідок чого виникає потреба у проведенні додаткових геодезичних робіт з їх відновлення.

Колегія суддів зауважує, що позовні вимоги ДП „ІМТП” в цій їх частині є безпідставними, тому місцевий господарський суд правомірно відмовив у задоволенні позову в цій частині.

Підсумовуючи вищевикладене, рішення господарського суду Одеської області від  27.01.2010 року по справі № 30/151-08-3008 підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про часткове задоволення позову ДП „ІМТП”.

Клопотання Іллічівської міської ради Одеської області (вхідний № 467/Д. 12 від 28.03.2011 року) про виклик для дачі пояснень по додатковій судовій будівельно –технічній експертизі експертів Рапач К.В. та Стороженка О.Г. відхиляється як не обґрунтоване обставинами, з яких експерти повинні дати пояснення.

Відповідно до ст 49 Господарського процесуального кодексу України витрати  ДП „ІМТП” зі сплати державного мита за подачу апеляційної скарги покладаються на відповідачів разом з судовими витратами з розгляду справи в суді першої інстанції.

Керуючись ст. ст. 44, 49, 99, 101 –105 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія, —

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу задовольнити частково.

Рішення господарського суду Одеської області від  27.01.2010 року по справі № 30/151-08-3008 скасувати.

Позов задовольнити частково.

Визнати частково недійсним договір оренди земельної ділянки, укладений 16.02.2007 року між Іллічівською міською радою Одеської області та Товариством з обмеженою відповідальністю „Берег-Ярд”, в частині надання Товариству з обмеженою відповідальністю „Берег-Ярд” в оренду земельної ділянки площею 0,3970 га.

В іншій частині позову відмовити.

Стягнути з Іллічівської міської ради Одеської області на користь Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт” 85,00 грн. державного мита, в т.ч. 42,50 грн. за подачу апеляційної скарги, та 59,00 грн. витрат на ІТЗ судового процесу.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Берег-Ярд” на користь Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт” 85,00 грн. державного мита, в т.ч. 42,50 грн. за подачу апеляційної скарги, та 59,00 грн. витрат на ІТЗ судового процесу.

Зобов'язати господарський суд Одеської області видати накази з зазначенням відповідних реквізитів сторін.

Постанова набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя:                                                            Т.Я. Гладишева

Суддя:                                                                                 Я.Ф. Савицький

Суддя:                                                                                О.Т. Лавренюк