Постанова

від 13.04.2011 по справі 5/227/10

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" квітня 2011 р. Справа № 5/227/10

Колегія суддів Одеського апеляційного господарськог о суду у складі:

головуючого судді Пирог овського В.Т.,

суддів Картере В.І., Жеко ва В.І.,

секретар судового засідан ня Чеголя Є.О.

за участю представників ст орін:

від ДПІ у Заводському район і м. Миколаєва не з'явилися

від ТОВ „Декардос” не з'я вилися

від Базабчук А.В. не з ' явилися

розглянула апеляційну ска ргу

Державної податкової інсп екції у Заводському районі м . Миколаєва

на постанову господарс ького суду Миколаївської обл асті

від 09.12.2010р.

у справі № 5/227/10

за заявою боржника То вариства з обмеженою відпо відальністю „Декардос”

про банкрутство Товари ства з обмеженою відповіда льністю „Декардос”

ліквідатор, арбітражний ке руючий Безабчук Алла Во лодимирівна

Ухвалою Одеського апеляц ійного господарського суду в ід 15.03.2011р. прийнята до проваджен ня та призначена до розгляду на 13.04.2011р. апеляційна скарга Де ржавної податкової інспекці ї у Заводському районі м. Мико лаєва на постанову господарс ького суду Миколаївської обл асті від 09.12.2010р. у справі № 5/2 27/10.

Учасники судового процесу - ДПІ у Заводському районі м . Миколаєва та Безабчук А.В. по відомлені належним чином про час і місце розгляду апеляці йних скарг, що підтверджуєть ся повідомленнями про вручен ня поштового відправлення. В матеріалах справи відсутні повідомлення про вручення ух вали про прийняття апеляційн ої скарги до провадження від 15.03.2011р. Товариству з обмеже ною відповідальністю „Декар дос”, проте відправлення вка заної ухвали на його адресу п ідтверджується реєстром вих ідної рекомендованої коресп онденції Одеського апеляцій ного господарського суду за 16.03.2011р.

Ухвалою господарського су ду Миколаївської області від 03.12.2010р. за заявою ліквідаційної комісії на підставі рішень в ласника (засновника) боржник а від 20.08.2010 р., 22.11.2010 р., прийнятих вна слідок недостатності вартос ті майна для задоволення вим ог кредитора - ТОВ „Солтос” у сумі 123,5 тис. грн., порушено про вадження у справі № 5/227/10 про виз нання банкрутом ТОВ „Декардо с”.

Постановою господарського суду Миколаївської області від 09.12.2010р. зі справи № 5/227/10 (суддя Міщенко В.І.) ТОВ „Декардос” в изнано банкрутом, відкрито л іквідаційну процедуру, призн ачено ліквідатором ТОВ „Дека рдос” голову ліквідаційної к омісії Безабчук Аллу Волод имирівну, зобов' язано при значеного ліквідатора: подат и до офіційного друкованого органу газети “Голос України ” або “Урядовий кур' єр”у 5-ти денний строк оголошення про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальніст ю „Декардос” та відкриття лі квідаційної процедури. В ого лошенні вказати повне наймен ування банкрута, його поштов у адресу, банківські реквізи ти, найменування та адресу го сподарського суду, номер спр ави, відомості про ліквідато ра, дату прийняття господарс ьким судом постанови про виз нання боржника банкрутом і в ідкриття ліквідаційної проц едури відповідно до ст. 51 Зако ну України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ”. Докази публікації надати д о суду; надати до суду реєстр в имог кредиторів.

Постанова суду вмотивова на тим, що наданий проміжний л іквідаційний баланс підприє мства станом на 22.11.2010 р., складен ий на підставі виконаних лік відаційною комісією вимог ст .ст. 105, 110, п. 1 ст. 111 Цивільного коде ксу України, свідчить про нед остатність вартості майна бо ржника, щодо якого прийнято р ішення про ліквідацію, для за доволення вимог кредиторів, в зв' язку з чим судом прийня то судове рішення про визнан ня боржника банкрутом.

Не погоджуючись з постано вою суду ДПІ у Заводському ра йоні м. Миколаєва зв ернулось до Одеського апеляц ійного господарського суду а пеляційною скаргою, в якій пр осить постанову суду першої інстанції від 09.12.2010р. зі справи № 5/227/10 скасувати, справу напра вити на новий розгляд до госп одарського суду Миколаївськ ої області, посилаючись на по рушення судом норм процесуал ьного та матеріального права при прийнятті оскарженого с удового рішення.

Зокрема, особа, яка подала а пеляційну скаргу зазначає:

-оскаржена постанова не містить жодного дослідже ння щодо наявних доказів, не в бачається в який саме спосіб суд дійшов до висновку щодо н еобхідності визнання банкру том ТОВ „Декардос”, якими док азами підтверджується, що ви черпані всі можливі заходи п огашення боргу перед кредито рами;

-необхідними передум овами для звернення із заяво ю про порушення провадження у справі про банкрутство бор жника у порядку ст. 51 Закону Ук раїни „Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом” є: оці нка вартості наявного майна боржника, публікація оголоше ння згідно з вимогами ст. 105 ЦК У країни з метою виявлення кре диторів та встановлення повн ого обсягу кредиторської заб оргованості, повідомлення ор гану ДПІ про ліквідацію підп риємства та складання проміж ного ліквідаційного балансу . Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише п ісля закінчення строку, пере дбаченого ст. 105 ЦК України;

-ліквідатор ТОВ „Дека рдос” Безабчук А.В. відмовила сь від отримання документів від ДПІ та повідомила, що не до пустить фахівців ДПІ у Завод ському районі м. Миколаєва до проведення позапланової пер евірки ТОВ „Декардос”, про що складено акт про відмову від допуску до перевірки від 09.02.2011р . № 94/23-200 та протокол про адмініс тративне правопорушення сер ія КН № 911806 від 09.02.2011р. Вказані фак ти унеможливлюють з боку ДПІ реалізувати свої права нада ні Законом України „Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом” та обов' язки, нада ні Законом України „Про держ авну податкову службу в Укра їні”.

У відзиві на апеляційну ска ргу ТОВ „Декардос”, посилаюч ись на її необгрунтованість, невідповідність викладених в ній доводів дійсності та по дання скарги в порушення нор м процесуального права, прос ить оскаржену постанову зали шити без змін, апеляційну ска ргу без задоволення.

Розглянувши матеріали сп рави, оцінивши наявні докази , перевіривши правильність з астосування господарським с удом першої інстанції норм п роцесуального права, повноту та об'єктивність дослідженн я обставин справи, колегія су ддів прийшла до висновку про відсутність правових підста в для скасування оскарженої постанови, виходячи з наступ ного:

Відповідно до ч. 1 ст. 51 Закону про банкрутство якщо вартос ті майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рі шення про ліквідацію, недост атньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична ос оба ліквідується в порядку, п ередбаченому цим Законом. У р азі виявлення зазначених обс тавин ліквідатор (ліквідацій на комісія) зобов'язані зверн утися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юриди чної особи.

Згідно із ст. 105 Цивільного ко дексу України учасники юриди чної особи, суд або орган, що п рийняв рішення про припиненн я юридичної особи, зобов'язан і негайно письмово повідомит и про це орган, що здійснює дер жавну реєстрацію, який вноси ть до єдиного державного реє стру відомості про те, що юрид ична особа перебуває у проце сі припинення. Учасники юрид ичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинен ня юридичної особи, признача ють комісію з припинення юри дичної особи (ліквідаційну к омісію, ліквідатора тощо) та в становлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу. Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи. З моменту призначення коміс ії до неї переходять повнова ження щодо управління справа ми юридичної особи. Комісія в иступає в суді від імені юрид ичної особи, яка припиняєтьс я. Комісія з припинення юриди чної особи поміщає в друкова них засобах масової інформац ії, в яких публікуються відом ості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняє ться, повідомлення про припи нення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кр едиторами вимог до неї. Цей ст рок не може становити менше д вох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи. Комісія вжи ває усіх можливих заходів що до виявлення кредиторів, а та кож письмово повідомляє їх п ро припинення юридичної особ и.

Статтею 110 ЦК України передб ачено, що юридична особа лікв ідується: за рішенням її учас ників або органу юридичної о соби, уповноваженого на це ус тановчими документами, в том у числі у зв'язку із закінченн ям строку, на який було створе но юридичну особу, досягненн ям мети, для якої її створено, а також в інших випадках, пере дбачених установчими докуме нтами; за рішенням суду про ви знання судом недійсною держа вної реєстрації юридичної ос оби через допущені при її ств оренні порушення, які не можн а усунути, а також в інших випа дках, встановлених законом. В имога про ліквідацію юридичн ої особи на підставах, зазнач ених у пункті 2 частини першої цієї статті, може бути пред'яв лена до суду органом, що здійс нює державну реєстрацію, уча сником юридичної особи, а щод о акціонерних товариств - так ож Державною комісією з цінн их паперів та фондового ринк у. Рішенням суду про ліквідац ію юридичної особи на його уч асників або орган, уповноваж ений установчими документам и приймати рішення про лікві дацію юридичної особи, можут ь бути покладені обов'язки що до проведення ліквідації юри дичної особи. Якщо вартість м айна юридичної особи є недос татньою для задоволення вимо г кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, вста новленому законом про віднов лення платоспроможності або визнання банкрутом. Особлив ості ліквідації банків встан овлюються законом про банки і банківську діяльність.

Ліквідаційна комісія післ я закінчення строку для пред 'явлення вимог кредиторами с кладає проміжний ліквідацій ний баланс, який містить відо мості про склад майна юридич ної особи, що ліквідується, пе релік пред'явлених кредитора ми вимог, а також про результа ти їх розгляду. Проміжний лік відаційний баланс затверджу ється учасниками юридичної о соби або органом, який прийня в рішення про ліквідацію юри дичної особи. Виплата грошов их сум кредиторам юридичної особи, що ліквідується, прова диться у порядку черговості, встановленої статтею 112 цього Кодексу, відповідно до промі жного ліквідаційного баланс у, починаючи від дня його затв ердження, за винятком кредит орів четвертої черги, виплат и яким провадяться зі спливо м місяця від дня затвердженн я проміжного ліквідаційного балансу. В разі недостатност і у юридичної особи, що ліквід ується, грошових коштів для з адоволення вимог кредиторів ліквідаційна комісія здійсн ює продаж майна юридичної ос оби. Після завершення розрах унків з кредиторами ліквідац ійна комісія складає ліквіда ційний баланс, який затвердж ується учасниками юридичної особи або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юрид ичної особи, крім випадків, вс тановлених законом. Майно юр идичної особи, що залишилося після задоволення вимог кре диторів, передається її учас никам, якщо інше не встановле но установчими документами ю ридичної особи або законом. Ю ридична особа є ліквідованою з дня внесення до єдиного дер жавного реєстру запису про ї ї припинення. (ст. 111 ЦК України)

Дотримання визначених вим ог та сукупність вказаних ді й із доданням доказів їх пров едення є підставою для зверн ення ліквідатора (ліквідацій ної комісії) із заявою про пор ушення справи про банкрутств о в порядку ст. 51 Закону про бан крутство.

Засновник ТОВ „Декардос” - ОСОБА_1 20.08.2010р. прийняв рішен ня про самоліквідацію підпри ємства (а.с. 14) та призначив лікв ідаційну комісію, головою як ої обрано Безабчук А.В., з якою укладено договір про наданн я послуг від 20.08.2010р.(а.с. 18)

Згідно із витягом з Єдиного державного реєстру юридични х осіб та фізичних осіб підпр иємців від 01.09.2010р. серія АД № 948709 (а .с. 16) стан юридичної особи - ТОВ „Декардос” визнається - в с тані припинення підприємниц ької діяльності, керівник юр идичної особи (голова ліквід аційної комісії) - Безабчук А.В., дата реєстрації рішення з асновників (учасників) або уп овноважених ними органів про припинення юридичної особи - 01.09.2010р.

В наявній в додатках до пода ної заяви газеті „Урядовий к ур' єр” (а.с. 17) від 15.09.2010р. № 1 71 (4921) розміщено оголошення про ліквідацію товариства та на дано інформацію про прийнятт я кредиторських вимог.

Згідно із актом інвентариз ації від 20.08.2010 та від 22.11.2010р. (а.с. 15-30) майно на балансі товар иства відсутнє, в зв' язку з ч им оцінка майна боржником не здійснювалась.

З акту звірки розрахунків н а 30.09.2010р.(а.с. 22), вбачається заборг ованість боржника перед ТОВ „Солтос” в сумі 123 500,00грн. утвор ена внаслідок фінансової нес проможності боржника викона ти грошові зобов' язання від повідно до договору від 01.10.2009р. № 5(а.с. 21)

Проміжним ліквідаційним б алансом станом на 22.11.2010р. (а.с. 18)підтверджується кре диторська заборгованість бо ржника за товари, роботи та по слуги в сумі 123 500грн.

Рішенням засновника боржн ика від 22.11.2010р.(а.с. 29) затверджено проміжний ліквідаційний бал анс станом на 22.11.2010р., який свідч ить про те, що вартість майна ю ридичної особи є недостатньо ю для задоволення вимог кред иторів, отже вирішено - пров ести ліквідацію ТОВ „Декардо с” згідно з п. 3 ст. 110 ЦК України, в порядку, встановленому Зак оном України „Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м”. Вирішено в місячний термі н звернутись до господарсько го суду із заявою про порушен ня справи про банкрутство то вариства.

За твердженнями боржника з агальні збори працівників бо ржника не збиралися в зв' яз ку з відсутністю працівників на підприємстві, крім директ ора - ОСОБА_1 Докази підтв ерджуючі зворотнє в матеріал ах справи відсутні та до апел яційної скарги органом ДПІ н е надані.

Заборгованість перед ФСС в ід нещасних випадків на виро бництві та професійних захво рювань України Заводського р айону м. Миколаєва станом на 22 .11.2010р. відсутні, про що свідчить довідка боржника(а.с. 31); заборг ованість перед УПФУ в заводс ькому районі м. Миколаєва ста ном на 22.11.10р. відсутня, про що св ідчить довідка боржника (а.с. 3 2); зоборгованість перед ФСС з тимчасової втрати працездат ності Заводського району м. М иколаєва відсутня, про що сві дчить довідка боржника (а.с. 33); Заборгованість перед Заводс ьким районним центром зайнят ості відсутня, про що свідчит ь довідка боржника станом на 22.11.2010р. (а.с. 34)

Банками, що здійснювали роз рахунково-касове обслуговув ання боржника є МФ ВАТ „Кредо банк” р/р № 26005201025431, № 2600701025431, МФ АТ „Бр окбізнесбанк” р/р 260060278300.

Листом від 21.09.2010р.(а.с. 24) боржник повідомив ТОВ „Солтос” про п рийняття рішення щодо ліквід ації товариства. ТОВ „Солтос ” в свою чергу листом(а.с. 25) зве рнувся до ТОВ „Декардос” із п ретензією щодо визнання ТОВ „Солтос” кредитором та включ ення вимог останнього до про міжного ліквідаційного бала нсу в сумі 123 500грн.

Листом від 21.09.2010р.(а.с. 23) голова ліквідаційної комісії ТОВ „Д екардос” - Безабчук А.В. пові домила ДПІ у заводському рай оні м. Миколаєва про прийнятт я рішення щодо ліквідації то вариства. Відправка цього ли ста підтверджується чеком пр о відправку поштової кореспо нденції від 22.09.2010р. № 7546 (а.с. 23(на звороті))

З урахуванням викладених о бставин справи та наявних в м атеріалах справи доказів, ко легія суддів апеляційної інс танції відхиляє доводи викла дені в апеляційній скарзі що до порушення та неврахування судом та/або боржником полож ень ст. 51 Закону про банкрутст во, ст.ст. 105, 110, 111 ЦК України, оскіл ьки боржником здійснено всі дії передбачені вказаними но рмами закону щодо банкрутств а боржника, що ліквідується в ласником.

З вказаних обставин, до уваг и також не приймаються довод и особи, яка подала апеляційн у скаргу щодо того, що оскарже на постанова не містить жодн ого дослідження щодо наявних доказів; не вбачається в який саме спосіб суд дійшов до вис новку щодо необхідності визн ання банкрутом ТОВ „Декардос ”; якими доказами підтверджу ється, що вичерпані всі можли ві заходи погашення боргу пе ред кредиторами, оскільки су д першої інстанції при дослі дженні в сукупності всіх мат еріалів справи дійшов вірног о висновку щодо прийняття рі шення відносно визнання банк рутом ТОВ „Декардос”.

Посилання особи, яка подала апеляційну скаргу на недопу щення робітників органу ДПІ до проведення перевірки до у ваги судом не приймаються, ос кільки згідно із п. 5 ст. 60 Госпо дарського кодексу України до стовірність та повнота лікві даційного балансу повинні бу ти перевірені у встановленом у законодавством порядку з о бов'язковою перевіркою орган ом державної податкової служ би, у якому перебуває на облік у суб'єкт господарювання. Отж е орган ДПІ наділений правом проводити перевірку та у раз і порушення вимог Податковог о кодексу України має право п ритягнути платника податків та його посадових осіб до від повідальності передбаченої гл. 11 Податкового кодексу Ук раїни. Між тим факт недопущен ня працівників органу ДПІ до перевірку підприємства банк рута не свідчить про наявніс ть порушень норм матеріально го чи процесуального права п ри прийнятті оскаржуваної по станови про визнання ТОВ „Де кардос” банкрутом, а відтак н е зумовлює скасування оскарж еної постанови від 09.12.2010р., у зв' язку з чим підстави для задов олення апеляційної скарги ві дсутні.

Керуючись ст.ст. 85,99,101-105 Гос подарського процесуального кодексу України, колегія суд дів -

ПОСТАНОВИЛА:

Постанову господарсько го суду Миколаївської област і від 09.12.2010р. зі справи № 5/227/10 залиш ити без змін, апеляційну скар гу без задоволення.

Постанова в порядку ст.105 ГП К України набирає законної с или з дня ії прийняття і може б ути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя В.Т. Пироговський

Судді В.І. Картере

В.І. Жеков

Повний текст постанови п ідписано 18.04.2011р.