Рішення

від 05.05.2011 по справі 26/87

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД мі ста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницьк ого,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 26/87 05.05.11 р.

За позовом Товариства з обмеженою відповідальніст ю “ Орікс ”

До Акціонерного товар иства “ Укрексімбанк ”

Третя особа, яка не заявляє самостійних

вимог на предмет спору на ст ороні відповідача: Приватний нотаріус Київського міськог о нотаріального округу ОСО БА_1.

Про визнання виконавч ого напису таким, що не підляг ає виконанню.

С уддя Пінчук В.І.

Представники:

від позивача Ст аріков А.В. - предст.

від відповідача Жадоб ін В.І. - предст.

від 3 - ої особи не з' я вився

Рішення прийняте 05.05.2011 р., оскі льки у судовому засіданні 17.02.20 11 р. оголошувалась перерва, а у судових засіданнях 17.03.2011 р. 31.03.2011 р . та 21.04.2011 р. розгляд справ відкла дався відповідно до п. 1 ст. 77 ГП К України.

О бставини справи:

Позивач звернувся до суду з позовною заявою про визнання виконавчого напису приватного нотаріуса ОСОБ А_1 № 2390, винесений 03.11.2010 р., яким з вернуто стягнення на нежитло ве приміщення, що знаходитьс я за адресою: м. Київ, вул. Саг айдачного, 25 ( літ. Е ) таким, що не підлягає виконанню.

Представник відповід ача у відзиві на позовну заяв у проти позовних вимог позив ача заперечує та просить суд у задоволенні позову відмов ити.

18.03.2011 р. через канцелярі ю Господарського суду м. Києв а від позивача надійшло клоп отання про залучення до учас ті у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог н а предмет спору на стороні ві дповідача - приватного нотар іуса ОСОБА_1.

Ухвалою Господарсько го суду м. Києва від 31.03.2011 р. залуч ено до участі у справі третю о собу, яка не заявляє самостій них вимог на предмет спору на стороні відповідача - приват ного нотаріуса ОСОБА_1.

Третя особа у пояснен нях від 04.05.2011 р. ( вих. 20/01-16 ) на позовн у заяву зазначає, що 03.11.2010 р. ПАТ “ Укрексімбанк ” звернувся з п роханням вчинити виконавчий напис на іпотечному договор і № 151309Z145, посвідченому 13.11.2009 року ОСОБА_2, приватним нотаріу сом Київського міського нота ріального округу, та зареєст рованому в реєстрі за № 3226, укла деному між АТ “Укрексімбанк” та ТОВ “ Орікс ”, предметом іп отеки за яким є: нежилий будин ок - офісний центр ( літ. Е ), за гальною площею 303, 10 кв. м, що знах одиться за адресою: м. Київ, в ул. Сагайдачного Петра, 25, ст рок платежу за вказаним іпот ечним договором настав 15.04.2010 р., на підтвердження чого АТ “ Ук рексімбанк ” надав документи , що підтверджують безспірні сть його вимог.

03.11.2010 р. на підставі ст. 87 З акону України “ Про нотаріат ” та пункту 1 Переліку докуме нтів, за яким стягнення забор гованості провадиться у безс пірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріус ів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 N 1172, було вчинено викона вчий напис за реєстровим ном ером 2390 про стягнення з товари ства з обмеженою відповідаль ністю “ Орікс ” на користь акц іонерного товариства “ Укрек сімбанк ” боргу в розмірі 90 944 565 ,27 дол. США та 766 215, 58 грн. шляхом зв ернення стягнення на нерухом е майно - нежилий будинок - офісний центр (літ. Е ), загальн ою площею 303, 10 кв. м., що знаходит ься за адресою: м. Київ, вул. С агайдачного Петра, 25, що нале жить товариству з обмеженою відповідальністю “ О рікс ”

Дослідивши матеріали справи та заслухавши поясне ння представника позивача та представника відповідача, с уд -

ВСТАНОВИВ:

Як на підставу своїх позовних вимог, позивач поси лається на те, що згідно викон авчого напису № 2390 від 03.11.2010 р., яки й виданий приватним нотаріус ом ОСОБА_1, відділом приму сового виконання рішень Депа ртаменту Державної виконавч ої служби Міністерства юстиц ії України винесена постанов а про відкриття виконавчого провадження № 23219017 про стягнен ня з товариства з обмеженою в ідповідальністю “ Орікс ” на користь акціонерного товари ства “ Укрексімбанк ” боргу в розмірі 90 944 565,27 дол. США шляхом з вернення стягнення на житлов е приміщення, що розташоване за адресою: м. Київ, вул. Сага йдачного Петра, 25

Зазначений виконавчи й напис нотаріуса, позивач вв ажає неправомірним та таким, що не підлягає виконанню, оск ільки останній порушив вимог и ст. 87, 88 Закону України “ Про нотаріат ”, а також п. п 283, 284 І нструкції про порядок вчинен ня нотаріальних дій нотаріус ами України.

Крім того, позивач у по зовній заяві зазначає, що від повідач порушив вимоги п. 2.1.14 І потечного договору № 151309Z145, де п ередбачено, що у разі порушен ня зобов' язання та прийнятт я відповідачем рішення про з вернення стягнення на предме т іпотеки, останній зобов' я заний надіслати позивачу пис ьмову вимогу про усунення по рушення, в якій зазначається стислий зміст порушеного зо бов' язання, вимога про його виконання протягом тридцяти календарних днів з моменту ї ї отримання та попередження про звернення стягнення на п редмет іпотеки у разі невико нання цієї вимоги. Якщо протя гом тридцяти днів вимога від повідача залишається без зад оволення, відповідач вправі розпочати звернення стягнен ня на предмет іпотеки.

Натомість на адресу Т ОВ “ Орікс ” не надходило жодн ої письмової вимоги щодо усу нення порушень кредитних зоб ов' язань.

Разом з тим, суд вважає позовні вимоги позивача так ими, що не підлягають задовол енню, з наступних підстав:

Судом встановлено, що 05.03.2007 р. між відповідачем, ТОВ “ Ф актор Ексім ” ( борж ник ) та ТОВ “ Фактор Капітал ” укладена генеральна угода № 151307N1. В рамках вказаної угоди м іж банком та боржником уклад ені наступні кредитні догово ри: від 05.03.2007 р. № 151307К3; від 17.08.2007 р. № 151307К 59; від 12.03.2008 р. № 151308К12; від 20.03.2008 р. № 151308К16 ; від 24.06.2008 р. № 151308К36; від 04.07.2008 р. № 151308К38; від 04.07.2008 р. № 151308К39; від 10.07.2008 р. № 151308К42; в ід 23.07.2008 р. № 151308К44; від 22.08.2008 р. № 151308К48; ві д 22.08.2008 р. № 151308К49.

Згідно умов зазначен их кредитних договорів боржн ик взяв на себе зобов' язанн я повернути надані банком гр ошові кошти до 15.04.2010 р., а також сп латити проценти за користува ння кредитом та комісію в пор ядку та в розмірі встановлен их в кредитних договорах.

В забезпечення викон ання зобов' язань боржника т а ТОВ “ Фактор Капітал ” за ген еральною угодою між відповід ачем та позивачем укладений іпотечний договір № 151309Z145, який посвідчений 13.11.2009 р. приватним н отаріусом Київського місько го нотаріального округу ОС ОБА_2 та зареєстрований в ре єстрі за № 3226, предметом іпотек и за яким є: нежилий будинок - офісний центр ( в літ. Е ), загаль ною площею 303,10 кв. м., який знаход иться за адресою: м. Київ, вул . П. Сагайдачного, 25. Заставна вартість предмету іпотеки с тановить 4 546 500, 00 грн.

В зв' язку з невикона нням боржником зобов' язань за Генеральною угодою та кре дитними договорами, станом н а 28.04.2010 р. утворилась заборгован ість перед відповідачем в ро змірі 90 944 565, 27 дол. США та 766 215, 03 грн.

На виконання ст. 35 Зако ну України “ Про іпотеку ” та п . 283 Інструкції про порядок вчи нення нотаріальних дій нотар іусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиці ї України від 03.03.2004 р. № 20/5, АТ “ Укр ексімбанк ” листом від 28.04.2010 р. № 158 - 03/2962 звернувся до боржника та позивача з вимогою здійсн ити погашення заборгованост і за Генеральною угодою та кр едитними договорами, а також попередив останніх, що у випа дку непогашення вказаної заб оргованості АТ “ Укрексімбан к ” буде звернуто стягнення н а предмет забезпечення за ві дповідними іпотечними догов орами ( копія листа від 28.04.2010 р. № 158 - 03/2962 знаходиться в матеріалах справи ). Зазначе ний лист отриманий боржником 05.05.2010 р., а позивачем 11.05.2010 р., про що свідчить повідомлення про в ручення поштового відправле ння ( копії зазначених поштов их повідомлень знаходяться в матеріалах справи ).

Отже, твердження пози вача стосовно неотримання ос таннім письмової вимоги відп овідача про усунення порушен ь кредитних зобов' язань, су дом до уваги не приймається.

26.10.2010 р. у зв' язку з неви конанням вимоги щодо погашен ня заборгованості за Генерал ьною угодою та кредитними до говорами, АТ “ Укрексімбанк ” звернувся до приватного нот аріуса Київського міського н отаріального округу ОСОБА _1 із заявою № 010-00/7103 про вчиненн я виконавчого напису, в тому ч ислі на іпотечному договорі від 13.11.2009 р. № 151309Z145, що укладений мі ж АТ “ Укрексімбанк ” та ТОВ “ Орікс ”, з метою погашення заб оргованості, що утворилась с таном на 28.04.2010 р. в розмірі 90 944 565, 27 д ол. США та 766 215, 03 грн.

Відповідно до ст. 87 З акону України “ Про нотаріат ” для стягнення грошових сум або витребування від боржни ка майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документ ах, що встановлюють заборгов аність. Перелік документів, з а якими стягнення заборгован ості провадиться у безспірно му порядку на підставі викон авчих написів, встановлюєтьс я Кабінетом Міністрів Україн и.

Згідно ст. 88 зазначено го Закону, нотаріус вчиняє ви конавчі написи, якщо подані д окументи підтверджують безс пірність заборгованості або іншої відповідальності борж ника перед стягувачем та за у мови, що з дня виникнення прав а вимоги минуло не більше трь ох років, а у відносинах між пі дприємствами, установами та організаціями - не більше одн ого року.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повин на довести ті обставини, на як і вона посилається як на підс таву своїх позовних вимог і з аперечень.

Натомість, позивач вс упереч вимогам вказаної стат ті не надав суду доказів, того , що приватний нотаріус ОСО БА_1 при здійсненні виконав чого напису порушила вимоги ст. ст. 87, 88 Закону України “ Про нотаріат ”, а також п. п 283, 284 Інст рукції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусам и України.

З урахуванням виклад еного, керуючись ст.ст. 33, 49, 82-85 ГП К України, суд, -

В И Р І Ш И В:

В позові відмовити.

Рішення набирає зако нної сили після закінчення д есятиденного строку з дня йо го підписання.

Суддя В.І.Пінчук