Рішення

від 19.05.2011 по справі 5024/547/2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОН СЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м. Херсон, вул. Горького, 18

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19.05.2011 Справа № 5024/547/2011

Господарський суд Херсонс ької області у складі судді Гридасова Ю.В. при секр етарі Бєлій Є.Ю., розглянув у в ідкритому судовому засіданн і справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Дружба-5", с. Новоолександрів ка, Нижньосірогозького район у Херсонської області,

до: Товариства з обмежен ою відповідальністю "Нижньос ірогозький сільськогоспода рський оздоровчий дитячий за клад "Дельфін", смт. Сірогози, Н ижньосірогозького району Хе рсонської області,

про визнання недійсним и рішень загальних зборів та змін до статуту,

за участю представників

позивача:ОСОБА_1, предс тавник, дов. від 14.03.11 р.,

відповідача: ОСОБА_2, ю/ к, дов. від 20.04.11 р.

Позивач у позовній заяві п росить визнати недійсними рі шення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосір огозький сільськогосподарс ький оздоровчий дитячий закл ад "Дельфін", оформлені прото колом № 2 від 24 грудня 2010 року, пр отоколом № 1 від 21 січня 2010 року, визнати недійсними з моменту державної реєстрації зміни до Статуту Товариства з обме женою відповідальністю "Нижн ьосірогозький сільськогосп одарський оздоровчий дитячи й заклад "Дельфін", затвердже нні рішенням зборів учасникі в від 21 січня 2011 року. В обґрунту вання позовних вимог позивач посилається на положення ст . ст. 15, 16, 145 ЦК України, ст. 11 Закону України "Про державну реєстр ацію юридичних осіб та фізич них осіб - підприємців", ст. ст. 1 1, 59, 64 Закону України "Про господ арські товариства", положенн я Статуту відповідача.

Представник позивача в ход і судового засідання підтрим ав вимоги, викладені у позовн ій заяві.

Представник відповідача у судовому засіданні проти по зовних вимог заперечував, ві дповідно до відзиву на позов ну заяву, посилаючись на легі тимність та правомочність за гальних зборів учасників та неправомірні дії з боку пози вача.

Заслухавши пояснення пред ставників учасників судовог о процесу, що прибули в судове засідання, дослідивши матер іали справи, господарський с уд

в с т а н о в и в :

Згідно Статуту Відповіда ча, Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Нижньосіро гозський сільськогосподарс ький оздоровчий дитячий закл ад «Дельфін»(надалі за текст ом - ТОВ НСОДЗ "Дельфін"), зареєс трованому у Нижньосірогозсь кій районній державній адмін істрації 13 січня 2005 року, Позив ач - Товариство з обмеженою ві дповідальністю «Дружба - 5»(пр авонаступник СТОВ «Дружба»), є учасником ТОВ НСОДЗ «Дельф ін»із розміром вкладу 38 544,00 грн ., що складає 7,3% статутного капі талу.

У лютому 2011 року Позивач отри мав від Відповідача лист № 10 в ід 04 лютого 2011 року, в якому пові домлялося, що «рішенням Зага льних зборів учасників ТОВ Н СОДЗ «Дельфін» від 24 грудня 2010 року задоволено усну заяву п озивача, зроблену на вказани х зборах, щодо виведення ТОВ « Дружба-5»із складу учасників Товариства. Загальними збор ами учасників ТОВ НСОДЗ «Дел ьфін»від 21 січня 2011 року зазнач ене рішення не змінювалося і таким чином вступило в закон ну силу».

У відповідь на своє звернен ня позивач отримав від відпо відача із супровідним листом від 28 лютого 2011 року за вих.. № 13 к опію протоколу загальних збо рів учасників ТОВ НСОДЗ «Дел ьфін»від 24 грудня 2010 року, в яко му зазначено, що представник позивача, а саме його директо р - Нишпора В.В., приймав участь у вказаних зборах і зробив ус ну пропозицію виключити ТОВ «Дружба-5»зі складу учасникі в ТОВ НСОДЗ «Дельфін». На підс таві усної пропозиції директ ора ТОВ «Дружба-5»Нишпори В.В. про виключення зі складу уча сників позивача було виведен о із складу учасників товари ства - відповідача.

На зборах 21 січня 2011 року вирі шувалося питання про внесенн я змін до статуту ТОВ НСОДЗ «Д ельфін»у зв'язку із виведенн ям ТОВ «Дружба-5»із складу уча сників.

Згідно витягу з Єдиного дер жавного реєстру юридичних ос іб та фізичних осіб -підприєм ців № 8923089, станом на 01 березня 2011 р оку ТОВ «Дружба-5»не є учасник ом ТОВ НСОДЗ «Дельфін».

Відповідно до частини 5 ст. 61 Закону України «Про господар ські товариства»про проведе ння загальних зборів товарис тва учасники повідомляються передбаченим статутом спосо бом з зазначенням часу і місц я проведення зборів та поряд ку денного. Повідомлення пов инно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загаль них зборів. Будь-хто з учасни ків товариства вправі вимага ти розгляду питання на загал ьних зборах учасників за умо ви, що воно було ним поставлен о не пізніш як за 25 днів до поча тку зборів. Не пізніш як за 7 дн ів до скликання загальних зб орів учасникам товариства по винна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денног о зборів.

Згідно статей 5.8., 5.9. Статуту Т ОВ НСОДЗ «Дельфін»про склика ння Загальних зборів засновн ики товариства сповіщаються персонально в письмовій фор мі за 30 днів до дати проведенн я зборів, а в термінових випад ках не менш ніж за 7 днів до збо рів. В повідомленні вказуєть ся час, місце проведення збор ів і порядок денний. Загальні збори не мають права приймат и рішення з питань, які не внес ені у порядок денний.

Доказів повідомлення пози вача, у встановлених законом та Статутом відповідача стр ок і формі, про призначення за гальних зборів учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін»на 24 грудня 2010 року і на 21 січня 2011 року відпов ідач суду, відповідно до вимо г ст.. 33 ГПК України, не представ ив.

Як вбачається із змісту про токолу № 2 від 24 грудня 2010 року пи тання про виведення ТОВ «Дру жба-5»із складу учасників Від повідача до порядку денного не вносилося.

Отже, збори учасників ТОВ НС ОДЗ «Дельфін»24 грудня 2010 року т а 21 січня 2011 року проведено з по рушенням вимог ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські то вариства»та пунктів 5.8., 5.9. Стат уту товариства - відповідача .

Відповідно до ст.. 60 Закону Ук раїни «Про господарські това риства»загальні збори учасн иків вважаються повноважним и, якщо на них присутні учасни ки (представники учасників), щ о володіють у сукупності біл ьш як 60 відсотками голосів.

Збори, що відбулися 24 грудня 2010 року не були повноважними, о скільки, ТОВ «Новопетровське »та Об'єднання сільськогоспо дарських лікувально - оздоро вчих закладів «Херсонсільго спздравниця», відповідно до Статуту відповідача, володію ть відповідно 21,8 % статутного к апіталу та 20% статутного капіт алу (загалом 41,8%), а не 22,47 та 25, 67 відс отків, як зазначено у протоко лі. Навіть з урахуванням 7,3% ста тутного капіталу позивача, з азначені збори учасників тов ариства - відповідача не мож на вважати повноважними.

Частка розміром 25% статутно го капіталу (а не 25,67%) як зазначе но у протоколі) є нерозподіле ною часткою, належить ТОВ НСО ДЗ «Дельфін», і за змістом ст. 53 Закону України «Про господа рські товариства»не впливає на визначення кворуму на збо рах.

З огляду на положення ст.. 5.9. С татуту відповідача збори, що відбулися 24 грудня 2010 року не м али права приймати рішення п ро виведення ТОВ «Дружба-5»із складу учасників ТОВ НСОДЗ « Дельфін», оскільки це питанн я взагалі не було включено до порядку денного.

Згідно п. 2 протоколу загаль них зборів товариства - відпо відача від 24 грудня 2010 року, збо ри учасників ТОВ НСОДЗ «Дель фін»вирішили: «Виходячи з пр иписів пункту 7 ч. 4 ст. 145 Цивільн ого кодексу України - задовол ьнити усну заяву директора Т ОВ «Дружба-5»Нишпори В.В. і вив ести ТОВ «Дружба-5»із складу у часників ТОВ «Нижньосірогоз ський сільськогосподарськи й оздоровчий дитячий заклад «Дельфін».

У протоколі є посилання на п ункт 7 ч. 4 ст. 145 Цивільного кодек су України, тому під виведенн ям ТОВ «Дружба-5»із складу уча сників ТОВ НСОДЗ «Дельфін»сл ід вважати виключення, оскіл ьки у належній формі заява по зивача про вихід з числа учас ників товариства - відповід ача останньому не подавалась .

Відповідно до ст.. 64 Закону Ук раїни «Про господарські това риства»учасника товариства з обмеженою відповідальніст ю, який систематично не викон ує або неналежним чином вико нує обов'язки, або перешкоджа є своїми діями досягненню ці лей товариства, може бути вик лючено з товариства на основ і рішення, за яке проголосува ли учасники, що володіють у су купності більш як 50 відсоткам и загальної кількості голосі в учасників товариства. При ц ьому цей учасник (його предст авник) у голосуванні участі н е бере.

Отже, виключення учасника з товариства за його усною зая вою законодавством не передб ачено, оскільки виключення з а своєю суттю є санкцією, яка з астосовується за рішенням за гальних зборів учасників ТОВ (п. 7 ч. 4 ст. 145 ЦК України, п. «в»час тини 1 ст. 59 Закону України «Про господарські товариства») з а наявності передбачених зак оном підстав, а саме: доведено сті фактів систематичного не виконання або неналежного ви конання учасником, що виключ ається обов'язків перед това риством або створення ним св оїми діями перешкод досягнен ню цілей товариства.

Відповідно до ст. 11 Закону Ук раїни «Про господарські това риства»учасники товариства зобов'язані: додержуватись у становчих документів товари ства і виконувати рішення за гальних зборів та інших орга нів управління товариства; в иконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому чис лі і пов'язані з майновою учас тю, а також вносити вклади (опл ачувати акції) у розмірі, поря дку та засобами, передбачени ми установчими документами; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну і нформацію про діяльність тов ариства; нести інші обов'язки , якщо це передбачено цим Зако ном, іншим законодавством Ук раїни та установчими докумен тами.

Відповідно до ст. 4.3. Статуту ТОВ НСОДЗ «Дельфін»учасники останнього зобов язані: а) дод ержувати установчих докумен тів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління тов ариства; б) виконувати свої зо бов'язання перед товариством , в тому числі і пов'язані з май новою участю; в) не розголошув ати комерційну таємницю та к онфіденційну інформацію про діяльність товариства;

У протоколі від 24 грудня 2010 ро ку, одночасно з посиланням на наявність усної заяви Нишпо ри В.В. про виключення ТОВ «Дру жба-5»із складу учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін»зазначено, щ о ТОВ «Дружба-5»не надавало до помоги Відповідачу в утриман ні майна, організації літньо го відпочинку дітей; керівни цтвом ТОВ «Дружба-5» створюва лися конфліктні ситуації, як і доводилося вирішувати в су дах, на що було витрачено 70 000 гр ивень; з подачі керівництва Т ОВ «Дружба-5»Відповідач біль ше 60-ти разів перевірявся конт ролюючими органами. Вказані обставини не можуть бути під ставою для виключення ТОВ «Д ружба-5»із складу учасників Т ОВ НСОДЗ «Дельфін», оскільки не передбачені ст.. 64 Закону Ук раїни «Про господарські това риства».

Згідно п. 29 Постанови Пленум у ВСУ від 24.10.2008р. N 13 «Про практику розгляду судами корпоративн их спорів»при вирішенні спор ів, пов'язаних з виключенням у часника з товариства, господ арські суди повинні враховув ати як фактичні обставини, що були підставою для виключен ня учасника з товариства, так і дотримання вимог законода вства та установчих документ ів при скликанні та проведен ні відповідних загальних збо рів.

При виключенні ТОВ «Дружба -5»із складу учасників ТОВ НСО ДЗ «Дельфін»(протокол від 24.12.20 10 р.) та при прийнятті рішень пр о внесення змін до Статуту Ві дповідача (протокол від 21.01.2011 р. ), відповідачем не було дотрим ано порядку скликання зборів , збори не були правомочними, в иключення позивача відбулос я за відсутності передбачени х законом підстав.

За вказаних обставин, позов ні вимоги підлягають задовол енню, а заперечення відповід ача проти позову, викладені у відзиві на позовну заяву, не п риймаються судом до уваги.

Заява позивача про вжиття з аходів до забезпечення позов у залишається судом без задо волення, оскільки позивачем не доведено, відповідно до пр иписів ст. 33 ГПК України, дійсн е намагання відповідача вчин ити дії, які на думку позивача можуть призвести до утрудне ння або унеможливлення викон ання рішення господарського суду.

Відповідно до ст. 49 Господар ського процесуального кодек су України судові витрати по кладаються на відповідача.

На підставі зазначених вищ е норм матеріального права, к еруючись ст. ст. 82-85 Господарсь кого процесуального кодексу України,

в и р і ш и в :

1. Позов задовольнити .

2. Визнати недійсними р ішення зборів учасників Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Нижньосіро гозький сільськогосподарсь кий оздоровчий дитячий закла д "Дельфін" (ідентифікаційний код - 05446054, адреса - 74701 Херсонська область, Нижньосірогозький р айон, смт. Сірогози, вул. Сверд лова, 1, р\рахунок - 26003052301780 ХФ Про мінвестбанку м. Генічеськ, МФ О - 352479), оформлені протоколом № 2 від 24 грудня 2010 року.

3. Визнати недійсними рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосір огозький сільськогосподарс ький оздоровчий дитячий закл ад "Дельфін" (ідентифікаційни й код - 05446054, адреса - 74701 Херсонська область, Нижньосірогозький район, смт. Сірогози, вул. Свер длова, 1, р\рахунок - 26003052301780 ХФ Пр омінвестбанку м. Генічеськ, М ФО - 352479), оформлені протоколом № 1 від 21 січня 2010 року.

4. Визнати недійсними з м оменту державної реєстрації зміни до Статуту Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Нижньосірогозький сільськ огосподарський оздоровчий д итячий заклад "Дельфін" (іден тифікаційний код - 05446054, адреса - 74701 Херсонська область, Нижньо сірогозький район, смт. Сірог ози, вул. Свердлова, 1, р\рахунок - 26003052301780 ХФ Промінвестбанку м. Генічеськ, МФО - 352479), затверджен ні рішенням зборів учасників від 21 січня 2011 року.

5. Стягнути з Т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Нижньосірогозьк ий сільськогосподарський оз доровчий дитячий заклад "Дел ьфін" (ідентифікаційний код - 0 5446054, адреса - 74701 Херсонська облас ть, Нижньосірогозький район, смт. Сірогози, вул. Свердлова, 1, р\рахунок - 26003052301780 ХФ Промінве стбанку м. Генічеськ, МФО - 352479) на користь Товариства з о бмеженою відповідальністю "Д ружба-5" (ідентифікаційний код - 30700311, адреса - 74720Херсонська о бласть, Нижньосірогозький ра йон, с. Новоолександрівка, вул . Центральна, р\рахунок - 26008300259 в ідділення Ощадбанку № 3148, МФО - 342014) 85грн.00коп. витрат по сплат і державного мита, 236грн.00коп. в итрат на інформаційно-техніч не забезпечення судового про цесу. Наказ видати пі сля набрання рішенням законн ої сили.

6. Видати позивачу дов ідку на повернення з державн ого бюджету 170грн.00коп. зайво сп лаченого державного мита.

Рішення господарського с уду набирає законної сили після закінчення десятиденн ого строку з дня його прийнят тя, а у разі, якщо у судовому за сіданні було оголошено лише вступну і резолютивну частин и рішення, воно набирає закон ної сили після закінчення де сятиденного строку з дня під писання рішення, оформленого відповідно до вимог статті 84 Господарського процесуальн ого кодексу України (вступна , описова, мотивувальна і резо лютивна частини).

Суддя Ю.В. Гридасов

Дата оформлення та підпи сання рішення

відповідно до вимог ст. 84 Гос подарського

процесуального к одексу України "31" тра вня 2011 р.