Постанова

від 12.04.2011 по справі 2а-4880/10/1370

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМ ІНІСТРАТИВНИЙ СУД

79018, м. Львів, вул. Чоловсь кого, 2

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12 квітня 2011 р. № 2а-4880/10/1370

Львівський окружний адм іністративний суд в складі:

головуючий - суддя Коморний О.І.,

секретар судового засідан ня Кукса В.А.,

позивача Старецька М.М.

відповідача Петровський Ю.І.

третя особа Мусійчук А.О.

розглянув у відкритому су довому засіданні адміністра тивну справу за позовом

ВАТ "Львівський холодоком бінат"

до Державна податкова інспе кція у м.Львові

про про скасування податково го повідомлення-рішення ,

Обставини справи.

Позивач, відкрите ак ціонерне товариство «Львівс ький холодокомбінат»зверну вся до суду з позовом про скас ування податкових повідомле нь-рішень №0000402301/1/9756 від 27.05.2010р., №0000392301 /1/9755 від 27.05.2010р. виставлених відпо відачем, Державною податково ю інспекцією у м. Львова та ска сування рішення Державної по даткової інспекції у м. Львов і №9496/10/25-005/115,116 від 25.05.2010р.

Відповідно до ст.. 55 Код ексу адміністративного судо чинства судом здійснено замі ну позивача правонаступнико м - Публічним акціонерним то вариством «Львівський холод окомбінат»та заміну відпові дача правонаступником - Спе ціалізованою державною пода тковою інспекцією по роботі з великими платниками податк ів у м. Львові.

Позовні вимоги обґрунтова но безпідставністю виставле ння оскаржуваних податкових повідомлень-рішень, оскільк и у позивача є в наявності всі підтверджуючі документи пов ' язані із здійсненням госпо дарської діяльності, тому ви мог чинного законодавства по зивач не порушував.

У судовому засіданні предс тавник позивача позовні вимо ги підтримав повністю, подал и додаткові докази в обґрунт ування позовних вимог, прося ть позов задовольнити.

Представник відповідача п роти позову заперечив повніс тю з підстав викладених у зап ереченні, вважає позовні вим оги безпідставними, оскільки позивачем не підтверджено ф актів здійснення господарсь ких операцій та використано кредитні кошти не за цільови м призначенням.

Представник третьої особи - ДПІ у Залізничному районі м. Львова позовні вимоги запе речив з підстав викладених в ідповідачем.

Суд заслухав пояснен ня представників сторін, пов но, всебічно та об' єктивно о цінив податі докази у їх суку пності та

встановив:

Відповідачем, Державною п одатковою інспекцією у м. Льв ові у період з 29.12.2009р. по 16.02.2010р. про ведена планова виїзна переві рка позивача з питань дотрим ання вимог податкового, валю тного та іншого законодавств а за період з 01.04.2008р. по 30.09.2009р. валю тного та іншого законодавств а за період з 01.04.2008р. по 30.09.2009р. про щ о 23.02.2010р. складено акт №90/23-2/01553706 (дал і - Акт перевірки).

За результатами та на підст аві акта перевірки, відповід ачем після розгляду скарг по зивача виставлено податкове повідомлення-рішення №0000402301/1/9756 від 27.05.2010р., яким позивачу визна чено суму податкового зобов' язання за платежем податок н а прибуток в сумі 3184028,19 грн. ( осно вний платіж - 1892398,95 грн., штрафн і (фінансові) санкції - 1291629,24грн .) та податкове повідомлення-р ішення №0000392301/1/9755 від 27.05.2010р яким по зивачу визначено суму податк ового зобов' язання за плате жем податок на додану вартіс ть в сумі 237239,99 грн. ( основний пла тіж - 158146,66 грн., штрафні (фінанс ові) санкції - 79073,33 грн.).

Підставою виставлення вка заних податкових повідомлен ь-рішень слугувало встановле ння перевіркою порушення поз ивачем:

- пункту 1,26 ст.1, пп..4.1.6 п.4.1 ст.4, п.5.1 п п.5.3.1 ст.5.3 пп.5.5.1 п.5.5 ст.5 , п.7.4 пп.7.9.6 п.7.9 ст .7. 5 Закону України від 22.05.1997 року № 283/97-ВР "Про оподаткування при бутку підприємств" (із змінам и та доповненнями), в результа ті чого занижено податок на п рибуток, що підлягає сплаті д о бюджету на загальну суму 2505280 ,9 грн., а саме по періодах: 2 квар тал 2008 року на суму 280171,66 грн., 3 ква ртал 2008 року на суму 458326,41 грн., 4 кв артал 2008 року на суму 337531,83 грн. 1 пі вріччя 2009 року на суму 645825,69 грн. З квартал 2009 року на суму 783425,31 грн .

- пункту 1,7, п.1.8 ст.1, пп..3.1.1 0.3.1 ст. З, п .4.1 ст.4, пп..7.2.1 пп.7.2.3 п.7.2, пп..7.3.1 п.7.3, пп..7.4.1 пп.7.4.2, пп..7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону Україн и від 3 квітня 1997 p. N 168/97-ВР "Про пода ток на додану вартість" (із змі нами та доповненнями), в резул ьтаті чого занижено суму по п одатку на додану вартість, що підлягає сплаті до бюджету, з а період квітень 2008 року - верес ень 2009 року на суму 1088691,73 грн., в то му числі по періодах: в травні 2008 року на 39006,2 грн., в червні 2008 рок у на 38226 грн., в липні 2008 року на 100134,8 3 грн., в серпні 2008 року на 36712,3 грн., в вересні 2008 року на 122113,36 грн., в ж овтні 2008 року на 41283,54 грн., в листо паді 2008 року на 34553,3 грн., в грудні 2008 року на 33862,2 грн., в січні 2009 року на 33185 грн., в лютому 2009 року на 32521,3 грн., в березні 2009 року на 31870,9 грн ., в квітні 2009 року на 31233,5 грн., в тр авні 2009 року на 30608,8 грн., в червні 2009 року на 29113,8 грн., в вересні 2009 ро ку на 454266,7 грн.(в тому числі 3312,92 гр н. по основній декларації, 450953,78 грн. по декларації для переро бних підприємств).

Вказані порушення полягаю ть у тому, що позивачем не підт верджено фактичності операц ій з ПП «Технобудприлад», ПП « Киричук»та ТзОВ «Салют Трейд », а також у нецільовому викор истанні кредитних коштів та завищенні валових витрат за договорами фінансового лізи нгу.

Як встановлено судом з мате ріалів справи, позивачем укл адено з ПП «Технобудприлад»д оговори №46/08-ПХ від 12.08.2008 p.; №48/08 від 2 2.08.2008 p.; №53/08-ПХ від 24.09.2008 p.. відповідно до яких Постачальник (ПП «Тех нобудприлад») зобов'язується передати Покупцю (ВАТ «Львів ський холодокомбінат») проду кцію: чорноплідну горобину; с ливу; горобину. Умови поставк и згідно Договору - EXW, склад Пос тачальника (згідно Інкотермс 2000).

Актом перевірки зафіксова но, що згідно прихідних докум ентів ВАТ "Львівський холодо комбінат" отримано від ПП «Те хнобудприлад»(ЄДРПОУ 35915409) (м. Ів ано-Франківськ) сливу та горо бину чорноплідну в вересні 2008 року на загальну суму з ПДВ 41827 1,82 грн., в т.ч. ПДВ 69711,97 грн.

Загальна сума ПДВ 69711,97 грн. вк лючена до складу податкового кредиту в вересні 2008 року, варт ість товару без ПДВ 348559,85 грн. вк лючена до складу скориговани х валових витрат в кв. 2008 р оку.

До матеріалів справи позив ачем долучено копії документ ів, з приводу його взаємовідн осин з ПП «Технобудприлад», о скільки оригінали документі в, згідно протоколу виїмки ві д 22 травня 2009 року, вилучені УПМ ДПА в Івано-Франківській обл асті по кримінальній справі № 314901 за фактом ухилення від сп лати податків у особливо вел иких розмірах та службового підроблення, що спричинило т яжкі наслідки за ознаками зл очинів, передбачених ч.3 ст.212, ч .2 ст.366 КК України.

У копіях документів долуче них до матеріалів справи від сутня адреса місця-передачі товару, а саме: адреса складів постачальника, або підприєм ства, з яким у Постачальника б ула укладена угода на зберіг ання товару.

У приймальних актах, що долу чені до справи відсутні будь -які відомості про осіб які пе редавали позивачу товар.

Відповідно до службового д опису управління податковог о контролю юридичних осіб ві д 12.07.10р. №1158/23-2, згідно даних ЦБД ДП А України та бази „Агенти" вст ановлено, що ПП „Техноприлад " зареєстровано в органах ДПС 26.06.2008 року, підприємство відсут нє за місцезнаходженням, кер івник та головний бухгалтер підприємства одночасно є зас новником або посадовою особо ю більш як у 80-ти підприємств, б ільшість з яких банкрути або не знаходяться за місцем реє страції. Станом на 01.01.2009 року вс і рахунки підприємства закри то, остання звітність подана за листопад 2008 року, свідоцтв о платника ПДВ анульоване в примусовому порядку 31.12.2009 рок у у зв'язку з неподанням декла рації по ПДВ протягом року, у д одатках 5 Декларації з ПДВ за п еріод діяльності ПП „Технобу дприлад" по ланцюгах постача ння наявні контрагенти з озн аками фіктивності, а саме: не з находяться за юридичною та ф актичними адресами, не подаю ть податкової звітності, що с відчить про те, що дане підпри ємство безпідставно формує п одатковий кредит та валові в итрати іншим суб'єктам госпо дарювання з метою мінімізаці ї податкових зобов'язань та у хилення від оподаткування.

Вищевказані обставини сві дчать про відсутність фактич них господарських операцій п озивача з ПП „Технобудприлад " та безпідставне включення д о складу валових витрат сум п о придбанню сливи та горобин и чорноплідної у ПП „Технобу дприлад", а відтак позивачем з авищено податковий кредит по податку на додану вартість в вересні 2008 року на 69711,97 грн., оскі льки наявність лише отримани х податкових накладних без ф актичного здійснення господ арських операцій не є підста вою для включення визначених у податкових накладних сум п одатку на додану вартість до податкового кредиту.

Позивачем також укладено з ПП «Киричук»договір поста чання від 01.04.2008 року №18/08-ПТ, предм етом якого є поставка позива чу ожини у кількості і за ціно ю зазначеною у договорі і спе цифікаціях.

На виконання умов договору ПП «Киричук»було виписано н акладні на відвантаження, по даткові накладні.

Відповідно до приймальних актів, долучених до матеріал ів справи, відправлення това ру від ПП «Киричук»відбувало ся з міста Львова вул.. Б. Котик а, проте у долучених актах від сутні будь які підписи осіб в ідправника, крім того, суд зве ртає увагу що на подорожньом у листі вантажного автомобі ля який перевозив від ПП «Кир ичук»продукцію в графі відпр авник міститься відтиск печа тки ТзОВ «Отрайвер»(т.1 а.с.186).

Згідно акта перевірки, сума податку на додану вартість з гідно податкових накладних т а видаткових накладних, що вк лючена ВАТ «Львівський холод окомбінат»до податкового кр едиту відповідного періоду т а відображено у реєстрах отр иманих та виданих податкових накладних та даних декларац ій з ПДВ за періоди: квітень 2008 року в сумі 15 431,93 грн., травень 2009 р оку в сумі 6 916,50 грн. та валових в итрат за II квартал 2008 року в сум і 111 742,15 грн.

Згідно оборотно-сальдово ї відомості по рахунку №631, ста ном на 30.09.09, сальдо розрахунків ВАТ «Львівський холодокомбі нат»із ПП «Киричук»-0 грн.

Також згідно акта перевір ки, відповідно до «Системи ав томатизованого співставлен ня даних податкової звітност і з податку на додану вартіст ь на рівні ДПА України»основ ним видом діяльності ПП «Кир ичук»є оптова торгівля будів ельними матеріалами, торгівл я паливом, торгівля машинами с/г технікою. Стан платника ПП "Киричук" ліквідаційна проце дура за рішенням (постановою ) суду. ПП «Киричук»(ЄДРПОУ 35227119) взято на облік до ДПІ у Личакі вському районі м. Львова 21.06.2007 р оку та знято з обліку за рішен ням суду 27.11.2008 року.

На виклики податкових орга нів, посадові особи підприєм ства, не з'являються, про що ск ладено акти неявки.

ПП „Киричук" не знаходиться за юридичною та фактичною ад ресами, про що складено акти в ідсутності за місцезнаходже нням підприємства та передан о до ГВПМ ДПІ у м. Львові для вж иття заходів згідно чинного законодавства України.

ДПІ у Личаківському районі м. Львова від 11.09.2008 №20881/15-2 повідомл ено державні податкові інспе кції України, що посадові осо би ПП „Киричук" перебувають в розшуку, а вказаний суб'єкт го сподарювання мінімізує пода ткові зобов'язання та є ймові рною „податковою ямою".

ПП „Киричук" до податкових о рганів звітності не подає з с ерпня 2008 року, в результаті чог о складено акти від 25.09.2008, від 27.10.2 008 та від 24.11.2008 за не подання звіт ності та винесено податкові повідомлення-рішення.

Вищенаведені обставини с відчать про відсутність факт у господарських операцій поз ивача з ПП «Киричук»та безпі дставне включення позивачем до податкового кредиту сум в изначених у податкових накла дних виписаних ПП «Киричук»т а віднесення сплачених сум д о складу валових витрат.

Крім того, ВАТ «Львівський х олодокомбінат» укладено дог овір підряду із ТзОВ «Салют Т рейд»від 05.09.2009 року № 03/09-П.

Згідно даного договору ТзО В «Салют Трейд»-„Підрядник", а ВАТ «Львівський холодокомбі нат»- „Замовник".

Відповідно до п.1.1 підрядник зобов'язується в порядку та н а умовах, визначених договор ом, на свій ризик виконати зав дання «Замовника з використа нням своїх матеріалів, а Замо вник зобов'язується в порядк у та на умовах, визначених в ць ому Договорі, прийняти та опл атити роботу щодо виробництв а наступної продукції (надал і іменується «продукція»): бр енд наліпки для холодильних вітрин. Обсяг: 13 628 ( тринадцять т исяч шістсот двадцять вісім) штук.

На виконання договору ТзОВ «Салют Трейд»виписано, пода ткову накладну від 30.09.2009 року № 300921 за вироблення та наліпленн я бренд-наліпок для холодиль них вітрин в кількості 13 628 штук на суму 2 725 600,00грн. в т.ч. ПДВ 454 266,67гр н. та акт здачі-приймання робі т (надання послуг) від 30.09.2009 року №1 на суму 2 725 600,00грн. в т.ч. ПДВ 454 266,67г рн.

Згідно п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону Ук раїни "Про податок на додану в артість" від 03.04.1997 р. № 168/97-ВР (із вне сеними змінами і доповненням и), не підлягають включенню до складу податкового кредиту суми сплаченого (нарахованог о) податку у зв'язку з придбанн ям товарів (послуг), не підтвер джені податковими накладним и чи митними деклараціями.

Згідно з підпунктом 7.5.1 пункт у 7.5 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість" (д алі - Закон про ПДВ) датою вини кнення права платника податк у на податковий кредит вважа ється дата здійснення першої з подій: або дата списання кош тів з банківського рахунку п латника податку в оплату тов арів (робіт, послуг), дата випи ски відповідного рахунку (то варного чека) - в разі розрахун ків з використанням кредитни х дебетових карток або комер ційних чеків; або дата отрима ння податкової накладної, що засвідчує факт придбання пл атником податку товарів (роб іт, послуг).

Податкова накладна склада ється у момент виникнення по даткових зобов'язань продавц я удвох примірниках. Оригіна л податкової накладної надаю ться покупцю, копія залишаєт ься у продавця товарів (робіт , послуг) (підпункт 7.2.3 пункту 7.2 с татті 7 Закону про ПДВ).

Згідно з підпунктом 7.3.1 пункт у 7.3 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість" (д алі - Закон про ПДВ) датою вини кнення податкових зобов'язан ь з поставки товарів (робіт, по слуг) вважається дата, яка при падає на податковий період, п ротягом якого відбувається б удь-яка з подій, що сталася ран іше: або дата зарахування кош тів від покупця (замовника) на банківський рахунок платник а податку як оплата товарів (р обіт, послуг), що підлягають по ставці, а у разі поставки това рів (робіт, послуг) за готівков і грошові кошти - дата їх оприб уткування в касі платника по датку, а при відсутності тако ї - дата інкасації готівкових коштів у банківській устано ві, що обслуговує платника по датку; або дата відвантаженн я товарів, а для робіт (послуг) - дата оформлення документа, щ о засвідчує факт виконання р обіт (послуг) платником подат ку.

Проте у матеріалах справи в ідсутні докази виготовлення таких бренд-наліпок, докази п огодження вигляду і розмірів таких наліпок, як і відсутні д окази наявності у позивача 1362 8 холодильних вітрин, для яких ці бренд-наліпки призначали ся.

Згідно акта перевірки, від Г ВПМ ДПІ у Солом'янському райо ні м.Києва №3936/7вх/26-09/6 від 29.12.2009 (вик. ОСОБА_4.) на службову запис ку від 07.08.2009 №1328/М/23-10 про встановле ння місцезнаходження ТОВ «Са лют Трейд»отримано відповід ь: «...були проведені заходи, на правлені на встановлення фак тичного місця знаходження ТО В «Салют Трейд»(код за ЄДРПОУ 36124138). Встановлено, що директоро м та засновником підприємств а являється ОСОБА_5, зареє стрований за адресою: АДРЕС А_1. Згідно даних ДПА України , гр.ОСОБА_5 доходи з інших д жерел на території України н е отримує. В ході попередньог о відпрацювання ТОВ «Салют Т рейд», співробітниками ГВПМ ДПІ у Солом'янському районі б уло направлено запит до УПМ Д ПА у Донецькій обл. з метою вст ановлення та відібрання пояс нення у гр.ОСОБА_5 щодо вед ення ним фінансово-господарс ької діяльності на підприємс тві. З відповіді встановлено , що останній за адресою не про живає та батькам його місце з находження не відоме. На дани й час встановлюється місце ф актичного проживання гр.ОС ОБА_5.».

Вищенаведені обставині св ідчать про відсутність факти чного отримання позивачем ро біт та послуг від ТОВ «Салют Т рейд»та безпідставне віднес ення позивачем до складу под аткового кредиту суми 476615,10 грн ., оскільки сама лише наявніст ь виданої податкової накладн ої без фактичного здійснення господарської операції не є підставою для включення виз начених у такій податковій н акладній сум податку на дода ну вартість до податкового к редиту.

При цьому суд звертає увагу , що долучені позивачем до мат еріалів справи постанови суд у, якими скасовано постанови про порушення кримінальних справ не можуть бути взяті до уваги, оскільки у них не містя ться висновки суду про факти чність вищевказаних господа рських операцій.

ВАТ "Львівський Холодоком бінат" в березні 2009 року згідно кредитного договору від. 06.03.2008 року № 08/40-03, укладеного із ВАТ „В іЕйБіБанк", отримано кредит в сумі 3 200 000,00 грн. Згідно умов дано го договору кредитні кошти о тримано для купівлі автомобі лів в кількості 20 штук.

Відповідно до акта переві рки, згідно даних бухгалтерс ького обліку за період перев ірки нараховано відсотки за користування кредитними кош тами в сумі 624563,98 грн.

Згідно даних податкового о бліку суми нарахованих відсо тків за користування кредито м включено підприємством до складу валових витрат та від ображено в р.04,13 Декларації по п одатку на прибуток підприємс тва в розмірі 624563,98 грн., а саме по періодах: квартал 2008 року в сум і 84054,33 грн., квартал 2008 року в сум і 117448,17 грн., квартал 2008 року в сум і 110313,82 грн., квартал 2009 року в сум і 108211,35 грн., квартал 2009 року в сум і 104981,86 грн., квартал 2009 року в сум і 99554,45 грн.

Відповідно до п. 5.1. ст.5 Закону валові витрати виробництва та обігу (далі - валові витрати ) - сума будь-яких витрат платн ика податку у грошовій, матер іальній або нематеріальній ф ормах, здійснюваних як компе нсація вартості товарів (роб іт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платн иком податку для їх подальшо го використання у власній го сподарській діяльності. У ві дповідності до п.п. 5.5.1 п.5.5 ст.5 Зак ону України "Про оподаткуван ня прибутку підприємств" від 22.05.97р. №283/97-ВР із змінами та допов неннями до складу валових ви трат відносяться будь-які ви трати, пов'язані з виплатою аб о нарахуванням процентів за борговими зобов'язаннями (у т ому числі за будь-якими креди тами, депозитами) протягом зв ітного періоду, якщо такі вип лати або нарахування здійсню ються у зв'язку з веденням гос подарської діяльності платн ика податку.

Згідно із п.1.32 ст. 1 вищевказан ого Закону господарська діял ьність - будь-яка діяльність о соби, направлена на отриманн я доходу в грошовій, матеріал ьній або нематеріальній форм ах, у разі коли безпосередня у часть такої особи в організа ції такої діяльності є регул ярною, постійною та суттєвою .

ВАТ "Львівський холодокомб інат" здійснено передоплату по угоді № 21/08-ТП від 14.03.2008 року, ук ладеній з ДП „Морозко" на пост ачання вантажних автомашин I SUZU NOR-71 у кількості 5 шт. на загальн у суму 3200000,00 грн.. в т.ч. ПДВ 533333,35 грн.

Машини в кількості 3 шт. були поставлені ВАТ "Львівський Х олодокомбінат" згідно видатк ової накладної № 11 від 16 червня 2008 року: ISUZU NOR 71P Дв.543268, шассі 77103574 шт.1 , IS UZU NOR 71P Дв.558832, шассі 77104290 шт.1 , ISUZU NOR 71РДв.543 012, шассі 77103574 шт.1 , ціна з ПДВ 1 шт. - 161 296,992 грн.

Загальна сума з ПДВ 483890,98 грн., П ДВ 80648,50 грн. та повернуті постач альнику згідно видаткової на кладної № 037299 від 16.02.2009 року на заг альну суму 483890,98 грн.

Вищевказана угода у зв'язку з тим, що ДП „Морозко" не зможе виконати свої зобов'язання п о цьому договору достроково розірвана згідно угоди про р озірвання від 27.01.2009 року на підс таві листа ДП „Морозко" № 201 від 26.01.2009 року. Частково гроші пове рнуто Покупцю, на що проведен о коригування ПК Покупця на с уму ПДВ 125233,67 грн.

Відповідно до угоди від 27 сі чня 2009 року, що є аналогічною п опередній угоді від 14.03.2008 року д оговір № 21/08-ТП від 14.03.2008 року вваж ається переукладений; догові р про розірвання договору №21/0 8-ТП від 14.03.2008 року, що укладений с торонами 27 січня 2009 року вважат и таким, що втратив юридичну с илу.

Згідно п.п. 5.5.1 п.5.5 ст.5 Закону Ук раїни "Про оподаткування при бутку підприємств" від 22.05.97р. №28 3/97-ВР із змінами та доповнення ми до складу скоригованих ва лових витрат включаються нар аховані проценти за борговим и зобов'язаннями, в тому числі за будь-якими кредитами. В дан ому випадку ВАТ "Львівський Х олодокомбінат" включено до с кладу скоригованих валових в итрат проценти по фінансовом у кредиту.

В п.п.1.11.1 п.1.11 ст. 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 22.05.97р. №283/97-ВР із змінами та доповненнями нав едено визначення Фінансовог о кредиту -"кошти, які надаютьс я банком-резидентом або нере зидентом, кваліфікованим як банківська установа згідно і з законодавством країни пере бування нерезидента, ....у пози ку юридичній або фізичній ос обі на визначений строк, для ц ільового використання та під процент.

Оскільки позивачем не нада но доказів придбання автомоб ілів, на купівлю яких надавав ся кредит, отриманий кредит В АТ "Львівський Холодокомбіна т" не підпадає під таке визнач ення, так як не виконано умову цільового використання, крі м того позивачем не надано до казів використання вказаних коштів у господарській діял ьності та не надано доказів о тримання доходу від проведен ої операції.

Відтак відповідач правомі рно дійшов висновку про пору шення позивачем п.5.1 пп.5.5.1 п.5.5 ст. 5 Закону України "Про оподатку вання прибутку підприємств" від 22.05.97р. №283/97-ВР із змінами та до повненнями та завищення вало вих витрат у сумі 624563,98 грн., а сам е по періодах: квартал 2008 року в сумі 84054,33 грн, квартал 2008 року в сумі 117448,17 грн., квартал 2008 року в сумі 110313,82 грн., квартал 2009 року в сумі 108211,35 грн., квартал 2009 року в сумі 104981,86 грн., квартал 2009 року в сумі 99554,45 грн.

ВАТ "Львівський Холодокомб інат" в березні 2009 року згідно к редитного договору від 06.03.2008 ро ку № 08/37-03, укладеного із ВАТ „ВіЕ йБіБанк", отримано кредит в су мі 17016230,00 грн. Згідно умов даного договору кредитні кошти отр имано для рефінансування заб оргованості в ВАТ „Райфайз ен Банк Аваль".

Згідно даних бухгалтерськ ого обліку за період перевір ки нараховано відсотки за ко ристування кредитними кошта ми в сумі 3 552 018,49 грн.

Згідно даних податкового о бліку суми нарахованих відсо тків за користування кредито м включено підприємством до складу валових витрат та від ображено в р.04.13 Декларації по п одатку на прибуток підприємс тва в розмірі 3 552 018,49грн., а саме п о періодах: квартал 2008 року в су мі 453766,13 грн., квартал 2008 року в сум і 673766,13 грн., квартал 2008 року в сумі 684368,59 грн., квартал 2009 року в сумі 6 71325,24 грн., квартал 2009 року в сумі 441 156,59 грн., квартал 2009 року в сумі 62763 5,81 грн.

Відповідно до п. 5.1. ст.5 Закону валові витрати виробництва та обігу (далі - валові витрати ) - сума будь-яких витрат платн ика податку у грошовій, матер іальній або нематеріальній ф ормах здійснюваних як компен сація вартості товарів (робі т, послуг), які придбаваються ( виготовляються) таким платни ком податку для їх подальшог о використання у власній гос подарській діяльності.

У відповідності до пп. 5.5.1 п.5.5 с т.5 Закону України "Про оподатк ування прибутку підприємств " від 22.05.97р. №283/97-ВР із змінами та д оповненнями до складу валови х витрат відносяться будь-як і витрати, пов'язані з виплато ю або нарахуванням процентів за борговими зобов'язаннями (у тому числі за будь-якими кр едитами, депозитами) протяго м звітного періоду, якщо такі виплати або нарахування зді йснюються у зв'язку з ведення м господарської діяльності п латника податку.

Згідно із п.1.32 ст.1 вищевказан ого Закону господарська діял ьність - будь-яка діяльність о соби, направлена на отриманн я доходу в грошовій, матеріал ьній або нематеріальній форм ах, у разі коли безпосередня у часть такої особи в організа ції такої діяльності є регул ярною, постійною та суттєвою .

Відповідно до п.п.5.3.9 п.5.3 с. 5 Зак ону "не належать до складу вал ових витрат будь-які витрати не підтверджені відповідним и розрахунковими, платіжними та іншими документами, обов'я зковість ведення і зберіганн я яких передбачена правилами ведення податкового обліку" .

Оскільки в матеріалах спра ви відсутні документи, що під тверджують цільове використ ання кредиту, що був рефінанс ований, в межах господарсько ї діяльності платника податк у, відповідач дійшов до вірно го висновку про порушення по зивачем п.5.1, п.п.5.3.9, п.5.3 п.п.5.5.1 п.5.5 ст.5 Закону України "Про оподатку вання прибутку підприємств" від 22.05.97р. №283/97-ВР із змінами та до повненнями що полягає у зави щенні валових витрат у сумі 3 5 52 018,49 грн., а саме по періодах: 2 кв артал 2008 року в сумі 453766,13 грн., 3 кв артал 2008 року в сумі 673766,13 грн., 4 кв артал 2008 року в сумі 684368,59 грн., 1 кв артал 2009 року в сумі 671325,24 грн., 2 кв артал 2009 року в сумі 441156,59 грн., 3 кв артал 2009 року в сумі 627635,81 грн.

ВАТ "Львівський холодокомб інат" укладені угоди операти вного лізингу:

-від 02.07.07 № 323/0707 з ТзОВ "Компанія Лізинговий дім" на оперативн ий лізинг транспортних засо бів закупівельною вартістю м айна 64800,00 грн. та загальною сумо ю лізингових платежів 88844,17 грн . строком до 30.06.2010 року;

-від 25.05.07 № 313/0507 з ТзОВ "Компанія Л ізинговий дім" на оперативни й лізинг транспортних засобі в загальною вартістю 1210500,00 грн. та загальною сумою лізингови х платежів 1292999,00 грн. до 30.04.2010 року.

Згідно укладених угод, в скл ад лізингових платежів входи ть лізинговий платіж та част ка вартості орендованого май на.

Об'єкт лізингу згідно угоди має меншу вартість ніж загал ьна сума лізингових платежів .

Згідно внесених змін до Зак ону України "Про лізинг" від 11.12 .2003 року № 1381-1У, скасовано операт ивний лізинг. Лізинг може бут и тільки фінансовий. У лізинг не можна передавати майно, що належить лізингодавцю на пр аві власності і було набуте н им без попередньої домовлено сті з лізигноодержувачем.

Згідно угод укладеніх між Т зОВ „Компанія Лізинговий Дім " та ВАТ „Львівський Холодоко мбінат" транспортні засоби п ридбавались для ВАТ "Львівсь кий Холодокомбінат".

Згідно п.п.1.18.1 п.1.18 ст. 1 Закону Ук раїни "Про оподаткування при бутку підприємств" від 22.05.97 р. № 283/97-ВР із змінами та доповнення ми " "оперативний лізинг (оренд а) - господарська операція фіз ичної або юридичної особи, що передбачає відповідно до до говору оперативного лизингу (оренди) передання орендован ого майна, що підпадає під виз начення основного фонду згід но із статтею 8 цього Закону, п ридбаного або виготовленого орендодавцем на умовах інши х, ніж передбачаються фінанс овим лізінгом (орендою).

Угоди укладені між ТзОВ „Ко мпанія Лізинговий Дім" та ВАТ „Львівський Холодокомбінат " фактично є угодами фінансов ого лізінгу, так як:

-сума лізингових платежів з початку строку оренди дорів нює або перевищує первісну в артість об'єкта лізінгу;

- майно яке передане в о перативний лізінг є виготовл еним на замовлення лізингоот римувача;

- загальна сума лізинг ових платежів має дорівнює а бо більша 90 відсотків звичайн і' ціни на таких об'єкт лізінгу , діючої на початок строку дії лізингового договору;

- згідно угоди в лізинг овий платіж входить повернен ня вартості отриманого в оре нду майна та сам лізінговий п латіж, тощо.

Лізінг (оренда) вважається ф інансовим, якщо лізинговий (о рендний) договір містить одн у з умов, передбачених п.п. 1.18.2 п. 1.18 ст. 1 Закону.

Згідно п.п. 1.18.2 п.1.18 ст. 1 Закону У країни "Про оподаткування пр ибутку підприємств" від 22.05.97 р. № 283/97-ВР (із змінами та доповненн ями):

Фінансовий лізінг (оренда) - господарська операція фізичної або юридичної особ и, яка передбачає відповідно до договору фінансового ліз ингу (оренди) передання оренд арю майна, що підпадає під виз начення основного фонду згід но із статтею цього Закону, пр идбаного або виготовленого о рендодавцем, а також усіх риз иків та винагород, пов'язаних з правом користування та вол одіння об'єктом лізінгу.

Лізінг (оренда) вважається ф інансовим, якщо лізинговий (о рендний) договір містить одн у з таких умов:

об'єкт лізингу передається на строк, протягом амортизує ться не менше 75 відсотків його первісної вартості за норма ми амортизації, визначеними статтею 8 цього Закону, та орен дар зобов'язаний придбати об 'єкт лізингу у власність протягом строку дії лізинго вого договору або в момент йо го закінчення за ціною, визна ченою у такому лізинговому д оговорі;

сума лізингових (орендних) п латежів з початку строку оре нди дорівнює або перевищує п ервісну вартість об'єкта ліз ингу;

якщо у лізинг передається о б'єкт, що перебував у складі ос новних фондів лізингодавця п ротягом строку перших 50 відсо тків амортизації його первіс ної вартості, загальна сума л ізингових платежів має дорів нювати або бути більшою 90 відс отків від звичайної ціни на т акий об'єкт лізингу, діючої на початок строку дії лізингов ого договору, збільшеної на с уму процентів, розрахованих виходячи з облікової ставки Національного банку України , визначеної на дату початку д ії лізингового договору на в есь його строк;

майно яке передається у фін ансовий лізинг, є виготовлен им за замовленням лізингоотр имувача (орендаря) та після за кінчення дії лізингового до говору не може бути використ аним іншими особами, крім ліз ингоотримувача (орендаря), ви ходячи з його технологічних та якісних характеристик.

Актом перевірки встановле но, що в загальній сумі лізинг ових платежів є сума відшкод ування вартості самого об'єк та лізингу, платіж як винагор ода Лізингодавцю за отримане майно, інші витрати Лізингод авця. Встановити, згідно граф іку лізингових платежів, окр емо суми відшкодування варто сті об'єкту лізингу, орендног о платежу та інших витрат нем ожливо.

ВАТ „Львівський Холодоком бінат" віднесено до складу ск оригованих валових витрат лі зингові платежі у загальній сумі 287995,44 грн., в тому числі по пе ріодах: 2 квартал 2008 року - 84963,00 грн .; 3 квартал 2008 року - 46435,88 грн.; 4 квар тал 2008 року - 30066.26 грн.; 1 квартал 2009 р оку - 58149.03 грн.; 1 квартал 2009 року - 28105, 34 грн.; 2 квартал 2009 року - 40275,93 грн.

Враховуючи вищенаведене В АТ "Львівський Холодокомбіна т" в порушення п.п.5.3.9 п.5.3 ст. 5 , п.п.7.9 .6 п.7.9 ст. 7 Закону України "Про оп одаткування прибутку підпри ємств" від 22.05.97р. №283/97-ВР із змінам и та доповненнями віднесено до складу скоригованих валов их витрат - лізингові платежі у загальній сумі по угоді, що згідно Закону відноситься до угоди фінансового лізінгу. З агальна сума завищення скори гованих валових витрат склад ає 287995,44 грн.

ВАТ «Львівський холодоком бінат»згідно договору фінан сового лізингу від 16.09.2005 року №1 00413 отримано від Лізингодавця «Тетра Лаваль Креди AT», Шв еція, обладнання. Постачальн ик даного обладнання, згідно умов договору, Фірма «Тетр Пак Сервіс СА»,Швеція, ціна продажу даного обладнання - 2 637 300 євро. Згідно умов договору за надання послуг фінансово го лізингу ВАТ «Львівський х олодокомбінат»сплачує відс оток з користування об' єкто м лізингу, базова відсоткова ставка становить Євро ЛІБОР 3 місяці, договірна відсотков а ставка становить Євро ЛІБО Р 3 місяці плюс 3% річних, термін лізингу - 36 місяців.

Згідно умов даного договор у лізингові платежі сплачуют ься: 12 послідовних квартальни х лізингових платежів в розм ірі 222 664 Євро, кожний повинен бу ти внесений в кінці кожного к варталу. 1/12 від суми передопла ти повинна бути вирахувана в ід кожного орендного платежу . Сума кожного орендного плат ежі в такому випадку складає 156,732 Євро. Перший лізинговий пл атіж повинен бути здійснений на протязі 3 місяців після дат и, з якої починається термін л ізингу.

Авансовий платіж становит ь - 791 190 Євро.

По договору лізингу № 100413 від 16.09.2005, укладеному з фірмою - нере зидента TETRA LAVAL CREDIT AB P.O., Швеція, стано м на 01.04.2008 року рахувалась креди торська заборгованість в сум і 1312002,79 Євро. У періоді, що переві рявся, позивачем здійснювали сь виплати лізингових платеж ів, процентів та пені за проте рмінування платежів, всього на загальну суму 593088.83 Євро , в то му числі процентів на загаль ну суму 65269,29 євро та пені в сумі 5476,7е Євро. Станом на 30.09.2009 року по даному контракту кредиторсь ка заборгованість складала 7 89660,04 Євро.

Згідно додатку до договору «Індикативний графік платеж ів», відсоток за користуванн я фінансовим лізингом визнач ено в Євро і він становить 166535 Є вро, а саме: 1 платіж - 23676 Євро, 2 пл атіж - 21970 Євро, 3 платіж - 20242 Євро, 4 п латіж - 18491 Євро, 5 платіж - 16718,00 Євро , 6 платіж - 14923 Євро, 7 платіж - 13104 Євр о , 8 платіж - 11262 Євро, 9 платіж - 9396 Єв ро, 10 платіж - 7507 Євро, 11 платіж - 5593 Є вро.

За період з 01.04.2008 року по 30.09.2009 ро ку підприємством включено до складу валових витрат суму в ідсотків за користування об' єктом фінансового лізингу (з 5 по 11 платежів ) в розмірі 1115134 гр н., що складає суму відсотків з а користування обєктом фінан сового лізингу в євро: 5 платіж - 23952,26 євро , 6 платіж - 22264,64 євро, 7 пла тіж - 19052,39 євро, 8 платіж - 17472,11 євро, 9 платіж - 14813,68 євро, 10 платіж - 11396,63 єв ро, 11 платіж - 8494,97 євро.

Різниця між включени ми до складу валових витрат в ідсотків за користування об' єктом лізингу та сумою відсо тків згідно графіку платежів становить 38943,68 Євро, що складає 373382,6 грн.

Відповідно до пп.5.3.9 п. 5.3 ст.5 За кону України "Про оподаткува ння прибутку підприємств" ві д 22.05.1997р. № 283/97 - ВР із змінами та доп овненнями до складу валових витрат не відносяться витрат и, не підтверджені розрахунк овими, платіжними та іншими д окументами, обов' язковість ведення і зберігання яких пе редбачена правилами ведення податкового обліку.

Враховуючи вищенаведене, п ідприємством в порушення пп. 5.3.9 п. 5.3 ст.5 Закону України "Про оп одаткування прибутку підпри ємств" від 22.05.1997р. № 283/97 - ВР із зміна ми та доповненнями завищено скориговані валові витрати н а загальну суму 373382,6 грн., а саме по періодах: З квартал 2008 року на суму 96336,35 грн., 1 квартал 2009 року на суму 198112,9 грн., 2 квартал 2009 року на суму 78933,31 грн.

Відповідно до ч. 1 ст. 138 Кодекс у адміністративного судочин ства України предметом доказ ування є обставини, якими обґ рунтовуються позовні вимоги чи заперечення або які мають інше значення для вирішення справи (причини пропущення с троку для звернення до суду т ощо) та які належить встанови ти при ухваленні судового рі шення у справі.

За правилами, встановленим и ст. 71 КАС України, кожна сторо на повинна довести ті обстав ини, на яких ґрунтуються її ви моги та заперечення, крім вип адків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст. 69 КАС Укр аїни, доказами в адміністрат ивному судочинстві є будь-як і фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявні сть або відсутність обстави н, що обґрунтовують вимоги і з аперечення осіб, які беруть у часть у справі, та інші обста вини, що мають значення для п равильного вирішення справи . Ці дані встановлюються судо м на підставі пояснень сторі н, третіх осіб та їхніх предст авників, показань свідків, пи сьмових і речових доказів, ви сновків експертів.

Відповідно до ст. 19 Конститу ції України органи державної влади та органи місцевого са моврядування, їх посадові ос оби зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважен ь та у спосіб, що передбачені К онституцією та законами Укра їни.

Оскільки у даній справі осп орюються рішення прийняті ві дповідачем, суб' єктом владн их повноважень, суд відповід но до вимог ч.3 ст.2 КАС України, перевіряє чи прийнято (вчине но) воно: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що пе редбачені Конституцією та за конами України; 2) з використа нням повноваження з метою, з я кою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахув анням усіх обставин, що мають значення для прийняття ріше ння (вчинення дії); 4) безсторон ньо (неупереджено); 5) добросов існо; 6) розсудливо; 7) з дотрима нням принципу рівності перед законом, запобігаючи неспра ведливій дискримінації; 8) пр опорційно, зокрема з дотрима нням необхідного балансу між будь-якими несприятливими н аслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на д осягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у проце сі прийняття рішення; 10) своєч асно, тобто протягом розумно го строку.

Матеріали справи свідчать , що відповідні положення від повідачем дотримані.

Таким чином, сукупність вищ енаведених встановлених обс тавин підтверджено документ ально, що дає суду підстави ви знати позовні вимоги необґру нтованими і такими, що не підл ягають задоволенню.

Відповідно до ст..94 КАС Украї ни, відшкодування витрат поз ивачеві, якому відмовлено у з адоволенні позову не передба чено.

Керуючись ст. ст. 7-14, 50, 71, 86, 143, 158, 160-163 , 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

п о с т а н о в и в :

1. В задоволенні адміністративного позову ві дмовити повністю.

2. Судові витрати покла сти на позивача.

Постанова набирає закон ної сили в строк та в порядку, передбаченому ст.254 Кодексу ад міністративного судочинств а України.

Постанова може бути оскарж ена в строк та в порядку, визна ченому ст.186 Кодексу адміністр ативного судочинства Україн и.

У судовому засіданн і оголошено вступну та резол ютивну частини постанови.

Повний текст постано ви складено та підписано 19.04.2011р . о 17:00 год.

Суддя Коморний О.І.