Постанова

від 19.05.2011 по справі 8/35-к

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" травня 2011 р. Справа №8/35-К

Рівненський апеляційн ий господарський суд у склад і колегії:

Головуючого судді Демидюк О.О.

судді Бригінець Л.М. ,

судді Щепанська Г.А.

при секретарі Риштун О.М.

за участю представників с торін:

позивача - не з'явився

відповідача - ОСОБА_1 (довіреність №19 від 23.11.2010 р.)

третя особа - ОСОБА_2. (до віреність №708 від 18.04.11р.)

розглянувши у відкритому с удовому засіданні у приміщен ні Рівненського апеляційног о господарського суду апеляц ійні скарги позивача ОСОБА _3 та третьої особи, яка не за являє самостійних вимог на п редмет спору на стороні пози вача Компанії Дельта Капітал СА на рішення господарськог о суду Житомирської області від 19.01.2011 року у справі №8/35-К.

за позовом ОСОБА_3

до Закрите акціонерне товариство "Житомирські лас ощі" - правонаступником є Товариство з додатковою ві дповідальністю "ЖЛ"

за участю третьої особи , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на сто роні позивача Компанія Дельт а Капітал СА (Delta Capital Sa, Швейцарія, Женева, Рю де Мон - Блан, 3) пошто ва адреса: 03115, м.Київ, вул.О ніскевича, 4, кв.21.

про визнання недійсни ми рішень позачергових загал ьних зборів акціонерів від 20 л истопада 2010 року

Судом роз' яснено предста вникам сторін права та обов' язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.

Клопотання про технічну фі ксацію судового процесу не п оступало, заяв про відвід суд дів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарськ ого суду Житомирської област і №8/35-К від 19.01.2011 року (суддя Давид юк В.К.) в задоволенні позову в ідмовлено з посиланням на те , що позивач, як акціонер не ск ористався своїм правом, був п рисутній на загальних зборах 20.11.2010 року, мав можливість голо сувати особисто, згідно дани х реєстру власників іменни х цінних паперів Закритого акціонерного товариства "Жи томирські ласощі", станом на 20.11.2010 року Компанія Дельта Кап італ" СА не є акціонером ЗАТ "Житомирські ласощі" та не в олодіє акціями відповідача .

Не погоджуючись з прийняти м рішенням господарського су ду Житомирської області ОС ОБА_3 та третья особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні поз ивача Компанія Дельта Капіта л СА оскаржили його в апеляці йному порядку. Зміст апеляці йної скарги третьої особи ід ентичний змісту апеляційної скарги позивача. У своїх апел яційних скаргах позивач та т ретья особа просять скасуват и рішення місцевого господар ського суду та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити з посиланням н а те, що Компанія Дельта Капіт ал є власником 95,07% акцій ЗАТ "Жи томирські ласощі".

На думку апелянтів суд перш ої інстанції зробив неправил ьний висновок про те, що позив ачем не надано належних дока зів, які б підтверджували пра во позивача на участь у загал ьних зборах відповідача 20.11.2010 р оку, адже у судовому засіданн і було оглянуто оригінал вип иски про стан рахунку у цінни х паперах №003413, з якої вбачаєть ся, що Компанія Дельта Капіта л СА є власником акцій ЗАТ “Жи томирські ласощі”. Виписка п ро стан рахунку у цінних папе рах №003413 засвідчує право власн ості на певну кількість акці й емітента, як наслідок, і прав о на участь у загальних збора х.

Також апелянти зазначають , що у статуті ЗАТ "Житомирські ласощі", в редакції, яка діяла на момент скликання Загальн их зборів 20.11.2010 року, Компанію Д ельта Капітал СА було зазнач ено як засновника - акціонера , який володіє пакетом акцій в розмірі 95,07 %. В судовому засіда нні представником Компанії Д ельта Капітал СА було надано виписку про стан рахунку v цін них паперах з якої можна прос лідкувати, що компанія Дельт а Капітал СА є власником акці й ЗАТ "Житомирські ласощі".

Ухвалою Рівненського апел яційного господарського суд у №8/35-К від 11.02.2011 року прийнято до розгляду апеляційні скарги позивача ОСОБА_3 та третьо ї особи, яка не заявляє самост ійних вимог на предмет спору на стороні позивача Компані ї Дельта Капітал СА на рішенн я господарського суду Житоми рської області від 19.01.2011 року у справі №8/35-К.

Розгляд апеляційної скарг и колегією суддів Рівненсько го апеляційного господарськ ого суду неодноразово відкла дався з метою повного, всебіч ного та об`єктивного розгляд у апеляційної скарги та для п одання відзивів на апеляційн ій скарги та додаткових дока зів.

Позивачем двічі подано суд у клопотання про зупинення а пеляційного провадження до в ирішення пов'язаної з нею спр ави №2а-10585/10/2670. Аналогічне клопот ання подане третьою особою, я ка не заявляє самостійних ви мог на предмет спору на сторо ні позивача Компанією Дельта Капітал СА.

Колегія суддів Рівненсько го апеляційного господарськ ого суду розглянувши дані кл опотання не знайшла підстав для їх задоволення, в зв'язку з тим, що апелянтом не доведено неможливість розгляду апеля ційних скарг до вирішення сп рави №2а-10585/10/2670.

Відповідачем подано суду в ідзив на апеляційній скарги позивача та третьої особи в я кому просить залишити рішенн я місцевого господарського с уду без змін, а апеляційній ск арги без задоволення з підст ав, викладених у відзиві.

Окрім того, 06.03.2011 року предста вником відповідача подано су ду клопотання про залучення до участі у справі №8/35-К правон аступника Закритого акціон ерного товариства "Житомирсь кі ласощі" - Товариства з дода тковою відповідальністю "ЖЛ" , також 19.05.2011 року подано клопот ання боржника про долучення до матеріалів справи на підт вердження правонаступництв а Товариства з додатковою ві дповідальністю "ЖЛ" копії сві доцтва про державну реєстрац ію юридичної особи, копії Дов ідки про включення юридичної особи до ЄДРПОУ та копії Стат уту.

Представник позивача в суд ове засідання 19.05.2011 року не з'яв ився. Явка представників сто рін в судове засідання не вим агалась. Судова колегія вваж ає, що неявка представника по зивача не перешкоджатиме пер егляду рішення господарсько го суду Житомирської області від 19.01.2011 року у справі №8/35-К.

Колегія суддів Рівненсько го апеляційного господарськ ого суду, заслухала представ ників відповідача та третьої особи, вивчила та дослідила м атеріали справи та наявні в н ій докази, розглянула матері али апеляційних скарг та дод ані до них документи, відзив т а додаткові пояснення до від зиву на апеляційну скаргу, пе ревірила правильність засто сування судом норм матеріаль ного та процесуального права , та прийшла до висновку, що ап еляційні скарги слід залишит и без задоволення, а рішення г осподарського суду Житомирс ької області без змін, виходя чи з наступного.

З матеріалів справи вбачає ться, що Рішення про проведе ння позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Жито мирські ласощі" прийнято 29.09.20 10 р. правлінням відповідача, що підтверджується проток олом №63/1.

Згідно п. 8.8 Статуту, позачерг ові збори акціонерів склик аються за рішенням правлін ня.

На засіданні правління ві дповідача затверджено поря док денний позачергових за гальних зборів акціонерів та склад реєстраційної комі сії.

Повідомлення про дату , ча с та місце проведення загал ьних зборів акціонерів від повідача було опубліковано в офіційному друкованому виданні "Урядовий кур'єр" ві д 05.10.2010р. № 184 та місцевій пресі з а місцем знаходження акціон ерного товариства - газеті "Ж итомирщина" від 05.10.2010 р..

Також, згідно вимог ч. 1 ст. 43 Закону України "Про господа рські товариства", п. 8.6. Статут у ЗАТ "Житомирські ласощі", пр о проведення загальних збо рів акціонерів 20.10.2010р. відпові дач 05.10.2010 року повідомив акціон ерів персонально, шляхом над силання рекомендованих лис тів на їх адреси.

Як встановлено місцевим го сподарським судом, відповід ач також виконав вимоги абза цу 3 п. 8.7 Статуту при внесенні з мін до порядку денного.

Рішення про зміни в поряд ку денному загальних зборі в акціонерів доведено до в ідома акціонерів не пізніш е як за 10 днів до проведення зборів, шляхом опублікува ння відповідного повідомле ння в офіційному друковано му виданні "Урядовий кур'єр " від 04.11.2010 року № 206, в місцевій пресі - газеті "Житомирщина" від 04.11.2010 №122 та направлено пе рсональні повідомлення на а дреси власників акцій.

Вищевказаним спростовують ся доводи позивача про нед одержання відповідачем вим ог закону, зокрема що він я к акціонер ЗАТ "Житомирські ласощі" не був повідомлени й про скликання та проведен ня позачергових загальних зборів акціонерів товарист ва, не було розміщено жодни х публікацій в пресі із зазн аченням часу і місця провед ення зборів та порядку ден ного.

Як вбачається із матеріалі в справи 20 листопада 2010 року бу ли проведені позачергові заг альні збори акціонерів ЗАТ "Ж итомирські ласощі", на яких пр ийняті рішення, відображені в протоколі №31.

Місцевим господарським су дом встановлено, що позивач я к акціонер скористався своїм правом та був присутній на з агальних зборах 20.11.2010 і мав мо жливість голосувати особис то.

Спростування даного факту в матеріалах справи відсутн є.

Позивач звернувся до госп одарського суду з позовом пр о визнання недійсними рішень загальних зборів ЗАТ "Житоми рські ласощі", обґрунтовуючи вимоги порушенням відповіда чем при проведенні спірних з агальних зборів відповідача , зокрема, не повідомленням на лежним чином позивача як ак ціонера закритого акціонерн ого товариства "Житомирські ласощі" про скликання та пров едення позачергових загальн их зборів акціонерів товарис тва, не розміщенням жодних пу блікацій в пресі із зазначен ням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Як свідчать матеріали спра ви, повідомлення про дату, ч ас та місце проведення, а так ож порядок денний загальних зборів акціонерів відповіда ча від 20.11.10р. опубліковано в офі ційному друкованому органі - газеті "Урядовий кур'єр" від 05 .10.2010р. №184 та місцевій пресі за мі сцем знаходження ЗАТ "Житоми рські ласощі" - газеті "Житомир щина" від 05.10.2010 р..

Згідно ст.40 Закону України "П ро господарські товариства", реєстрація акціонерів (їх пр едставників), які прибули для участі у загальних зборах, зд ійснюється згідно із реєстро м акціонерів у день проведен ня загальних зборів виконавч им органом акціонерного това риства або реєстратором на п ідставі укладеного з ним дог овору.

Як правомірно прийшов до ви сновку місцевий господарськ ий суд Житомирської області, право участі в загальних збо рах акціонерів виникає не з м оменту фактичного придбання акцій, а з моменту внесення ві дповідних змін до реєстру ак ціонерів, і реалізується шля хом участі акціонерів в голо суванні на загальних зборах. Воно не залежить від кількос ті та класу акцій, власниками яких вони є, - кількість голос ів визначається кількістю пр остих іменних акцій, що належ ать акціонеру.

У матеріалах справи відсут ні докази, що підтверджували би порушення при прийнятті р ішень загальними зборами акц іонерів відповідача від 20.11.10р. при підрахунку голосів при п рийнятті рішень. Жодних дока зів позивачем в обґрунтуванн я таких позовних вимог не над ано.

Пунктом 7.5 регламенту загал ьних зборів акціонерів закри того акціонерного товариств а "Житомирські ласощі" передб ачено, що для підрахунку підс умків голосування загальні з бори обирають лічильну коміс ію.

Відповідно до п. 7.6 цього ж ре гламенту, підсумки голосуван ня з питань порядку денного з агальних зборів підраховую ться членами лічильної коміс ії, про що складається проток ол.

До порядку денного позаче ргових загальних зборів ак ціонерів від 20.11.2010 року було вк лючено і питання про обрання та строк повноважень лічиль ної комісії.

Загальні збори акціонерів відповідача від 20.11.2010 року за результатами розгляду питан ня № 1 порядку денного прийнял и рішення, яким затвердили пе рсональний склад лічильної к омісії та встановили, що стро к повноважень обраної лічиль ної комісії встановлюється на строк, необхідний для під ведення підсумків голосуван ня та оформлення належним чи ном усіх необхідних документ ів. Підрахунок голосів, вста новлення та фіксація волеви явлення акціонерів з питань, що виносились на розгляд поз ачергових загальних зборів а кціонерів відповідача 20.11.2010 ро ку здійснювався у відповідно сті до Статуту та чинного зак онодавства.

Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних збор ах, здійснюється згідно з реє стром акціонерів у день пров едення загальних зборів вик онавчим органом акціонерног о товариства або реєстраторо м на підставі укладеного з ни м договору (ст. 40 Закону Україн и "Про господарські товарис тва"). Цей реєстр підписуєтьс я головою та секретарем збор ів.

Реєстрація акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", які вия вили бажання взяти участь в п озачергових загальних збора х акціонерів 20.11.2010 року провод илось на підставі відомосте й реєстру власників іменних цінних паперів закритого ак ціонерного товариства "Житом ирські ласощі" станом на 20.11.2010 р оку, складеним ПрАТ "Акція - Ре єстр", засвідченим підписом т а печаткою незалежного реєс тратора. Фіксування реєстрац ії акціонерів було здійснено у журналі реєстрації акціон ерів та їх уповноважених пре дставників, що прибули на заг альні збори акціонерів ЗАТ "Ж итомирські ласощі". Такий жур нал був оглянутий судом перш ої інстанції у судовому засі данні.

Житомирським територіальн им управлінням Державної ко місії з цінних паперів та фон дового ринку здійснювався ко нтроль за реєстрацією акціон ерів для участі у загальних з борах ЗАТ "Житомирські ласощ і" 20.11.10р., що підтверджується про токолом про проведення контр олю за реєстрацією акціонері в для участі у загальних збор ах відповідача від 20.11.2010 року, згідно якого при реєстрації акціонерів (їх представникі в), які прибули на загальні з бори акціонерів, порушень не виявлено та кворум для пров едення загальних зборів акц іонерів досягнутий і станови ть 94,14191% голосів від загальної кількості голосуючих акцій ЗАТ "Житомирські ласощі".

Зазначеним протоколом про проведення контролю за реєс трацією акціонерів для участ і у загальних зборах відпові дача від 20.11.2010 року Житомирсько го територіального управлін ня Державної комісії з цінни х паперів та фондового ринку встановлено, що реєстр власн иків іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" міст ив інформацію відповідно до вимог п.5.1 - 5.7 розділу ІІІ Положе ння про порядок ведення реєс трації власників іменних цін них паперів, затвердженого р ішенням Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку від 17.10.2006 року № 1000.

Результати голосування по кожному питанню порядку ден ного оформлені протоколами з асідання лічильної комісії З АТ "Житомирські Ласощі" від 20.11. 2010 р., яка була обрана більшістю голосів на загальних зборах акціонерів 20.11.2010р. згідно пункт у 1 порядку денного.

З врахуванням вимог ст. 33 ГП К України кожна сторона пови нна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і запе речень.

Позивач не довів тих обста вин, на які посилався як на підставу своїх вимог.

З огляду на зазначені обста вини місцевий господарський суд Житомирської області пр авомірно прийшов до висновку , що при проведенні загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житом ирські ласощі" 20.11.10р. та прийнят ті спірних рішень не було пор ушено норм чинного законодав ства та прав позивача, оскіль ки позивач як акціонер скори стався своїм правом та був пр исутній на загальних зборах 20.11.2010 і мав можливість голосу вати особисто.

Судом першої інстанції під ставно відхилені доводи пози вача про відсутність кворуму при проведенні загальних зб орів акціонерів відповідача від 20.11.10р., у зв'язку із недопуще нням до участі у зборах мажор итарного акціонера ЗАТ "Жито мирські ласощі" - Компанії Дел ьта Капітал СА.

Згідно даних реєстру вла сників іменних цінних папе рів Закритого акціонерног о товариства "Житомирські ла сощі", станом на 20.11.2010 року Ком панія Дельта Капітал" СА не є акціонером ЗАТ "Житомирськ і ласощі" та не володіє акц іями відповідача.

За змістом ст. 41 Закону Украї ни "Про господарські товарис тва" загальні збори визнають ся правомочними, якщо в них бе руть участь акціонери, що маю ть відповідно до Статуту то вариства більш як 60 відсоткі в голосів.

Як вбачається з матеріалів справи, оспорюване рішення з агальних зборів ЗАТ "Житомир ські Ласощі" від 20.11.2010 р., оформле не протоколом №31, відповідає к омпетенції органу, що прийня в це рішення і підстави для ви знання його недійсним відсут ні.

Господарським судом Житом ирської області правомірно в ідхилено доводи позивача щод о порушень при підрахунках г олосів при проведенні загаль них зборів акціонерів відпов ідача 20.11.10р. Такі доводи спрост овуються регламентом загал ьних зборів акціонерів ЗАТ "Ж итомирські ласощі" та порядк ом денним загальних зборів а кціонерів відповідача 20.11.10р.

До початку розгляду апеляц ійної скарги по суті від пред ставника відповідача надійш ло клопотання про заміну у по рядку процесуального правон аступництва відповідача - за критого акціонерного товари ства "Житомирські ласощі" на й ого процесуального правонас тупника - товариство з додатк овою відповідальністю "ЖЛ".

Обґрунтовуючи зазначене к лопотання, представник відпо відача зазначає, що загальни ми зборами акціонерів ЗАТ "Жи томирські ласощі" (протокол в ід 20.11.2010 року) було прийнято ріш ення щодо злиття з ТОВ "Будста йл XXI" та створення Товариства з додатковою відповідальніс тю "ЖЛ", яке діє як правонаступ ник вищевказаних товариств. На підставі даного рішення 15 б ерезня 2011 року державним реєс тратором Житомирської міськ ої ради було зареєстровано Т овариство з додатковою відпо відальністю "ЖЛ" (ЄДРПОУ 37546647).

До клопотання додано копію витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фі зичних осіб-підприємців, у як ому відображений стан юридич ної особи закритого акціонер ного товариства "Житомирські ласощі" - припинено.

Також в обґрунтування пров еденої реорганізації апеляц ійному суду надано витяг із с татуту (титульна та перша сто рінки), з якого вбачається, що товариство з додатковою відп овідальністю "ЖЛ" створене шл яхом злиття закритого акціон ерного товариства "Житомирсь кі ласощі" та товариства з обм еженою відповідальністю "Буд стайл XXI" і є правонаступником усього майна цих товариств, а також майнових та немайнови х прав та обов' язків цих тов ариств (п.2.1 Статуту).

Доказами проведеної реєст рації товариства з додатков ою відповідальністю "ЖЛ" є так ож копія свідоцтва про держа вну реєстрацію юридичної ос оби та копія Довідки про вклю чення юридичної особи до ЄДР ПОУ.

Відповідно до статті 25 Госп одарського процесуального к одексу України у разі вибутт я однієї з сторін у спірному а бо встановленому рішенням го сподарського суду правовідн ошенні внаслідок реорганіза ції підприємства чи організа ції господарський суд здійсн ює заміну цієї сторони її пра вонаступником, вказуючи про це в рішенні або ухвалі. Усі ді ї, вчинені в процесі до вступу правонаступника а, є обов' я зковими для нього в такій же м ірі, в якій вони були б обов' я зковими для особи, яку він зам інив. Правонаступництво можл иве на будь-якій стадії судов ого процесу.

З огляду на зазначене колег ія суддів задовольняє зазнач ене клопотання представника відповідача та замінює відп овідача - закрите акціонерне товариство "Житомирські лас ощі" на його процесуального п равонаступника - товариство з додатковою відповідальніс тю "ЖЛ".

Враховуючи наведене, апеля ційний господарський суд вва жає, що рішення господарсько го суду першої інстанції при йняте з врахування всіх обст авин справи та з дотриманням норм чинного законодавства, а тому не вбачає підстав для й ого зміни чи скасування.

Керуючись ст.ст. 25, 99, 101, 103, 105 ГПК У країни, Рівненський апеляцій ний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Здійснити заміну від повідача Закритого акціонер ного товариства "Житомирські ласощі" на його правонаступн ика - товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ"

2. Рішення господарського су ду Житомирської області від 19.01.2011 року у справі №8/35-К - залишит и без змін, а апеляційні скарг и позивача ОСОБА_3 та трет ьої особи, яка не заявляє само стійних вимог на предмет спо ру на стороні позивача Компа нії Дельта Капітал СА на ріше ння господарського суду Жито мирської області від 19.01.2011 року у справі №8/35-К - залишити без за доволення.

3. Справу 8/35-К направити до гос подарського суду Житомирськ ої області.

4. Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття і мож е бути оскаржена в касаційно му порядку згідно з Розділом XII-1 Господарського процесуал ьного кодексу України.

Головуючий суддя Демидюк О.О.

Суддя Бригінець Л.М.

Суддя Щепанська Г.А.