Постанова

від 27.07.2011 по справі 8/35-к

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" липня 2011 р. Справа № 8/35-К

Вищий господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Євсікова О.О.

суддів Барицької Т.Л.

Губенко Н.М.

розглянувши

касаційні скарги ОСОБА_1

на постанову Рівненського апеляційног о господарського суду від 19.05.20 11 р. (головуючий суддя: Демидюк О.О., Бригінець Л.М., Щепанська Г .А.)

у справі № 8/35-К Господарського суду Ж итомирської області

за позовом ОСОБА_1

до Товариства з додатковою в ідповідальністю "ЖЛ",

третя особа Компанія Delta Capital SA (Дельта Кепі тал СА), Швейцарія,

про визнання недійними рішень позачергових загальних збор ів акціонерів від 20.11.2010 р.,

за участю представників

позивача не з'явились,

відповідача Гера Р.Ю.,

третьої особи Жигун С.С.,

В С Т А Н О В И В:

У листопаді 2010 року ОСО БА_1 звернулась до Господар ського суду Житомирської обл асті з позовом до Закритого а кціонерного товариства "Жито мирські ласощі" про визнання недійними усіх рішень позач ергових загальних зборів акц іонерів, які відбулись від 20.11.2 010 р. за адресою: м. Житомир, вул. Щ орса, 67.

Ухвалою Господарського су ду Житомирської області від 26.12.2010 р. до участі в справі в якос ті третьої особи, яка не заявл яє самостійних вимог на стор оні позивача, залучено Компа нію Delta Capital SA (Дельта Кепітал СА).

Рішенням Господарського с уду Житомирської області у с праві № 8/35-К від 19.01.2011 р., залишеним без змін постановою Рівненс ького апеляційного господар ського суду від 19.05.2011 р., у задово ленні позову відмовлено повн істю.

Також постановою Рівненсь кого апеляційного господарс ького суду від 19.05.2011 р. замінено відповідача Закрите акціоне рне товариство "Житомирські ласощі" на правонаступника - Товариство з додатковою відп овідальністю "ЖЛ".

Не погоджуючись з постанов ою суду апеляційної інстанці ї, скаржник звернувся до Вищо го господарського суду Украї ни з касаційною скаргою, в які й просить скасувати постанов у Рівненського апеляційного господарського суду від 19.05.2011 р . у справі № 8/35-К та прийняти нов е рішення, яким визнати недій сними рішення позачергових з агальних зборів акціонерів в ід 20.11.2010 р.

Вимоги та доводи касаційно ї скарги мотивовані тим, що су дом апеляційної інстанції бу ло неправильно застосовано т а порушено норми матеріально го і процесуального права.

Доводи касаційної скарги з водяться до того, що загальні збори Закритого акціонерног о товариства "Житомирські ла сощі" від 20.11.2010 р. не можуть вваж атись правомочними, оскільки вони були проведені за відсу тності реєстру акціонерів та кворуму (без участі Компанії Delta Capital SA (Дельта Кепітал СА), яка в олодіє 95,07 % статутного капітал у товариства), за їх результат ами безпідставно зменшено с татутний капітал ЗАТ "Житоми рські ласощі".

Усіх учасників судового пр оцесу відповідно до статті 111- 4 ГПК України належним чином п овідомлено про час і місце ро згляду касаційної скарги.

Колегія суддів, обговоривш и доводи касаційної скарги, п еревіривши матеріали справи , заслухавши пояснення предс тавників учасників судового процесу, перевіривши юридич ну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дос лідивши правильність застос ування господарськими судам и попередніх інстанцій норм матеріального та процесуаль ного права, вважає, що касацій на скарга не підлягає задово ленню з наступних підстав.

Вирішуючи спір по суті заяв лених вимог, місцевий та апел яційний господарські суди вс тановили наступне.

ОСОБА_1, відповідно до серт ифікату іменних акцій серії А№ 72351360 від 26.05.2010 р. (а. с. 38, т. I), є власн иком іменних акцій в кількос ті 5331 Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласо щі", дата випуску - 28.04.2009 р. Житоми рським територіальним управ лінням Державної комісії цін них паперів та фондового рин ку.

20 листопада 2010 року були пров едені позачергові загальні з бори акціонерів Закритого ак ціонерного товариства "Житом ирські ласощі" за місцем знах одження товариства, якими бу ли прийняті рішення щодо пор ядку денного, що складався з 33 питань, і оформлені протокол ом № 31.

Відповідно до п. 8.8 Статуту За критого акціонерного товари ства "Житомирські Ласощі", зат вердженого загальними збора ми акціонерів від 05.03.2009 р. (далі - статут), чергові збори склика ються не рідше одного року на рік; позачергові збори акціо нерів скликаються за рішення м Правління чи у разі неплато спроможності товариства, або на письмову вимогу наглядов ої ради чи ревізійної комісі ї.

Відповідно до п. 8.6 зазначено го статуту про проведення за гальних зборів акціонерів то вариство персонально повідо мляє кожному акціонеру письм ово або по телефону. Крім того , загальне повідомлення друк ується в місцевій пресі, в одн ому з друкованих видань Верх овної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Держав ної комісії з цінних паперів та фондового ринку, із зазнач енням часу і місця проведенн я зборів та порядку денного. Я кщо до порядку денного включ ено питання про зміну статут ного капіталу акціонерного т овариства, то одночасно з пор ядком денним друкується інфо рмація про це у відповідност і з вимогами чинного законод авства.

Абзацами 1, 2, 3 п. 8.7 статуту Закр итого акціонерного товарист ва "Житомирські ласощі" перед бачено, що повідомлення про з бори повинно бути зроблено н е менш як за 45 днів до скликанн я загальних зборів; будь-який з акціонерів вправі вносити свої пропозиції щодо порядк у денного загальних зборів н е пізніше, як за 30 днів до їх скл икання; рішення про включенн я цих пропозицій до порядку д енного приймається правлінн ям; пропозиції акціонерів, як і володіють більш як 10 відсотк ами голосів, вносяться до пор ядку денного обов'язково; ріш ення про зміни в порядку денн ому повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пі зніше, як за 10 днів до проведен ня зборів шляхом надання заг ального повідомлення в засоб ах масової інформації, де бул о надруковане повідомлення п ро скликання загальних зборі в.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 88 Господарс ького кодексу України (далі - Г К України), ст. 116 ЦК України, ст. 1 0 Закону України "Про господар ські товариства" учасники товариства мають право: бра ти участь в управлінні справ ами товариства в порядку, ви значеному в установчих док ументах, за винятком випад ків, передбачених цим Законо м; брати участь у розподілі пр ибутку товариства та одержув ати його частку (дивіденди); п раво на отримання частки пр ибутку (дивідендів) пропорці йно частці кожного з учасник ів мають особи, які є учасник ами товариства на початок ст року виплати дивідендів; вий ти в установленому порядку з товариства; одержувати інфо рмацію про діяльність товари ства. На вимогу учасника това риство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річн і баланси, звіти товариства п ро його діяльність, протоко ли зборів; здійснити відчуже ння часток у статутному (скла деному) капіталі товариства , цінних паперів, що засвідч ують участь у товаристві, в порядку, встановленому зако ном. Учасники можуть мати та кож інші права, передбачені з аконодавством і установчими документами товариства.

Частиною 1 ст. 41 Закону Україн и "Про господарські товарист ва" передбачено, що вищим орга ном акціонерного товарист ва є загальні збори товарис тва. У загальних зборах мают ь право брати участь усі ак ціонери, незалежно від кільк ості та виду акцій, власникам и яких вони є. Брати участь у з агальних зборах з правом дор адчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є а кціонерами. Акціонери (їх пре дставники), які беруть участь у загальних зборах, реєст руються із зазначенням кіль кості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціоне рів (їх представників), які при були для участі у загальни х зборах, здійснюється згід но з реєстром акціонерів у де нь проведення загальних збор ів виконавчим органом акціо нерного товариства або реєст ратором на підставі укладено го з ним договору. Цей реєст р підписується головою та секретарем зборів.

Відповідно до ст. 43 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" про проведення загал ьних зборів акціонерів держа телі іменних акцій повідомля ються персонально передбаче ним статутом способом. Крім т ого, загальне повідомлення д рукується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціо нерного товариства і в одном у із офіційних друкованих ви дань Верховної Ради Україн и, Кабінету Міністрів Україн и чи Державної комісії з цін них паперів та фондового рин ку із зазначенням часу і місц я проведення зборів та поряд ку денного. Якщо до порядку денного включено питання п ро зміну статутного (складен ого) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з по рядком денним друкується і нформація, передбачена ст. 40 цього Закону.

Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборі в. У разі необхідності може бу ти зроблено повторне повідо млення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводять ся на території України, як пр авило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на де нь проведення загальних збор ів 100 відсотками акцій товар иства володіють іноземці, о соби без громадянства, іноз емні юридичні особи, а так ож міжнародні організації; б удь-який з акціонерів має пр аво вносити свої пропозиці ї щодо порядку денного загал ьних зборів не пізніш як за 30 д нів до їх скликання. Рішення про включення цих пропозиц ій до порядку денного прийм ається виконавчим органом товариства. Пропозиції акціо нерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, вн осяться до порядку денного о бов'язково. Рішення про змін и в порядку денному повинні б ути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборі в у порядку, передбаченому с татутом; до скликання загаль них зборів акціонерам повинн а бути надана можливість озн айомитись з документами, по в'язаними з порядком денним зборів.

Статтею 40 Закону України "Пр о господарські товариства" п ередбачено, що у повідомленн і про наступне скликання заг альних зборів для вирішення питання про зміни статутн ого (складеного) капіталу акц іонерного товариства повинн і міститися: мотиви, спосіб т а мінімальний розмір збіль шення або зменшення статутн ого (складеного) капіталу; про ект змін до статуту акціонер ного товариства, пов'язаних і з збільшенням або зменшенням статутного (складеного) капі талу; дані про кількість акці й, що випускаються додатков о або вилучаються, та їх зага льну вартість; відомості про нову номінальну вартість ак цій; права акціонерів при дод атковому випуску акцій або їх вилученні; дата початку і закінчення підписки на акці ї, що додатково випускаються , або їх вилучення; порядок від шкодування власникам акцій з битків, пов'язаних із змінами статутного (складеного) капі талу.

Як встановлено судами попе редніх інстанцій, повідомлен ня про скликання позачергови х загальних зборів акціонері в 20.11.2010 р. було опубліковано в оф іційному друкованому виданн і Верховної Ради України "Уря довий кур' єр" від 05.10.2010 р. № 184 та в місцевій пресі за місцезна ходженням акціонерного това риства-газеті "Житомирщина" в ід 05.10.2010 р. Повідомлення про ріш ення правління товариства пр о внесення змін в порядок ден ний позачергових загальних з борів акціонерів Закритого а кціонерного товариства "Жито мирські ласощі" - 20.11.2010 р., шляхом доповнення порядку денного б уло опубліковано в газеті "Ур ядовий кур' єр" № 206 від 04.11.2010 р. та в місцевій газеті "Житомирщи на" від 04.11.2010 р.

Крім того, про проведення по зачергових загальних зборів акціонерів 20.11.2010 р. та про внесе ння змін в порядок денний заг альних зборів, відповідач 05.10.20 10 р. надіслав рекомендовані ли сти на адреси акціонерів, в то му числі і на адресу позивача , про що свідчать списки зареє строваних поштових відправл ень, списки на відправку реко мендованої кореспонденції т а фіскальні чеки "Укрпошти".

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що реєстраці я акціонерів та їх уповноваж ених представників, що прибу ли на загальні збори акціоне рів Закритого акціонерного т овариства "Житомирські ласо щі", призначені на 20.11.2010 р., провед ена реєстраційною комісією, оформлена протоколом від 20.11.201 0 р., згідно з яким: зареєстрова но фізичних осіб 87, юридичних осіб - 3, загальна кількість го лосів, що пройшли реєстрацію ,- 6312845, що складає 94,14191% від загальн ої кількості голосуючих акці й.

Згідно з протоколом про про ведення контролю за реєстрац ією акціонерів для участі у з агальних зборах Закритого ак ціонерного товариства "Житом ирські ласощі" від 20.11.2010 р., склад еним робочою контрольною гру пою Житомирського територіа льного управління Державної комісії з цінних паперів та ф ондового ринку, скликання за гальних зборів відбулося за рішенням емітента (протокол правління Закритого акціоне рного товариства "Житомирськ і ласощі" від 29.09.2010 р. № 63/1); при реєс трації акціонерів (представн иків), які прибули на загальні збори акціонерів 20.11.2010 р., поруш ень не встановлено; реєстр вл асників іменних цінних папер ів Закритого акціонерного то вариства "Житомирські ласощі " станом на 20.11.2010 р., складений При ватним акціонерним товарист вом "Акція-Реєстр", відповідає вимогам ч. 1 ст. 41 Закону Україн и "Про господарські товарист ва" та вимогам Положення про п орядок ведення реєстрів влас ників іменних цінних паперів , затвердженого рішенням Дер жавної комісії з цінних папе рів та фондового ринку від 17.10.2 006 р. №1000.

Результати голосування по кожному питанню порядку ден ного оформлені протоколами з асідання лічильної комісії З акритого акціонерного товар иства "Житомирські ласощі" ві д 20.11.2010 р., яка була обрана більші стю голосів на загальних збо рах акціонерів 20.11.2010 р. згідно з пунктом 1 порядку денного.

Наведеним спростовуються доводи скаржника про те, що в ідповідачем не було дотриман о вимог щодо повідомлення ак ціонерів і власників акцій п ро скликання позачергових за гальних зборів 20.11.2010 р. та про вн есення змін до порядку денно го, а також те, що 20.11.2010 р. належни м чином оформлений реєстр ак ціонерів Закритого акціонер ного товариства "Житомирські ласощі" складений не був.

Доводи касаційної скарги п ро те, що основний акціонер За критого акціонерного товари ства "Житомирські ласощі" ком панія Компанія Delta Capital SA (Дельта К епітал СА), яка володіє пакето м акцій у розмірі 95,07% статутног о капіталу товариства, не був повідомлений про час та місц е проведення загальних зборі в, а тому був відсутній на збор ах, у зв' язку з чим був відсут ній кворум, колегія суддів ві дхиляє виходячи з наступного .

Як встановлено судами, стан ом на день проведення позаче ргових загальних зборів акці онерів ЗАТ "Житомирські ласо щі" 20.11.2010 р. Компанії Delta Capital SA (Дельта Кепітал СА) не обліковувалас ь у системі-реєстрі акціонер ів та не була акціонером ЗАТ "Ж итомирські ласощі", а тому не н абула права участі в загальн их зборах акціонерів.

Відповідно до ч. 8 ст. 41, ч. 1 ст. 60 З акону України "Про господарс ькі товариства" загальні збо ри учасників (акціонерів) акц іонерних товариств, товарист в з обмеженою або додатковою відповідальністю є правомоч ними, якщо на них присутні уча сники (акціонери) або предста вники учасників (акціонерів) , що володіють у сукупності б ільш як 60 відсотками голосів в ід загальної кількості голос ів.

Пунктом 8.3 Статуту Закритог о акціонерного товариства "Ж итомирські ласощі" передбаче но, що збори визнаються право мочними, якщо в них беруть уча сть акціонери особисто, або ї х представники, що володіють відповідно до цього Статуту більш як 60 відсотків голосів. У випадку, якщо загальна кіль кість голосів не перевищує 60 в ідсотків, скликаються повтор ні збори не пізніше, ніж через 90 днів після дня скликання пе рших зборів.

Як встановлено судами попе редніх інстанцій, згідно з пр отоколом проведення контрол ю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних збора х Закритого акціонерного тов ариства "Житомирські ласощі" від 20.11.2010 р., складеним контроль ною групою Житомирського тер иторіального управління Дер жавної комісії з цінних папе рів та фондового ринку, яка бу ла присутня під час проведен ня реєстрації акціонерів тов ариства, що прибули для участ і в загальних зборах акціоне рів 20.11.2010 р., згідно з протоколом засідання мандатної комісії Закритого акціонерного това риства "Житомирські ласощі" № б/н від 20.11.2010 р. кворум для провед ення загальних зборів був до сягнутий і становив 94,14191% голос ів від загальної кількості г олосуючих акцій товариства.

Відповідно до пункту 2.11 Реко мендацій Президії Вищого гос подарського суду України від 28.12.2007 р. №04-5/14 "Про практику застос ування законодавства у розгл яді справ, що виникають з корп оративних відносин" підстава ми недійсності рішень загаль них зборів є такі: а) рішення з агальних зборів не відповід ає нормам чинного законодав ства; б) рішення прийнято неп равомочними загальними збор ами або правомочність загаль них зборів встановити неможл иво; в) рішення з питання, яке в ідповідно до закону вирішуєт ься

більшістю у 3/4 голосів присутніх на загальних збора х акціонерів, було прийнято п ростою більшістю голосів; г) р ішення прийнято з питання, не включеного до порядку денно го загальних зборів; д) рішенн я з питань зміни розміру стат утного капіталу акціонерних товариств прийнято з поруш енням обов'язку з надання акц іонерам у встановленому зак оном порядку інформації, пер едбаченої статтею 40 Закону Ук раїни "Про господарські това риства", або акціонерам було надано недостовірну чи непо вну інформацію; е) рішення при йнято загальними зборами ак ціонерів, під час скликання і проведення яких не було до тримано вимог законодавства або статуту акціонерного то вариства, якщо це призвело до істотного порушення прав по зивача; є) відсутність проток олу загальних зборів, підпис аного відповідно до частини дев'ятої ст. 41 Закону України "Про господарські товариств а" головою і секретарем зборі в.

Згідно з п. 18 Постанови Плену му Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгл яду судами корпоративних спо рів" безумовною підставою дл я визнання недійсними рішень загальних зборів у зв' язку з прямою вказівкою закону є: п рийняття загальними зборами рішення за відсутності квор уму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про госп одарські товариства); прийня ття загальними зборами рішен ь з питань, не включених до по рядку денного загальних збо рів товариства (ч. 4 ст. 43 Закону про господарські товариства ); прийняття загальними збор ами рішення про зміну статут ного капіталу товариства, я кщо не дотримано процедур и надання акціонерам (учасн икам) відповідної інформаці ї (статті 40, 45 Закону про госпо дарські товариства); при вирі шенні питання про недійсніст ь рішень загальних зборів у з в'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликанн я та проведення загальних з борів, господарський суд пов инен оцінити, наскільки ці по рушення могли вплинути на прийняття загальними збора ми відповідного рішення.

Як вірно встановлено судам и попередніх інстанцій, оспо рюване рішення загальних збо рів Закритого акціонерного т овариства "Житомирські Ласощ і" від 20.11.2010 р., оформлене протоко лом № 31, відповідає компетенці ї органу, що прийняв це рішенн я, і підстави для визнання йог о недійсним відсутні.

Крім того, п. 11 Постанови Плен уму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 р. "Про практику розг ляду судами корпоративних сп орів" визначено, що акціонери (учасники) господарського то вариства не вправі звертати ся до суду за захистом прав т а інтересів інших акціонерів (учасників) господарського т овариства та самого товарис тва поза відносинами предст авництва, а також обґрунтов увати свої вимоги порушенням прав інших акціонерів (учасн иків) товариства; при вирішен ні корпоративного спору гос подарський суд повинен встан овити наявність в особи, яка з вернулася з позовом, суб'єкти вного матеріального права а бо законного інтересу, на зах ист якого подано позов, а тако ж з'ясувати питання про наявн ість чи відсутність факту їх порушення або оспорювання; н е можна задовольняти позовні вимоги щодо захисту права, я ке може бути порушено у май бутньому і щодо якого невід омо, чи буде воно порушено, зо крема вимоги про припинення дій шляхом заборони чинити п ерешкоди позивачу стосовно у часті у загальних зборах на м айбутнє.

Відтак, суд касаційної інст анції погоджується з висновк ом судів попередніх інстанці й про те, що позивач у даній сп раві не довів тих обставин, на які він посилався як на підст аву своїх вимог, позовні вимо ги позивача про визнання нед ійними рішень позачергових з агальних зборів акціонерів в ід 20.11.2010 р. є необґрунтованими т а такими, що не підлягають зад оволенню.

Відповідно до ст. 111-5 ГПК Укра їни у касаційній інстанції с карга розглядається за прави лами розгляду справи у суді п ершої інстанції за винятком процесуальних дій, пов'язани х із встановленням обставин справи та їх доказуванням. Зг ідно зі ст. 111-7 ГПК України пере глядаючи у касаційному поряд ку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встан овлених фактичних обставин с прави перевіряє застосуванн я судом першої чи апеляційно ї інстанції норм матеріально го і процесуального права.

Зважаючи на обмеженість пр оцесуальних дій касаційної і нстанції, пов'язаних із встан овленням обставин справи та їх доказуванням, колегія суд дів відхиляє всі інші доводи скаржника, які фактично звод яться до переоцінки доказів та необхідності додаткового встановлення обставин справ и.

Відповідно до ст. 111-9 ГПК Укра їни касаційна інстанція за р езультатами розгляду касаці йної скарги має право, зокрем а, залишити рішення першої ін станції або постанову апеляц ійної інстанції без змін, а ск аргу без задоволення.

На думку колегії суддів, вис новок місцевого та апеляційн ого судів про відсутність пр авових підстав для задоволен ня заявлених позовних вимог є законним, обґрунтованим, ві дповідає нормам чинного зако нодавства, фактичним обстави нам справи і наявним у ній мат еріалам, а доводи касаційної скарги його не спростовують .

Керуючись ст. ст. 85, 111-5, 111-7, 111-9, 111-11 Г осподарського процесуально го кодексу України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу ОСО БА_1 залишити без задоволен ня.

Постанову Рівненського ап еляційного господарського с уду від 19.05.2011 р. у справі № 8/35-К зал ишити без змін.

Головуючий суддя О.О. Євсіков

судді Т.Л. Барицька

Н.М. Губенко