Ухвала

від 31.05.2011 по справі 2а-11388/10/1370

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 травня 2011 р. Справа № 10674/11/9104

Колегія суддів Ль вівського апеляційного адмі ністративного суду в складі:

головуючого судді Кушнерика М.П.

суддів Гуляка В.В., Старунськ ого Д.М.

при секретарі Луцак І.В.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні в м.Львові апеляційну скаргу Державної податкової інспекції в Жида чівському районі Львівської області на постанову Львівс ького окружного адміністрат ивного суду від 27.01.2011 року у спр аві за позовом Товариства з о бмеженою відповідальністю "Х одорів-Тернопільвтормет" до Державної податкової інспек ції в Жидачівському районі Л ьвівської області про визна ння дій протиправними та ска сування податкових повідомл ень-рішеннь, -

В С Т А Н О В И Л А:

03.12.2010р. позивач звернув ся до суду з позовом, в якому п росить визнати протиправним и дії ДПІ в Жидачівському рай оні Львівської області, які п олягають у визнанні правочин ів, укладених позивачем із ко нтрагентом, такими, що не спря мовані на реальне настання п равових наслідків, що обумов лені ними по правочинах; скас увати податкові повідомленн я-рішення відповідача №0000482320/0/1740 9 та №0000492320/0/17358 від 25.11.2010р.

Постановою Львівськ ого окружного адміністратив ного суду від 27.01.2011 року позов з адоволено.

ДПІ в Жидачівському р айоні Львівської області оск аржила дану постанову, з підс тав порушення норм матеріаль ного та процесуального права , мотивуючи тим, що у ході пров едення позапланової виїзної перевірки встановлено заниж ення податку на прибуток у су мі - 96913,00 грн., чим порушено п.5.1, п.п .5.2.1 п.5.2. п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону Україн и "Про оподаткування прибутк у підприємств"; встановлено з аниження податку на додану в артість у сумі - 77530 грн., чим пору шено п.1.7, п.1.8 ст.1, п.п.7.2.3 п.7.2 п.п.7.3.1 п.7.3, п .п.7.3.1 п.7.3, п.п.7.4.1 п.7.4, п.п.7.7.1 п.7.7 ст.7 Зако ну України "Про податок на дод ану вартість».

Перевіркою ТзОВ "Ходор ів-Тернопільвтормет" встанов лено завищення валових витра т за період з 01.01.08 по 30.06.10р. в сумі - 387650,00 грн., в т.ч. за 4 квартал 2009р. в с умі 243400,00 грн. та за 1 квартал 2010р. в сумі - 144250,00 грн. і в порушення п.5.1, п.п.5.2.11 п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону Україн и "Про оподаткування прибутк у підприємств" до складу вало вих витрат неправомірно вклю чено суму витрат з придбання вартості робіт та послуг, від ПП "С.А.С." на загальну суму - 243400,00 г рн. та ТзОВ "ЮГ-КАПІТАЛ" на зага льну суму 144250,00 грн.

Згідно укладено догов ору № 01/07 від 01.07.2009р. про надання по слуг між позивачем та ПП "С.А.С ." складено акти: акт №0У-0000092 від 26 .11.2009р. здачі-прийняття робіт (на дання послуг) по пакетуванню металобрухту в листопаді 2009р . в кількості 50т. та сортуванню , порізці металобрухту в кіль кості 400 т. у листопаді 2009р. на за гальну вартість робіт (послу г) без ПДВ 112500,00 грн. ПДВ- 22500,00 грн.; ак т №0У-0000100 від 30.12.2009р. здачі-прийнят тя робіт (надання послуг) по па кетуванню металобрухту в гру дні 2009р. в кількості 70 т. та сорту ванню, порізці металобрухту в кількості 420 т. у грудні 2009р. на загальну вартість робіт (пос луг) без ПДВ 130900,00 грн. ПДВ-26180,00 грн.

Вартість виконаних ро біт віднесено до складу вало вих витрат у четвертому квар талі 2009р. в сумі - 243400,00 грн. та по бу хгалтерському обліку відобр ажено бухгалтерським провед енням Дт рахунку 93 "Витрати на збут", та Кт рахунку 685 "Розраху нки з іншими дебіторами та кр едиторами", в тому числі: за ли стопад 2009р. в сумі - 112500,00 грн. і гру день 2009р. в сумі - 130900,00 грн.

Згідно акту перевірки №6118/23-200/35989204 від 23.07.2010р. отриманого в ід ДПІ в Ленінському районі м .Миколаєва про результати не виїзної документальної пере вірки ПП "С.А.С", код ЄДРПОУ-35989204 з питань правомірності формув ання податкового кредиту та податкових зобов'язань за пе ріод з 01.11.09 по 31.12.09р. (отриманого і нспекцією 26.07.2010р. вх.№4829/7) встанов лено наступне: аналізом пода ткових декларацій з ПДВ за ли стопад 2009р. №76404 від 21.12.09р. та за гру день 2009р. №86895 від 20.01.10р. ПП "С.А.С." на виконання вимог наказу ДПА У країни від 18.04.08р. №266 "Про організ ацію взаємодії органів подат кової служби при опрацюванні розшифровок податкових зобо в'язань та податкового креди ту з податку на додану вартіс ть у розрізі контрагентів" та додатку 5 до декларації (розді л «податковий кредит») встан овлено, що податковий кредит (рядок 17 декларації ПДВ) підпр иємства ПП "С.А.С.» в листопаді 2009р. складає - 1974385грн. і грудні 2009 р оку складає - 1732110грн. сформован о за рахунок постачальників, які мають ознаки фіктивност і.

Отримати первинні док ументи бухгалтерського та по даткового обліку та підтверд ити походження, якість та ная вність товару (робіт, послуг) н е є можливим, місцезнаходжен ня ПП "С.А.С" на дату складання а кту не встановлено.

У зв'язку з неможливіс тю вручення направлення на п роведення перевірки у встано влений термін за місцезнаход женням підприємства за юриди чною адресою (м.Миколаїв вул.С короходова, буд.92/4) та фактично ю адресою ПП "С.А.С" (м.Миколаїв, вул.Рибна, 7/16) для проведення по запланової виїзної перевірк и складено акт №150/23-100/35989204 від 11.03.10р ..

В ході перевірки прове дено аналіз податкової звітн ості. Згідно податкового роз рахунку комунального податк у №88114 від 25.01.2010р. за 4 квартал 2009р. кі лькість працюючих на ПП "С.А.С. " - 1 особа. Це свідчить про відсу тність трудових ресурсів, не обхідних для здійснення госп одарської діяльності, а саме в частині відвантаження та п еревезення товарів та наданн я послуг. Згідно декларації з податку на прибуток №92143 від 08.02 .2010р. за 2009 рік відсутні дані щод о приросту (убутку) балансово ї вартості запасів та аморти заційні відрахування основн их фондів. Це свідчить про від сутність у підприємства осно вних фондів, товарно-матеріа льних цінностей та необхідни х для здійснення господарськ ої діяльності умов в частині купівлі, продажу, зберігання та відвантаження товарно-ма теріальних цінностей.

Основним видом діяльн ості ПП "С.А.С" є оптова торгівл я та залучено до ланок постач ання товару, надання послуг, п ідприємствам України, що сис тематично заявляють бюджетн е відшкодування ПДВ на розра хунковий рахунок, а також той факт, що ПП "С.А.С.» не є виробни ком, не декларує наявність ос новних фондів та наявність з апасів у необхідній кількост і для здійснення господарськ их операцій з купівлі-продаж у товару та надання послуг, не має достатньої кількості пе рсоналу для здійснення відпо відної діяльності, а також ви користовує у своїй діяльност і підприємства, що є вірогідн ими "податковими ямами" та не в иконують податкових зобов'яз ань перед бюджетом, ДПІ у Лені нському районі м.Миколаєва н аправлено запит до ГВПМ СДПІ ВПП у м.Миколаєві від 21.07.2010р. №6781/8 /23-115 про отримання від посадови х осіб підприємства пояснень на предмет причетності їх до господарської діяльності; ф актичного здійснення операц ій з купівлі-продажу товару (п ослуг, виконання робіт), наявн ості транспортних засобів; о рендованих чи власних складс ьких виробничих та офісних п риміщень, а також ким, коли та на яких умовах укладались уг оди постачальниками та покуп цями відвантаженого товару.

Враховуючи те, що ПП "С.А .С" не має основних фондів, опе рації не підтверджуються сто совно врахування реальног о часу здійснення операці й, наявності трудових ресу рсів виробничих потужностей та іншого майна, які економіч но необхідні для виконання т аких. Це свідчить про відсутн ість необхідних умов для рез ультатів відповідної господ арської економічної діяльно сті.

В ході проведення пере вірки не встановлено факту п ередачі ТМЦ від продавця до п окупця або факту виконання п ослуг в зв'язку з відсутністю (не наданням для перевірки) пе рвинних бухгалтерських та по даткових документів, а саме а ктів приймання-передачі това рів (послуг), документів, що за свідчують транспортування, з берігання продукції та факти чного виконання послуг у зв'я зку з відсутністю у ПП "С.А.С" тр удових ресурсів, основних за собів та виробничого обладна ння для здійснення даних пос луг є операції без мети наста ння реальних наслідків. Отже , зазначені операції, а саме ві дповідно до ч.1, ч.2 ст.215, ч.1, ч.5 ст.203 (Цивільного кодексу України є нікчемними, і в силу ст.216 Цив ільного кодексу України не с творюють юридичних наслідкі в, крім тих, що пов'язані з їх не дійсністю.

Таким чином, перевірко ю встановлено, що операції з о прибуткування, приймання-пер едачі товарів не проводились , та як наслідок, у ході переві рки не виявлено факту переда чі товарів (послуг) від продав ця до покупця у зв'язку з його відсутністю.

Відповідно до податко вих декларацій з ПДВ за листо пад та грудень 2009р. та додатку № 5 до декларації з ПДВ (розділ п одаткові зобов'язання) серед основних покупців ПП "С.А.С." у листопаді та грудні 2009р. є ТзОВ "Ходорів-Тернопільвтромет", н а суму ПДВ 22500,00 грн. та за груден ь 2009р. на суму ПДВ- 26180,00 грн.

Відповідно до п.2 ст.215 Ци вільного кодексу України нед ійсним є правочин, якщо його н едійсність встановлена зако ном (нікчемний правочин). У цьо му разі, визнання такого прав очину недійсним судом не вим агається. Згідно п.1 ст.215 ЦК Укр аїни підставою недійсності п равочину є недодержання в мо мент вчинення правочину стор оною (сторонами) вимог, які вст ановлені ч.1 -3, 5,6 ст.203 цього Кодек су.

Згідно ст.203 ЦК України зміст правочину не може супе речити цьому Кодексу, іншим а ктам цивільного законодавст ва, а також моральним засадам суспільства, волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його в нутрішній волі, правочин має вчинятися у формі, встановле ній законом, правочин має бут и спрямований на реальне нас тання правових наслідків, що обумовлені ним.

Згідно ст.228 ЦК України правочин вважається таким, щ о порушує публічний порядок, якщо він був спрямований на п орушення конституційних пра в і свобод людини і громадяни на, знищення, пошкодження май на фізичної або юридичної ос оби, держави автономної Респ убліки Крим, територіальної громади, незаконне заволодін ня ним.

Таким чином, підприєм ством порушено ст.228 ЦК Україн и щодо укладення правочину, я кий суперечить моральним зас адам суспільства, а також пор ушує публічний порядок і спр ямований на заволодіння майн ом держави, дохідної частини бюджету, а отже є нікчемним.

Згідно із ч.1 ст.216 ЦК Укр аїни недійсний правочин не с творює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його н едійсністю. Нікчемний правоч ин є недійсним в силу закону, т ому також не створює інших на слідків, крім тих, що пов'язані із його недійсністю.

В зв'язку з тим, що дого вори поставок товарів є нікч емними, нікчемний правочин є недійсним в силу закону, таки й нікчемний правочин не ство рює інших юридичних наслідкі в, крім тих, що пов'язані з його недійсністю.

В ході перевірки вста новлено відсутність реальни х поставок товарів (робіт, пос луг) ПП "С.А.С" на адресу покупці в-контрагентів у листопаді, г рудні 2009р., що свідчить про укла дення угод без мети настання реальних наслідків. Отже, дог овори між ПП "С.А.С." та підприєм ствами-покупцями відповідно до п.п.1, 2 ст.215, п.п.1, 5 ст.203 Цивільног о кодексу України є нікчемни ми, і в силу ст.216 Цивільного код ексу України не створюють юр идичних наслідків, крім тих, щ о пов'язані з їх недійсністю.

Отже, ПП "С.А.С відображ ені в податковій звітності п равові взаємовідносини з під приємствами-покупцями без ме ти реального настання правов их наслідків, з метою занижен ня об'єкту оподаткування, нес плати податків.

Таким чином, ПП "С.А.С." я к суб'єкт підприємництва зді йснювало фінансово-господар ські відносини з підприємств ами-покупцями на підставі уг од та договорів, які були укла дені з метою, яка завідомо суп еречать інтересам держави і суспільства, з метою отриман ня прихованого прибутку, що є ухиленням від сплати податк ів.

За наслідками переві рки не підтверджено показник и податкових зобов'язань ПП "С .А.С.» по рядку 9 податкових дек ларацій з ПДВ за листопад, гру день 2009 р.

В результаті провед еної перевірки ТзОВ "Ходорів -Тернопільвтормет" встановл ено, що ТзОВ "ЮГ-КАПІТАЛ" уклад ено договір №04/01 від 04.01.2010р. про н адання послуг ТзОВ "Ходорів-Т ернопільвтормет". Згідно укл адено договору складено наст упні акти виконаних робіт: ак т №0У-0000001 від 29.01.2010р. здачі-прийнят тя робіт (надання послуг) п о пакетуванню брухту в січні 2010р. в кількості 30 т. та по сорту ванню, порізці металобрухту в кількості 200 т. на загальну ва ртість робіт (послуг) без ПДВ - 77500,00 грн., ПДВ - 15500,0грн.; акт №0У-0000013 від 26.02.2010р. здачі-прийняття робі т (надання послуг) по пакетува нню металобрухту в січні 2010р. в кількості 43 т. та сортуванню, п орізці металобрухту в лютому у кількості 160 т. на загальну ва ртість робіт (послуг) без ПДВ - 66750,00 грн., ПДВ - 13350,00 грн.

Вартість виконаних ро біт та наданих послуг віднес ено ТзОВ "Ходорів-Тернопільв тормет" до складу валових вит рат у першому кварталі 2010р. в су мі 144250,00грн. та по бухгалтерсько му обліку відображено бухгал терським проведенням Дт раху нку 93 "Витрати на збут"та Кт рах унку 685 "Розрахунки з іншими де біторами та кредиторами" в то му числі: за січень 2010р. в сумі - 7 7500,00 грн. та за лютий 2010р. в сумі 66750,0 0 грн. .

Згідно акту перевірки № 2610/232-00/36700448 від 23.07.2010р. отриманого і нспекцією 20.08.2010р. вх.№5617/8 від ДПІ у Заводському районі м.Микола єва про результати невиїзної документальної перевірки Тз ОВ "ЮГ-КАПІТАЛ", з питань підт вердження відомостей з платн иками податків ПП "Трейд-Комп ани", ПП "Будмонтажтехнолоджі ", ПП "Ротсен-Інвест", ТзОВ "Ам-Ре ст" встановлено: згідно з інфо рмацією системи автоматизов аного співставлення податко вих зобов'язань та податково го кредиту в розрізі контраг ентів на рівні ДПА України та даними додатку 5 до податково ї декларації з ПДВ за січень-т равень 2010р. ТзОВ "ЮГ-КАПІТАЛ" сф ормовано податковий кредит п о ПДВ на суму 3830409,00 грн. у тому чис лі за рахунок здійснення опе рацій з наступними контраген тами: за січень 2010р.: ТзОВ "АМ-РЕС Т", стан платника - визнано ба нкрутом, знято з обліку за №Б18 /061-10 від 20.05.2010р.; за лютий 2010 року ПП " ТРЕЙД-КОМПАНИ", стан платника - місцезнаходження не встано влено.

Проведеним аналізом в становлено, що ТзОВ "Юг-Капіта л" за лютий 2010р. в своїй податко вій звітності з ПДВ відображ ає факти придбання товарів, р обіт (послуг) у ПП "Трейд-Компа ни", які у наданої податкової з вітності вказані операції не підтверджують. Таким чином, ТзОВ "Юг-Капітал» до свого по даткового кредиту з ПДВ за вк азаний період віднесено суму ПДВ по операціям з підприємс твами, які в свою чергу не підт верджують факти поставки тов арів (робіт, послуг) на адресу ТзОВ "Юг-Капітал", що свідчить про завищення податкового к редиту посадовими особами пі дприємства ТОВ "Юг-Капітал" за допомогою проведення сумнів них, "безтоварних» операцій, у кладання нікчемних правочин ів, та ухилення від сплати под атків до державного бюджету.

В результаті проведен их заходів встановлено, що оп ерації з поставки товарів, ро біт (послуг) в адресу ТзОВ "Юг-К апітал" мають ознаки "безтов арних", оскільки ПП "Трейд-Ком пани" за юридичною адресою не знаходиться, не має основних засобів (складських приміще нь, автотранспорту, обладнан ня, інше) для здійснення госпо дарських операцій з купівлі- продажу будь-якого товару у о бсягах, що задекларовані, не м ають найманими працівників д ля здійснення відповідної ді яльності, а також використов ують у своїй діяльності підп риємства, що є вірогідними "по датковими ямами" та не викону ють податкових зобов'язань п еред бюджетом".

Також в результаті про ведених заходів встановлено , що операції з поставки товар ів, робіт (послуг) в адресу ТзО В "Юг-Капітал" мають ознаки "бе зтоварних", оскільки ТзОВ "Ам-Р ест" - знаходиться на податков ому обліку в ДПІ у Києво-Свято шинському районі, Київської області, згідно листа ДПІ у Ки єво-Святошинському районі №2 213/7/15-327 від 07.06.2010р. підприємство за адресою відсутнє, порушено п ровадження у справі про банк рутство, існує ймовірність ф іктивного банкрутства, в ход і досудового слідства Прокур атурою Голосіївського район у м.Києва встановлено, що невс тановлені особи, з метою міні мізації податкових зобов'яза нь, ухилення від сплати подат ків, штучного формування под аткового кредиту, переведенн я коштів в готівку та розкрад ання державних коштів у особ ливо великих розмірах, викор истовуючи підроблені докуме нти зареєстрували ТзОВ "Ам-Ре ст".

За наявною інформаціє ю ТзОВ "Юг-Капітал" не має осно вних засобів (складських при міщень, автотранспорту, обла днання, власні .або орендован і земельні ділянки, інше) для з дійснення господарських оп ерацій з купівлі-продажу бу дь-якого товару у обсягах, щ о задекларовані, не має доста тньої кількості персоналу дл я здійснення відповідної дія льності, а також використову ють у своїй діяльності підпр иємства, що є вірогідними "под атковими ямами» та не викону є податкових зобов'язань пер ед бюджетом...". Операції по ф ормуванню податкового кре диту ТзОВ "Юг-Капітал" є нікче мними по взаємовідносинах з: ТзОВ "Ам-Рест" за січень 2010р. у су мі 689689,00 грн., ПП "Трейд-Компани» з а лютий 2010р. у сумі 342756 грн.

Перевіркою встановле но порушення ТзОВ "Юг-Капітал " ст.ст.203, 215, 228, 662, 655 Цивільного коде ксу України в частині недоде ржання вимог зазначених норм у момент вчинення правочині в, які не спрямовані на реальн е настання правових наслідкі в, що обумовлені ними.

Відповідно до правов ої позиції Верховного Суду У країни, викладеної в постано ві від 26.09.2006р. - правочин, який вчи нено з метою, "завідомо супере чною інтересам держави і су спільства, водночас суперечи ть моральним засадам суспіль ства, а тому згідно з ч.1 ст.203, ч.2 с т.215 ЦК України є нікчемним, і ви знання такого правочину неді йсним судом не вимагається.

Відповідно до податк ової звітності з ПДВ за січен ь-лютий 2010р. ТзОВ "Юг-Капитал» в ідображені податкові зобов'я зання за результатами взаємо відносин з ТзОВ "Ходорів-Терн опільвтормет", які проведені на підставі нікчемного прав очину, підлягають коригуванн ю (зменшенню), в частині реаліз ації товарів (робіт, послуг) пр идбаних у ПП "Трейд-Компани», Т зОВ "Ам-Рест".

При перевірці підпри ємством не доведена реальніс ть операції, не підтверджуєт ься реальність часу здійснен ня операцій, місцезнаходженн я майна, наявність трудових р есурсів виробничо-складськи х приміщень та іншого майна (т ехнічного персоналу, основни х фондів, виробничих активів , складських приміщень і тран спортних засобів), які економ ічно необхідні для виконання такого постачання або здійс нення діяльності, що свідчит ь про відсутність необхідних умов для результатів відпов ідної господарської, економі чну діяльності.

Отже, ТзОВ "Ходорів-Те рнопільвтормет", в порушення п.5.1, п.п.5.2.1 п.5.2 пп.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону У країни "Про оподаткування пр ибутку підприємства" до скла ду валових витрат неправомір но включено суму витрат з при дбання вартості робіт та пос луг у ПП "С.А.С.» на загальну сум у - 243400,00 грн. та ТзОВ "ЮГ-КАПІТАЛ" н а суму - 144250,00 грн. та завищено вал ові витрати по рядку 04.1 Деклар ацій „витрати на придбання т оварів (робіт, послуг), крім ви значених у 04.11 за 2009 рік на суму 243 400,00 грн., в тому числі за четверт ий квартал 2009р. в сумі 243400,00 грн. та за півріччя 2010р. на суму 144250,00 грн . в тому числі перший квартал 2 010р. в сумі 144250,00 грн.

Проведеною перевірко ю відображеного показника в сумі - 2484659,00 грн. за 01.01.08 по 30.06.10 на під ставі Декларацій з податку н а додану вартість, Головних к ниг бухгалтерських рахунків формування яких перевірено на підставі первинних докуме нтів регістрів бухгалтерськ ого обліку, договорів, актів в иконаних робіт, податкових н акладних, рахунків, накладни х, реєстрів отриманих подат кових накладних, встановлен о завищення задекларованих ТзОВ "Ходорів-Тернопільвтор мет" показників у рядку 10.1 кол. Б Декларації „Придбання (виг отовлення, будівництво, спор удження) з податком на додану вартість на митній територі ї України товарів (послуг) та о сновних фондів з метою їх вик ористання у межах господарсь кої діяльності платника пода тку для здійснення операцій, які підлягають оподаткуван ню за ставкою 20% та послуг з мет ою їх подальшого використанн я в оподатковуваних операція х у межах господарської діял ьності платника податку вста новлено завищення податково го кредиту на суму - 77530 ,0 тис.грн , в тому числі за листопад 2009р. в сумі 22500,0 грн., грудень 2009р. в сумі 26180,0 тис.грн., січень 2010р. в сумі 15500, 0грн., лютий 2010р. в сумі 13350,0 грн.

В результаті допущен их порушень податкового зако нодавства, а саме: відсутніст ь первинних документах з виконання робіт (надання послуг) ТзОВ "ЮГ-КАПІТАЛ» ПП "С.А.С", даних про конкретно вик онані роботи та надані послу ги, їх вартість, одиницею вимі ру позбавляє можливості дійт и висновку про фактичне нада ння послуг та їх зв»язок з під готовкою, організацією, веде нням виробництва, продажем п родукції (робіт, послуг), викор истання їх підприємством у в ласній господарській діяльн ості.

ТзОВ "Ходорів-Тернопільвто рмет" до складу податкового к редиту безпідставно віднесе но податок на додану вартіст ь по розрахунках із ПП "С.А.С." на суму - 48680,00 грн., в тому числі: за л истопад 2008р. на суму - 135000,00 грн. (ПД В - 22500,00 грн.) згідно податкової н акладної №406 від 26.11.2009р.; за груде нь 2009р. на суму - 157080,00 грн. (ПДВ - 26180,00 г рн.), згідно податкової наклад ної №509 від 30.12.2009р. та безпідставн о віднесено податок на додан у вартість по розрахунках із ТзОВ «ЮГ-КАПІТАЛ" на суму - 28850,00 г рн.: в тому числі: за січень 2010р. н а суму - 93000,00 грн. (ПДВ - 15500,00 грн.) згід но податкової накладної №1 ві д 29.01.2010р.; за лютий 2010р. на суму - 80100.00 г рн. (ПДВ - 13350,00 грн.), згідно податк ової накладної №31 від 26.02.2010р.

Отже, ТзОВ "Ходорів-Тер нопільвтормет" в порушення п .1.7 п.1.8 ст.1, п.п.7.2.3 п.7.2 п.п.7.3.1 п.7.3, п.п.7.4.1, п.п .7.4.4 п.7.4 ст.7 Закону України "Про по даток на додану вартість» за вищено податковий кредит за період з 01.01.2008р. по 30.06.2010р. у сумі - 77530 ,00 грн.

Просить скасувати п останову і закрити проваджен ня у справі.

Заслухавши доповід ь судді-доповідача, представ ника позивача, яка просить за лишити в силі рішення суду пе ршої інстанції та представни ків відповідача, які просять задоволити апеляційну скарг у та скасувати рішення суду п ершої інстанції і відмовити в позові, розглянувши та обго воривши доводи апеляційної с карги, перевіривши матеріали справи, колегія суддів, вважа є, що апеляційна скарга не під лягає задоволенню з таких пі дстав.

Як вірно встановлен о судом першої інстанції, з 22.10. 2010 року по 04.11.2010 року працівникам и ДПІ у Жидачівському районі проведена позапланова виїзн а перевірка ТзОВ «Ходорів-Те рнопільвтормет» з питань дот римання вимог податкового за конодавства за період з 01.01.2008 по 30.06.2010 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2 008р. по 30.06.2010р., за результатами як ої складено акт №1941/23-1/32478054 від 11.11.201 0 року.

Перевіркою встановл ено порушення п.5,1, п.п. 5.2.1 п. 5.2, п.п. 5 .3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України «Про о податкування прибутку підпр иємств», в результаті чого за нижено податок на прибуток в періоді, що перевірявся, всьо го у сумі 96913,0грн., у тому числі з а четвертий квартал 2009 року в с умі 60850,00 грн. та перший квартал 2 010 року в сумі 36063,00 грн. та порушен ня п.1.7, п.1.8 ст.1, пп.7.2.3 п.7.2, пп.7.3.1 п.7.3, п.п. 7.4.1 п.7.4, пп.7.7.1 п.7.7 статті 7 Закону Ук раїни «Про податок на додану вартість» в результаті чого занижено до сплати податок н а додану вартість на суму 77530,00 г рн., в тому числі за листопад 2009 року в сумі 22500,00 грн., за грудень 2009 року в сумі 26180,00 грн., за січень 2010 року в сумі 15500,00 грн., за лютий 2 010 року в сумі 13350,00 грн.

На підставі акту пер евірки ДПІ у Жидачівському р айоні прийнято податкове пов ідомлення-рішення №0000492320/0/17358 від 25.11.2010 року, яким позивачу визна чено податкове зобов'язання по податку на прибуток прива тних підприємств на загальну суму 132072 грн., та податкове пові домлення-рішення №0000482320/0/17409 від 25 .11.2010 року, яким позивачу визнач ено податкове зобов'язання п о податку на додану вартість на загальну суму 116295 грн.

Відповідно до догово ру №1/06-08 від 02.06.2008 року купівлі-пр одажу товару укладеного між позивачем та ТзОВ «Інтермет- ВС», останнє зобов'язується п родати і передати у власніст ь покупця брухт чорних метал ів у відповідності з технічн ими вимогами і якістю, які пер едбачені даним договором, а п озивач зобов'язувався оплати ти за товар на умовах передба чених договором.

п.3.1 вказаного договор у передбачено, що продавець п остачає товар за свій рахуно к, автомобільним транспортом або залізничним транспортом у пункти постачання, зазначе ні у п.1.2 цього договору.

Доставка товару здій снювалась автотранспортом Т зОВ «Інтермет-ВС», проте, това рно-транспортні накладні по доставці брухту не надані, ос кільки зазначені накладні не є обов'язковим документом зг ідно з правилами податкового обліку, а лише документом, що необхідний для супроводженн я в дорозі відповідного вант ажу.

Придбаний у ТзОВ «Інт ермет-ВС» позивачем металобр ухт реалізовано на ВАТ «Терн опільвтормет», згідно догово ру купівлі-продажу товару №В ЧМ-01/Х-08 від 02.01.2008 року. Вартість ре алізованого товару по всіх в идаткових накладних включен о ТзОВ «Ходорів-Тернопільвто рмет» до складу валових дохо дів у відповідних податкових періодах.

Колегія суддів пого джується з висновком суду пе ршої інстанції, що відповіда чем не наведено жодної підст ави та не надано належних док азів вважати укладені позива чем угоди - нікчемними правоч инами. Посилання відповідача на ч.1,5 ст.203, ст.215, ч.1 ст.216 ЦК Україн и є безпідставним, так як зазн ачені норми можуть використо вуватися лише при визнанні п равочинів недійсними в судов ому порядку. Жодний із правоч инів зазначений в акті перев ірки не визнаний недійсним у судовому порядку.

Необґрунтовані висн овки податкового органу викл адені в акті перевірки щодо в изнання правочинів, укладени х ТзОВ «Ходорів-Тернопільвто рмет» із ТзОВ «Інтермет-ВС» т а ВАТ «Тернопільвтормет» так ими, що не спрямовані на реаль не настання правових наслідк ів, оскільки відповідачем по рушено Порядок оформлення ре зультатів невиїзних докумен тальних, виїзних планових та позапланових перевірок з пи тань дотримання податкового , валютного та іншого законод авства, затвердженого наказо м ДПА. України від 10.08.05 р. № 327, заре єстрованому в Міністерстві ю стиції України 25.08.05 р. за №925/11205 (на далі - Порядок), а саме: п.п.2.4.1, 2.4.2 п .2.4, відповідно до яких висново к акту виїзної планової пере вірки повинен відображати уз агальнений опис виявлених пе ревіркою порушень податково го, валютного та іншого закон одавства з посиланням на під пункти, пункти, статті нормат ивно-правових актів, а виявле ні порушення податкового та іншого законодавства відобр ажаються у гривнях у розрізі податків, зборів та інших обо в'язкових платежів з розбивк ою за роками та податковими п еріодами, у межах періоду, що п еревіряється.

Відповідно до п.п.2.3. 4 п.2.3 ст.2 Порядку не допуск ається відображення в акті п еревірки необгрунтованих да них, а також суб'єктивних прип ущень перевіряючими, які не м ають підтверджених доказів, та різного роду висновків що до дій посадових осіб суб'єкт а господарювання (наприклад, "приховування об'єкта оподат кування", "розкрадання", "привл аснення", "описка тощо).

З акта перевірки вбач ається, що висновки відповід ача про нікчемність правочин ів, укладених позивачем із ко нтрагентами зазначеними в ак ті перевірки вмотивовані пос иланнями на акт перевірки ДП І у Заводському районі м.Мико лаєва від 18.02.2009 р. N655/23-600/32755158 «Про р езультати планової виїзної п еревірки ПП «Євро-ДГ» (юридич на особа в ланцюгу постачаль ників позивача) з питань дот римання вимог податкового за конодавства за період з 01.10.2006 по 30.09.2008р.», який постановою Микол аївського окружного адмініс тративного суду від 24.12.2009р. по с праві за позовом ПП «Євро-ДГ» до ДПІ у Заводському районі м .Миколаєва, залишеною без змі н ухвалою Одеського апеляцій ного адміністративного суду від 14.07.2010 р., визнаний таким, що с кладений з порушенням не від повідає вимогам наказу ДПА У країни №327 від 10.08.2005р. «Про затвер дження Порядку оформлення і результатів невиїзних докум ентальних, виїзних планових та позапланових перевірок з питань дотримання податково го, валютного та іншого закон одавства»; визнані протиправ ними дії ДПІ у Заводському ра йоні м.Миколаєва, які полягаю ть у визнанні правочинів, укл адених ПП «Євро-ДГ» з контраг ентами такими, що не спрямова ні на реальне настання право вих наслідків, що обумовлені ними; визнані протиправними дії ДПІ у Заводському районі м.Миколаєва. які полягають у в изнанні відсутніми об'єктів, які підпадають під визначен ня статей 3, 4, 5 Закону України « Про оподаткування прибутку п ідприємств», та у визнанні да них, відображених у декларац іях з податку на прибуток під приємств за період з 01.10.2006 по 30.09.20 08 недійсними; визнані протипр авними дії ДПІ у Заводському районі м.Миколаєва, які поляг ають у визнанні відсутніми о б'єктів, які підпадають під ви значення ст.3, 4, 7 Закону України «Про податок на додану варті сть» та у визнанні даних про о бсяги поставок та придбання, податкове зобов'язання та по датковий кредит, відображени х у деклараціях з податку на д одану вартість за період з 01.10.2 006 по 30.09.2008, недійсними.

Щодо оскаржуваних по даткових повідомлень-рішень ДПІ у Жидачівському районі № 0000482320/0/17409 та №0000492320/0/17358 від 25.11.2010 року, як им позивачу визначено податк ове зобов'язання по податку н а прибуток приватних підприє мств на загальну суму 132072 грн. т а податкове зобов'язання по п одатку на додану вартість на загальну суму 116295 грн., то колег ія суддів погоджується з вис новком суду першої інстанції , про протиправність таких, з о гляду на те, що актом перевірк и не встановлено відсутності податкових накладних, які б п ідтверджували податковий кр едит позивача, чи їх невідпов ідність податковим зобов'яза нням виконавця робіт. Поруше ння позивачем вимог п.5.1, пп.5.2.1 п .5.2, ші.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України «П ро оподаткування прибутку пі дприємств» шляхом включення до складу валових витрат сум и витрат з придбання вартост і робіт та послуг у ПП «С.А.С» н а загальну суму без ПДВ 243400,00 грн . та ТзОВ «ЮГ-Капітал» на суму 144250,00 грн. та завищено валові вит рати по рядку 04.1 Декларацій «в итрати на придбання товарів (робіт, послуг), крім визначени х у 04.11» за 2009 рік на суму 243400,00 грн., в тому числі за 4-тий квартал 2009 р оку в сумі 243400,00 грн., та за півріч чя 2010 року на суму 144250,00 грн., в тому числі за перший квартал 2010 рок у в сумі 144250,00 грн., а також поруше ння п.1.7, п.1.8 ст.1, пп.7.2,3 п.7.2, пп.7.3.1 п.7.3, пп .7.4.1 п.7.4, пп.7.7.1 п.7.7 ст.7 Закону Україн и «Про податок на додану варт ість» та заниження сплати по датку на додану вартість на с уму 77530,00 грн. в результаті поруш ень податкового законодавст ва, описаних в п.3.1.2 «Валові вит рати» розділу 3 акта перевірк и а саме: відсутність у первин них документах з виконання р обіт (надання послуг) ТзОВ «ЮГ -Капітал» та ПП «С.А.С» даних п ро конкретно виконані роботи та надані послуги, їх вартіст ь, одиницю виміру позбавляє м ожливості дійти висновку про фактичне надання послуг та ї х зв'язок з підготовкою, орган ізацією, веденням виробництв а, продажем продукції (робіт, п ослуг), використання їх підпр иємством у власній господарс ькій діяльності не знайшли с вого підтвердження ні в суді першої інстанції, ні під час а пеляційного розгляду, а, навп аки, спростовуються наявними в матеріалах справи доказам и, а саме: договір про надання послуг №04/01 від 04.01.2010 року, укладе ний між позивачем та ТзОВ «ЮГ -Капітал», предметом якого є п ослуги по сортуванню, порізк и, пакетуванню металобрухту, а також навантажувально-роз вантажувальні і експедиторс ькі послуги ; акт №0У-0000001 від 29.01.2010р . здачі-прийняття робіт по пак етуванню брухту в січні 2010р. та по сортуванню, порізці метал обрухту; акт №0У-0000013 від 26.02.2010р. зда чі-прийняття робіт по пакету ванню металобрухту в січні 2010 р. по сортуванню та порізці бр ухту в лютому 2010р.; платіжні дор учення №39 від 29.01.2010р. та №96 від 03.03.2010 р.; податкові накладні №1 від 29.0 1.2010р., та №31 від 26.02.2010р; договір про надання послуг №01/07 від 01.07.2009 рок у, укладений із ПП «СА.С», пред метом якого є послуги по сорт уванню, порізці, пакетуванню мателобрухту, а також навант ажувально-розвантажувальні і експедиторські послуги; ак т №ОУ-0000092 від 26.11.2009р. здачі-прийня ття робіт (надання послуг) по п акетуванню брухту в листопад і 2009р., та сортуванню та порізці брухту в листопаді 2009р.; акт №О У-0000100 від 30.12.2009р. здачі-прийняття робіт (надання послуг) по пак етуванню брухту в грудні 20'19р т а сортуванню та порізці брух ту в грудні 2009р.; платіжні доруч ення №463 від 04.12.2009р. та №504 від 21.12.2009р.; податкові накладні №406 від 26.11.20 09р. та № 509 від 30.12.2009р.

Бухгалтерський облі к позивачем проводиться з до триманням вимог ведення бухг алтерського обліку в Україні встановленого Законом Украї ни «Про бухгалтерський облік і фінансову звітність в Укра їні». Інформація про фактичн о понесені витрати на здійсн ення виконаних робіт як обов 'язковий реквізит первинних документів бухгалтерського обліку ними не передбачено. О бов'язковим реквізитом докум ентів є зміст господарських операцій.

Також, актом перевір ки встановлено наявність под аткових накладних, які підтв ерджували податковий кредит позивача та відповідають по датковим зобов'язанням викон авця робіт, оскільки згідно з пп.7.4.5. п.7.4. ст.7 Закону України «П ро податок на додану вартіст ь» єдиною підставою для неви знання податкового кредиту є відсутність податкових накл адних. Відповідачем не довед ено не підтвердження реально сті операцій по одержанню по слуг від ТзОВ «ЮГ-Капітал» та ПП «С.А.С.», оскільки пп.7.4.1. п.7.4. та пп.7.7.2. п.7.7. ст.7 Закону України «П ро податок на додану вартіст ь» вказано, що податковий кре дит звітного періоду складає ться із сум податків, нарахов аних (сплачених) платником по датку за ставкою, встановлен ою пунктом 6.1 статті 6 та статте ю 8-1 цього Закону, протягом так ого звітного періоду у зв'язк у з придбанням або виготовле нням товарів та послуг з мето ю їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяль ності платника податку; прид банням (будівництвом, споруд женням) основних фондів (осно вних засобів, у тому числі інш их необоротних матеріальних активів та незавершених кап італьних інвестицій в необор отні капітальні активи), у том у числі при їх імпорті, з метою подальшого використання у в иробництві та/або поставці т оварів (послуг) для оподатков уваних операцій у межах госп одарської діяльності платни ка податку.

Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі то вари (послуги) та основні фонд и почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльно сті платника податку протяго м звітного податкового періо ду, а також від того, чи здійсн ював платник податку оподатк овувані операції протягом та кого звітного податкового пе ріоду.

Оскільки суд першої інстанції правильно встанов ив обставини справи та ухвал ив судове рішення з додержан ням норм матеріального і про цесуального права, то воно не може бути скасоване чи зміне не з підстав, викладених в апе ляційній скарзі.

Керуючись ст.ст.160 ч.3, 195, 196, п.1 ч.1 ст.198, ст.200, 205, 206, 254 КАС України, к олегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу Де ржавної податкової інспекці ї в Жидачівському районі Льв івської області - залишити без задоволення, а постанову Львівського окружного адмін істративного суду від 27.01.2011 рок у по справі № 2а-11388/10/1370 - без змі н.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена у касаці йному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосере дньо до суду касаційної інст анції протягом двадцяти днів з дня набрання ухвалою закон ної сили, а у разі складення ух вали в повному обсязі відпов ідно до ст.160 КАС України - з дн я складення ухвали в повному обсязі.

Головуючий суддя: М .П.Кушнерик

Судді: Д.М.Старунський

В.В.Гу ляк

Повний текст виготовлено 07.06.2011р.