Ухвала

від 23.05.2011 по справі 2а-6562/09/7/0170

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Копія

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯ ЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУ Д

УХВАЛА

Іменем України

Справа № 2а-6562/09/7/0170

23.05.11 м. Севастополь

Севастопольськ ий апеляційний адміністрати вний суд у складі колегії суд дів:

головуючого судді Дуг аренко О.В.,

суддів Дадінсько ї Т.В. ,

Щепанської О.А.

секретар судового засід ання Бєланова О.О.

за участю сторін:

представник позивача, То вариства з обмеженою відпові дальністю "Білогірське кар`є роуправління" - ОСОБА_2, дов іреність № 282 від 17.03.11

представник відповідача, Державної податкової інспе кції в Білогірському районі АР Крим- не з' явився, про час та місце розгляду справи пов ідомлений належним чином та своєчасно, про причину неявк и суд не повідомив,

розглянувши апеляційну ск аргу Державної податково ї інспекції в Білогірському районі АР Крим на постанову О кружного адміністративного суду Автономної Республі ки Крим (суддя Маргарітов М .В. ) від 07.12.10 у справі № 2а-6562/09/7/0170

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Білогірське кар`єроуправлі ння" (вул. Індустріальна, 19,Біло гірськ,Автономна Республі ка Крим,97600)

до Державної податково ї інспекції в Білогірському районі АР Крим (вул. Луначарсь кого 58,Білогірськ,Автономн а Республіка Крим,97600)

про визнання недійсними по даткових повідомлень-рішень ,

ВСТАНОВИВ:

Постановою Окружного ад міністративного суду АР Крим від 07.12.2010 року позовні вимоги Т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Білогірське кар` єроуправління" задоволені.

Визнано протиправним та с касовано податкові повідомл ення - рішення:

- №0000742301/0 від 07.05.2009 року, яким Тов ариству з обмеженою відповід альністю "Білогірське кар`єр оуправління" нараховане пода ткове зобов'язання з податку на прибуток в сумі 15659,00 грн. за о сновним платежем і штрафні с анкції в сумі 101631,80 грн.

- №0000752301/0 від 07.05.2009 року, яким Това риству з обмеженою відповіда льністю "Білогірське кар`єро управління" нараховане подат кове зобов'язання з податку н а додану вартість в сумі 189696,0 гр н. за основним платежем та штр афних санкції в сумі 94863,0 грн.

- №0000762301/0 від 07.05.2009 року, яким Това риству з обмеженою відповіда льністю "Білогірське кар`єро управління" нараховане подат кове зобов'язання із збору за забруднення навколишньго се редовища в сумі 6612,19 грн. за осно вним платежем і штрафні санк цій в сумі 1949,85 грн.

Також судом вирішено пита ння щодо розподілу судових в итрат.

Не погодившись з зазначен ою постановою суду, відповід ач звернувся з апеляційною с каргою, в якій просить скасув ати постанову Окружного адмі ністративного суду АР Крим в ід 07.12.2010 року, та ухвалити нову п останову, якою у задоволенні позовних вимог відмовити.

Апеляційна скарга мотиво вана тим, що судом першої інст анції неповно з' ясовані обс тавини справи, що мають значе ння для справи, що призвело до неправильного вирішення спр ави.

У судовому засіданні предс тавник позивача заперечував проти апеляційної скарги, пр осив залишити без змін рішен ня суду першої інстанції.

Відповідно до частини 4 стат ті 196 Кодексу адміністративно го судочинства України непри буття у судове засідання сто рін або інших осіб, які беруть участь у справі, належним чин ом повідомлених про дату, час і місце апеляційного розгля ду, не перешкоджає судовому р озгляду справи.

Колегія суддів, обговорив ши доводи апеляційної скарги , перевіривши юридичну оцінк у обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування с удом норм матеріального та п роцесуального права, вважає, що апеляційна скарга не підл ягає задоволенню з наступни х підстав.

З матеріалів справи вбачає ться, що Державна податкова і нспекція в Білогірському рай оні АР Крим здійснила виїзну перевірку ТОВ "Білогірське к ар`єроуправління" з питань до тримання вимог податкового, валютного та іншого законода вства за період з 01.01.08 по 31.12.08.

В ході перевірки встановле ні порушення позивачем - п. 1.28. с т.1; п.п. 1.31. ст.1; п.п.4.1.1 ст.4; п.п. 11.3.1 п.11.3 ст .11 Закону України "Про оподатк ування прибутку підприємств " від 28 грудня 1994 року, внаслідок чого занижено податок за 4 ква ртал 2008 року у сумі 15659,0 грн.;

- п.п. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7; п.п. 7.2.3; п.7.2 ст.7 п.6.1. с т.6; п.п. 7.4.1 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" в ід 03 квітня 1997 року за період з 01 .01.08 по 31.12.08 всього у сумі 191534,0грн., у тому числі за липень 2008 року у с умі 310,00грн., за жовтень 2008 року у с умі 191120,00грн., за грудень 2008 року - 1 04,00грн.;

- пп. 2,3,4,5.3,6,7,9 "Інструкції про порядок обчислення та справ ляння збору зі забруднення н авколишнього природного сер едовища", уведеною Постаново ю Кабінету Міністрів України від 01 03.99 № 303, затвердженої спіль ним Наказом Міністерства охо рона навколишнього природно го середовища і ядерної безп еки України, ДПА України 19.07.99 №16 2/319. Заниження збору за забрудн ення навколишнього природно го середовища на суму 6612,19грн., у тому числі: за І кв.2008 на суму 127,49 грн., за ІІ кв. 2008 на суму 2582,85 грн., за ІІІ кв.2008 на суму 725,82 грн., за IV к в.2008 на суму 3176,03 грн.

- ст. 17 п.п. 17.1.3. п. 17.1 Закону Укр аїни «Про порядок погашення зобов'язань платників податк ів перед бюджетами і державн ими цільовими фондами», в зв'я зку з чим до ТОВ «Білогі рське кар'єроуправління»зас тосовані штрафні санкції за несвоєчасне нарахувань пода ткового зобов'язання.

За результатами переві рки був складений акт переві рки №1480/23-02/03379655 від 28 04.2009 (а.с.9-34).

На підставі висновків акту перевірки відповідачем були прийняті спірні податкові п овідомлення - рішення:

- №0000742301/0 від 07.05.09, яким пози вачу нараховане податкове зо бов'язання з податку на прибу ток в сумі 15659,00грн. і штрафних са нкцій в сумі 101631,80грн. (а.с.37).

- №0000752301/0 від 07.05.09, яким пози вачу нараховане податкове зо бов'язання з податку на додан у вартість в сумі 191534,0грн. та штр афних санкцій в сумі 95900,0грн (а.с .38).

- №0000762301/0 від 07.05.09, яким поз ивачу нараховане податкове з обов'язання із збору за забру днення навколишнього середо вища в сумі 6612,19грн. і штрафних с анкцій в сумі 1949,85грн. (а.с.36).

Стосовно податку на при буток за період з 01.01.2008 по 31.12.08 вст ановлено його заниження всьо го у сумі 15659,25грн. судова колегі я зазначає наступне..

З акту перевірки вбачаєтьс я, що в порушення п. 3.1 ст. З Закон у України "Про оподаткування прибутку підприємств" 283/97-ВР в ід 22.05.1997 зі змінами та доповнен нями, згідно якого: «об'єктом о податкування є прибуток, вст ановлений як зменшення суми скоригованого валового дохо ду звітного періоду, встанов леного згідно п. 4.3 дійсного За кону, на суму валових витрат, в изначених ст.5 дійсного Закон у та суму амортизаційних від рахувань визначених ст.8 і 9 ді йсного Закону та в порушення ст. 1.28, ст. 1.31, ст. 1 п.п. 4.1.1., п. 4.1 ст. 4. п.п. 11 .3.1 п. 11.3 ст. 11 дійсного Закону плат ником податку занижено об'єк т оподаткувань податком на п рибуток у 2008 у розмірі 62635грн. У р езультаті до бюджету платник ом не донараховано та не спла чено податку на прибуток у 2008 у сумі 15659 грн.

Податковим органом зробле ний такий висновок у результ аті не включення факту заниж еного валового доходу за 4кв. 2 008 на суму 62637грн в його склад вар тості запасів, переданих як в несок у статутний фонд ТОВ «Н екрасівський кар'єр»у поруше ня п.п. 4.1.1 п. 4.1. ст. - Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

Проте, з матеріалів справи в бачається, що ТОВ «Білогірсь ке кар'єроуправління»за 2008 рі к задекларовано валових дохо дів в сумі 19832490 грн., валових вит рат в сумі 16238988 грн., сума аморти заційних відрахувань склала 1193439 грн., об'єкт оподаткування в сумі 2400063 грн., сума податку на п рибуток склала 600016 грн.

Відповідно до протоколу №11 від 09.07.08 зборів учасників ТОВ « Білогірське кар'єроуправлін ня», учасниками було розглян уто і вирішено наступне:

- Створити шляхом виді лення з ТОВ «Білогірське кар 'єроуправління»Товариство з обмеженою відповідальністю «Некрасівський кар'єр»з міс цем знаходження м Білогірськ , вул. Індустріальна, 19.

- Затвердити статутни й фонд (статутний капітал) ТОВ «Некрасівський кар'єр»- 948478,93 гр н.

- На момент створення з асновник - ТОВ «Білогірське к ар'єроуправління»вносить до статутного фонду (статутний капітал) ТОВ «Некрасівський кар'єр»матеріальні цінності : Некрасівське родовище, рухо ме і нерухоме майно, яке знахо диться на Некрасівському кар 'єрі і необхідно для розробки Некрасівського родовища, а т акож нерухоме майно, розташо ване в м. Білогірськ по вул. Ін дустріальна, 19 з устаткування м і механізмами в нім, загальн ою вартістю 948478,93 грн - 100% статутн ого фонду (статутного капіта лу).

Таким чином, Товариствл з об меженою відповідальністю «Н екрасівський кар'єр»є правон аступником майнових прав і о бов'язків ТОВ «Білогірське к ар'єроуправління»з видобутк у надр на Некрасівському род овищі у відповідних частинах згідно передавального балан су. Для забезпечення діяльно сті Товариства за рахунок вн еску учасників у вигляді май на, необхідного для користув ання надрами згідно дозволом , утворюється Статутний капі тал у розмірі 948478,93 грн.

Матеріали справи підтверд жується, що згідно до акту при йому - передачі майна від 01.10.08 ТО В «Некрасівський кар'єр», в ос обі директора приймає майно загальною вартістю 948478,93 грн., вк азані в акті оцінки рухомого і нерухомого майна від 01.10.08 (а.с .67-75), як внесок до статутного фо нду Товариства засновника ТО В «Білогірське кар'єроуправл іння», в особі генерального д иректора, який складає 100% Стат утного капіталу Товариства і відповідає, - 100% голосів.

Відповідно до розподільно го балансу ТОВ «Білогірське кар'єроуправління», яке реор ганізується шляхом виділенн я ТОВ «Некрасівський кар'єр» , станом на 01.10.2008 основні засоби склали в сумі 885,8 тис. грн. за пер винною вартістю, 885,8 тис. грн. за залишковою вартістю; виробн ичі запаси склали 62,7 тис. грн.; с татутний капітал склав 948,5 тис . грн. (а с.64).

Відповідно до положень п.п. 4.1.1. п. 4.1. ст. 4 Закону України в ід 28.12.1994 № 334/94- ВР «Про оподаткуван ня прибутку підприємств», до складу валового доходу вклю чають:- загальні доходи від пр одажу товарів (робіт, послуг), у тому числі допоміжних та об слуговуючих виробництв, що н е мають статусу юридичної ос оби, а також доходи від продаж у цінних паперів, деривативі в, іпотечних сертифікатів уч асті, іпотечних сертифікатів фіксованою дохідністю, серт ифікатів фондів операцій з н ерухомістю (за винятком опер ацій

їх первинного випуску (р озміщення), операцій з їх кінц евого погашення (ліквідації) та операцій з консолідовани м іпотечним боргом відповідн о до закону).

Відповідно до пп. 1.31. ст. 1 Зак ону України «Про оподаткуван ня прибутку підприємств»№ 283/9 7-ВР від 22.05.97 визначений продаж т оварів як операції по цивіль ний - правовим договорам. Так, дана норма встановлює, що про даж товарів - будь-які операці ї, що здійснюються згідно з до говорами купівлі-продажу, мі ни, поставки та іншими цивіль но- правовими договорами, які передбачають передачу прав власності на такі товари за п лату або компенсацію, незале жно від строків її надання, а т акож операції з безоплатного надання товарів.

Судова колегія не бере до ув аги доводи відповідача викла дені в апеляційній скарзі з п риводу того, що операція по вн есенню до статутного фонду з апасів учасників відносятьс я до оподаткуванню згідно За кону України "Про прибуток пі дприємств".

Відповідно до частин 1,2 ст.67 Г осподарського кодексу Украї ни, відносини підприємства з іншими підприємствами, орга нізаціями, громадянами в усі х сферах господарської діяль ності здійснюються на основі договорів.

Підприємства вільні у виб орі предмета договору, визна ченні зобов'язань, інших умов господарських взаємовіднос ин, що не суперечать законода вству України.

Відповідно до ч. 1 ст. 626 Цивіл ьного кодексу України, догов ором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або прип инення цивільних прав та обо в'язків.

Частиною 1 ст.2 Цивільного к одексу України встановлено , що учасниками цивільних від носин є фізичні особи та юрид ичні особи.

Відповідно до положень ча стин 1,2 ст. 19 Закону України «Пр о господарські товариства», припинення діяльності товар иства відбувається шляхом йо го реорганізації, злиття, при єднання, поділу, виділення, пе ретворення) або ліквідації з дотриманням вимог законодав ства про захист економічної конкуренції.

Реорганізація товариства відбувається за рішенням вищ ого органу товариства.

Статтею 109 Цивільного кодек су України встановлено, що ви ділом є перехід за розподіль чим балансом частини майна, п рав та обов'язків юридичної о соби до однієї або кількох ст ворюваних нових юридичних ос іб.

Судова колегія погоджуєть ся з висновком суду першої ін станції, що при виділенні суб 'єкта господарювання до ньог о переходять по розподільном у балансу майнові права і обо в'язки неорганізованого підп риємства. Виділення це один з видів реорганізації, при яко му неорганізована особа не п рипиняє своєї діяльності, ре організовані і знов створені особи шляхом виділення буду ють свої взаємини не на підст аві договорів, в яких вони вис тупають -учасниками цивільни х правовідносин і домовляють ся про будь - які сумісні дії, а на підставі рішення збору уч асників товариства, що реорг анізується.

Таким чином, відпові дно до законодавства, ці прав овідносини не можливо віднес ти до договору. При реорганіз ації не відбувається передач і майна згідно договорам куп івлі-продажу, обміну, постача ння, і іншим цивільно-правови м договорам, які передбачают ь передачу прав власності на такі товари за плату або комп енсацію відповідно, оскільки відбувається створення ново ї юридичної особи за рішення м загальних зборів засновник ів шляхом виділення з товари ства.

Виходячи з вищенавед еного, судова колегія дійшла до висновку, що передача акти вів знов створеному підприєм ству при виділенні не є об'єкт ом оподаткування податком на прибуток.

У ході перевірки також бу ло встановлено, що згідно бан ківських документів на рахун ок ТОВ «Білогірське кар'єроу правління»з інвестиційного рахунку Компанії «Каспер П ропертіз Б.В.»надійшли грош ові кошти для поповнення ста тутного капіталу ТОВ «Білогі рське кар'єроуправління»(ріш ення протоколу №10 від 24.03.08) у сум і 985000грн без ПДВ (ас. 15), чим статут ний фонд збільшується в проц есі діяльності товариства.

З протоколу №10 від 24.03.08 зборів учасників ТОВ «Білогірське кар'єроуправління вбачаєтьс я, що присутніми учасниками б уло розглянуте і вирішене на ступне.

Порядок денний: Про збільше ння Статутного (сформованого ) капіталу Товариства : обмеже ною відповідальністю «Білог ірське кар'єроуправління».

1. За рахунок додаткового вн еску Компанії «Каспер Проп ертіз Б.В.»у розмір 985000,00 грн., щ о еквівалентно 195050,00 доларам СШ А, по курсу НБУ 5,05 грн. за 1 долар США, збільшити розмір Статут ного (сформованого) капіталу ТОВ «Білогірсью кар'єроупра вління»у зв'язку із збільшен ням об'ємів господарської ді яльності ТОВ «Білогірське ка р'єроуправління»до 4570000,00 грн., щ о еквівалентно 904950,99 доларам СШ А, по курсу НБУ 5,05 грн. за 1 долар США на день оплати, в т.ч.:

- Компанія «Каспер П ропертіз Б.В.»4 520 000,00 грн. (895 050,00 до ларів США по курс; НБУ 5,05 грн. за 1 долар США на день оплати) - 98,91% С татутного (сформованого) кап італу;

- ТОВ «Геліос»50 000,00 грн. (9 9 00,99 доларів США по курсу НБУ 5,05 г рн. за 1 долар США на день оплат и) - 1,09% Статутного (сформованог о) капіталу.

Вирішили: за рахунок додатк ового внеску Компанії «Каспе р Пропертіз Б.В.»у розмір 985000,00 грн. (195 050,00 доларів США по курс у НБУ 5,05 грн. за 1 долар США), збіл ьшити розмір Статутного (сфо рмованого) капіталу ТОВ «Біл огірсью кар'єроуправління»д о 4570000,00 грн. що еквівалентно 904950,99 д оларам США, по курсу НБУ 5,05 грн. за 1 долар США на день оплати, в т.ч.:

- Компанія «Каспер Пропертіз Б.В.»4 520 000,00 грн. (895 050,00 д оларів США по курсу НБУ 5,05 грн. за 1 долар США на день оплати) - 9 8,91% Статутного (сформованого) к апіталу;

- ТОВ «Геліос»50 000,00 грн. (9 9 00,99 доларів США по курсу НБУ 5,05 г рн. за 1 долар США на день оплат и) - 1,09% Статутного (сформованог о) капіталу.

Статутом (нова редакція) ТОВ «Білогірське кар'єроуправлі ння»встановлено (пункт 1.2. ста туту), що засновниками ТОВ «Бі логірське кар'єроуправління »є:

-Компанія «Каспер Пропе ртіз Б.В.»;

-ТОВ «Геліос»;

Пунктом 2.1. статуту встанов лено, що Товариством з обмеже ною відповідальністю визнає ться Товариство, яке має Стат утний (складений) капітал, роз ділений на долі, розмір яких в изначається засновницькими документами.

ТОВ «Білогірське кар'єроуп равління»створено відповід но до Господарського, Цивіль ного кодексів України, закон у України: «Про господарські товариства», шляхом реорган ізації колективного підприє мства «Білогірське кар'єроуп равління»в товариство з обме женою відповідальністю «Біл огірське кар'єроуправління» .

Пунктом 6.3. статуту визначен о, що для забезпечення діяльн ості Товариства за рахунок г рошових внесків учасників ст ворений Статутний (складений ) капітал у розмірі 4570000,00 грн., що еквівалентно 904950,99 доларам США по курсу НБУ, 1 долар США - 5,05 грн .

Долі учасників в Статутном у (сформованому) капіталі Тов ариства складають: Компанія «Каспер Пропертіз Б.В.», р озмір частки у гривнях - 4250000,00, ро змір частки - 988,91%; ТОВ «Геліос»- розмір частки - 50000,00грн., розмір частки - 1,09%.

Учасники зобов'язуються вн ести свої долі в повному об'єм і у вигляді грошових внесків , протягом року з дня реєстрац ії цього Статуту.

З виписки з банку від 02.04.08(а с. 1 43), вбачається, що на розрахунк овий рахунок ТОВ «Білогірськ е кар'єроуправління»від Комп анії «Каспер Пропертіз Б. В.»надійшло 985000 грн. з призначе нням платежу «Перераховано д ля збільшення статутного кап італу ТОВ «Білогірське кар'є роуправління»с\но протоколу № 10 від 24.03.08».

Як було встановлено експер том при проведенні судової е кономічної експертизи (висно вок№94 від 10.10.2010 (а с. 171-187)) при співст авленні записів в головній к низі з випискою банку встано влено, що відповідно до Наказ у Мінфіну України від 30.11 1999 № 291 « Інструкція про застосування Плану рахунків бухгалтерськ ого обліку активів, капіталу , зобов'язань і господарських операцій підприємств і орга нізацій»вказана сума відбит а в бухгалтерському обліку п ідприємства в квітні 2008 року в кореспонденції:

ДТ 31 «Розрахунковий рахунок »- КД 46 «Неоплачений капітал»9 85000грн., на якому збирається інф ормація про зміни у складі не оплаченого капіталу.

У серпні 2008 року відбита пров одка по формуванню статутног о капіталу після реєстрації змін в Статут:

ДТ 46-КД 40 «Статутний капітал »- 985000грн.

Згідно до положень ст. 52 Зак оном України «Про господарсь кі товариства», у товаристві з обмеженою відповідальніст ю створюється статутний (скл адений) капітал, розмір якого повинен становити не менше с уми, еквівалентної одній мін імальній заробітній платі, д іючій на момент створення то вариства з обмеженою відпові дальністю.

До моменту реєстрації това риства з обмеженою відповіда льністю кожен з учасників зо бов'язаний внести до статутн ого (складеного) капіталу не м енше 50 відсотків вказаного в у становчих документах вкладу . Внесення до статутного (скла деного) капіталу грошей підт верджується документами, вид аними банківською установою .

Частина статутного кап італу, що залишилася несплач еною, підлягає сплаті протяг ом першого року діяльності т овариства. Якщо учасники про тягом першого року діяльност і товариства не сплатили пов ністю суму своїх вкладів, тов ариство повинне оголосити пр о зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати ві дповідні зміни до статуту в у становленому порядку або при йняти рішення про ліквідацію товариства.

Учаснику товариства з о бмеженою відповідальністю, я кий повністю вніс свій вклад , видається свідоцтво товари ства.

Зменшення статутного кап італу товариства з обмеженою відповідальністю допускаєт ься після повідомлення про ц е в порядку, встановленому ст атутом, усіх його кредиторів У цьому разі кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання ві дповідних зобов'язань товари ства та відшкодування їм зби тків.

Збільшення статутного ка піталу товариства з обмежено ю відповідальністю допускає ться після внесення усіма йо го учасниками вкладів у повн ому обсязі.

Закон України від 28.12.1994 № 334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підприємств», визначає поня ття корпоративних прав як пр аво власності на статутний к апітал і визначає, відповідн о до п.п. 4.2.5 п. 4.2. ст. 4 Закону, що інв естиції в корпоративні права не включаються до складу вал ового доходу.

Так, відповідно до положень даної норми, не включаються д о складу валового доход) суми коштів або вартість майна, що надходять платнику податку у вигляді прямої інвестицій або реінвестицій у корпорати вні права, емітовані таким пл атником податку, і тому числі грошові або майнові внески, з гідно з договорами про спіль ну діяльність на території У країни без створення юридичн ої особи.

Згідно до п. 1.8. ст. 1 Закону Укр аїни «Про оподаткування приб утку підприємств»корпорати вні права - право власності на статутний капітал юридичної особи або його частку (пай), вк лючаючи права на управління, отримання відповідної частк и прибутку такої юридичної о соби, а також активів у разі її ліквідації відповідно до чи нного законодавства незалеж но від того, чи створена така ю ридична особа у формі господ арського товариства, підприє мства, заснованого на власно сті однієї юридичної або фіз ичної особи, або в інших орган ізаційно-правових формах.

Відповідно до положень п. 1.22 ст. 1 та п.п. 1.22.1, 1.22.2 п.1.22 ст. Закону Ук раїни «Про оподаткування при бутку підприємств»безповор отна фінансова допомога - це: с ума коштів, передана платник у податку згідно договорами дарування, іншими подібними договорами, які не передбача ють відповідно компенсації ч и повернення таких коштів (за винятком бюджетних дотацій і субсидій), або б укладання та ких угод;

сума безнадійної заборгов аності, відшкодована кредито ру позичальником після списа ння, якщо така безнадійна заб оргованість була попередньо включена до складу валових в итрат кредитора;

сума заборгованості платн ика податку перед іншою юрид ичною чи фізичною особо що за лишилася нестягнутою після з акінчення строку позовної да вності;

основна сума кредиту або де позиту, наданих платнику под атку без встановлення строї повернення такої основної су ми, за винятком кредитів, нада них під безстрокові облігаці ї, депозитів до запитання у ба нківських установах, а також сума процентів, нарахованих на та основну суму, але не спл ачених (списаних);

сума процентів, умовно нара хованих на суму поворотної ф інансової допомоги, і залиша ється неповерненою на кінець звітного періоду, у розмірі о блікової став Національного банку України, розрахованої за кожний день фактичного ви користання та поворотної фін ансової допомоги.

Поворотна фінансова допом ога - це сума коштів, передана платнику податку користуван ня на визначений строк відпо відно до договорів, які не пер едбачають нарахування проце нтів або надання інших видів компенсацій як плати за кори стування такими коштами.

Виходячи з положень даних н орм, сума грошових коштів, що в несена в корпоративні права (внесок до статутного капіта лу) не підпадає під визначенн я поворотної або безповоротн ої допомоги та не відноситьс я до складу валового доходу п ри отриманні та валових витр ат при поверненні.

Таки висновки також підтв ерджуються висновком судово ї економічної експертизи.

Судова колегія не приймає до уваги висновки відповіда ча про необхідність включенн я до валового доходу сум грош ових коштів, які надійшли від Компанії «Каспер Проперті з Б.В.», а після внесення заре єстрованих змін від коректув ати валові доходи, зроблені в ідповідачем не на підставі н орм закону, а тому є необґрунт ованими та протиправними.

З акту перевірки вбачаєтьс я, що відповідачем було встан овлено, що у період з 01.01.08 по 31.12.08. Т ОВ «Білогірське кар'єроуправ ління»задекларувало податк ових зобов'язань з податку на додану вартість в сумі 3825961,0 грн ., з приводу чого, відповідач в казує, що позивачем занижено податкове зобов'язання у зв'я зку з переведенням до невиро бничих фондів, що з метою опод аткування є продажем (постач анням) основних фондів і запа сів в жовтні 2008 і складає 189 695,79 гр н.

Враховуючи вищенаведене т а що згідно до акту прийому - п ередачі майна від 01.10.08 ТОВ «Нек расівський кар'єр», в особі ди ректора приймає майно загаль ною вартістю 948478,93грн. Відповід но до розподільного балансу ТОВ «Білогірське кар'єроупра вління», яке реорганізується шляхом виділення ТОВ «Некра сівський кар'єр», станом на 01.10. 2008 р., основні засоби склали в с умі 885,8 тис. грн. за первинною ва ртістю, 885,8 тис. грн. за залишков ою вартістю; виробничі запас и склали 62,7 тис. грн.; статутний капітал склав 948,5 тис. грн. (а.с.64).

Су д першої інстанції дійшо в вірного висновку за наслід ком аналізу норм ст.ст. 59, 67 Госп одарського кодексу України, 109 Цивільного кодексу України , положень ст.. 19 , 58 Закону Україн и «Про господарські товарист ва», під час оцінки правомірн ості нарахування позивачу по даткового зобов'язання з под атку на прибуток у розмірі 15659г рн. внаслідок заниження вало вого доходу на суму 62 635 грн., з пі дстав виділення активів при реорганізації товариства з о бмеженою відповідальністю, б уло встановлено, що при виділ енні суб'єкта господарювання до нього переходять по розпо дільному балансу майнові пра ва і обов'язки реорганізован ого підприємства. Виділення це один з видів реорганізаці ї, при якому реорганізована о соба не припиняє своєї діяль ності, реорганізовані і знов створені особи шляхом виділ ення будують свої взаємини н е на підставі договорів, в яки х вони виступають учасниками цивільних правовідносин і д омовляються про будь - які сум існі дії, а на підставі рішенн я збору учасників товариства , що реорганізується.

При реорганізації не відбу вається передачі майна згідн о договорам купівлі-продажу, обміну, постачання, і іншим ци вільно-правовим договорам, я кі передбачають передачу пра в власності на такі товари за плату або компенсацію відпо відно, оскільки відбувається створення нової юридичної о соби за рішенням загальних з борів засновників шляхом вид ілення з товариства.

Відповідно до положень пп.3. 2.8 п.3.2 ст.З Закону України «Про п одаток на додану вартість»ві д 03.04.97р. №138/97-ВР, не є об'єктом опод аткування операції з поставк и за компенсацією сукупних в алових активів платника пода тку (з урахуванням вартості г удвілу) іншому платнику пода тку.

Під поставкою сукупних вал ових активів слід розуміти п оставку підприємства як окре мого об'єкта підприємництва або включення валових активі в підприємства чи його части ни до складу активів іншого п ідприємства. При цьому підпр иємство-покупець набуває пра в і обов'язків (є правонаступн иком) підприємства, що продає такі активи.

З вищенаведеного вбачаєть ся, що придбання підприємств а здійснюється підприємство м - покупцем. Відповідно до ста тті 655 ЦК України, за договором купівлі-продажу одна сторон а (продавець) передає або зобо в'язується передати майно (то вар) у власність другій сторо ні (покупцеві), а покупець прий має або зобов'язується прийн яти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму. Отж е відповідно до даної норми, п окупцем є сторона договору.

Відповідно до п.п.7.4.1 п.7.4. ст. 7 Закону України “Про податок на додану вартість”7.4.1. податк овий кредит звітного періоду визначається виходячи із до говірної (контрактної) варто сті товарів (послуг), але не ви ще рівня звичайних цін, у разі якщо договірна ціна на такі т овари (послуги) відрізняєтьс я більше ніж на 20 відсотків ві д звичайної ціни на такі това ри (послуги), та складається із сум податків, нарахованих (сп лачених) платником податку з а ставкою, встановленою пунк том 6.1 статті 6 та статтею 81 цьог о Закону, протягом такого зві тного періоду у зв'язку з: прид банням або виготовленням тов арів (у тому числі при їх імпор ті) та послуг з метою їх подаль шого використання в оподатко вуваних операціях у межах го сподарської діяльності плат ника податку;

придбанням (будівництв ом, спорудженням) основних фо ндів (основних засобів, у тому числі інших необоротних мат еріальних активів та незавер шених капітальних інвестиці й в необоротні капітальні ак тиви), у тому числі при їх імпо рті, з метою подальшого викор истання у виробництві та/або поставці товарів (послуг) для оподатковуваних операцій у межах господарської діяльно сті платника податку.

Згідно п. 1.4. ст. 1 даного Зако ну, поставка товарів - будь-які операції, що здійснюються зг ідно з договорами купівлі-пр одажу, міни, поставки та іншим и цивільно- правовими догово рами, які передбачають перед ачу прав власності на такі то вари за компенсацію незалежн о від строків її надання, а так ож операції з безоплатної по ставки товарів (результатів робіт) та операції з передачі майна орендодавцем (лізинго давцем) на баланс орендаря (лі зингоотримувача) згідно з до говорами фінансової оренди ( лізингу) або поставки майна з гідно з будь-якими іншими дог оворами, умови яких передбач ають відстрочення оплати та передачу права власності на таке майно не пізніше дати ос таннього платежу.

При реорганізації позивач а не відбувається передачі м айна згідно договорам купівл і- продажу, обміну, постачання , і іншим цивільно-правовим до говорам, які передбачають пе редачу прав власності на так і товари за плату або компенс ацію відповідно.

Отже, передача активів знов створеному підприємству, ві дповідно до положень Закону України «Про податок на дода ну вартість», не може бути об'є ктом оподаткування податком на додану вартість, що підтве рджує помилкові висновки від повідача про заниження позив ачем податкового зобов'язанн я з ПДВ в сумі 189 696 грн., а прийнят е на підставі таких висновкі в податкове повідомлення - рі шення є протиправним та підл ягає скасуванню частині нара хування податкового зобов'яз ання з ПДВ в сумі 189696грн та штра фних санкцій у сумі 94863грн.

Відповідачем під час перев ірки встановлено, що за періо д з 01.01.2008 по 31.12.2008 ТОВ «Білогірське кар'єроуправління»задеклар овало збір за забруднення на вколишнього природного сере довища в сумі 8647,53 грн.

Перевіркою встановлено, що підприємство має стаціонарн і, пересувні джерела забрудн ення, розміщує відходи і здій снює викиди забруднюючих реч овин в навколишнє природне с ередовище.

Основним видом діяльності ООО «Білогірське кар'єроупр авління»є виробництво по здо бичі і переробці мармурових вапняків.

З матеріалів справи вбачає ться, що за період з 01.01.2008 по 31.12.2008 видобуток корисних копалин з дійснювався з кар'єрів «Улья нівський»і «Некрасовський» .

По кар'єру «Некрасівський» розміщення відходів кам'яног о пилу здійснюється на вироб леному, згідно проекту розро бки, просторому кар'єрі, в межа х гірського відведення.

По кар'єру «Ульянівський»р озміщення відходів (відсівши кам'яний) здійснюється на спе ціально відведеній територі ї в межах гірського відведен ня. Відвал відходів кам'яного пилу розташований в 5 км. на пі вденний схід від м. Білогірсь ка і в 1,5 км. південно-західно с Кирпичне Белогірського райо ну.

Згідно до положень ст. 1 Зако ну України «Про відходи»(у ре дакції станом на період діял ьності позивача, що перевіря вся відповідачем), відходи - бу дь-які речовини, матеріали і п редмети, що утворюються у про цесі людської діяльності і н е мають подальшого використа ння за місцем утворення чи ви явлення та яких їх власник по винен позбутися шляхом утилі зації чи видалення.

Відповідно до п. 2 Порядку вс тановлення нормативів збору за забруднення навколишньог о природного середовища і ст ягнення цього збору, затверд женого Постановою Кабінету М іністрів України від 1 березн я 1999 р. №303 (у редакції станом на п еріод діяльності позивача, щ о перевірявся відповідачем), встановлено, що збір за забру днення навколишнього природ ного середовища (далі - збір) с правляється за: викиди в атмо сферне повітря забруднюючих речовин (далі - викиди) стаціо нарними та пересувними джере лами забруднення; скиди забр уднюючих речовин безпосеред ньо у водні об'єкти (далі - скид и), розміщення відходів.

Територіальні органи Мінп рироди подають до органів де ржавної податкової служби пе релік підприємств, установ, о рганізацій, громадян - суб'єкт ів підприємницької діяльнос ті, яким в установленому поря дку видано дозволи на викиди , спеціальне водокористуванн я та розміщення відходів.

Пунктом 3 Порядку встановле но, що нормативи збору за вики ди стаціонарними джерелами з абруднення та скиди, а також н ормативи збору за розміщення відходів встановлюються від повідно до виду забруднюючих речовин та класу небезпеки в ідходів, наведених у таблиця х 1.1, 1.7 і 1.9 додатка 1.

Враховуючи місцеві умови, Р ада міністрів Автономної Р еспубліки Крим, обласні, Ки ївська та Севастопольська мі ські ради за поданням терито ріальних органів Мінприроди можуть збільшувати перелік видів забруднюючих речовин, на які встановлюється збір з а викиди і скиди. Нормативи зб ору за викиди і скиди цих забр уднюючих речовин

встановлюються за критер іями та відповідно до ставок , наведених у таблицях 1.2, 1.3, 1.8 дод атка 1.

Пунктом 4 Порядку встановл ено, що суми збору, який справл яється за викиди стаціонарни ми джерелами забруднення, ск иди і розміщення відходів, об числюються платниками збору самостійно щокварталу нарос таючим підсумком з початку з вітного року на підставі зат верджених лімітів (щодо скид ів і розміщення відходів) вих одячи з фактичних обсягів ви кидів, скидів і розміщення ві дходів, нормативів збору та в изначених за місцем знаходже ння цих джерел коригуючих ко ефіцієнтів, наведених відпов ідно в таблицях додатків 1 і 2.

Суми збору, який справляєть ся за викиди пересувними дже релами забруднення, обчислюю ться платниками збору самост ійно щокварталу наростаючим підсумком з початку звітног о року на підставі нормативі в збору за ці викиди виходячи з кількості фактично викори станого пального та його вид у відповідно до таблиць 1.4 - 1.6 до датка 1 і визначених за місцем перебування платників збору на податковому обліку кориг уючих коефіцієнтів, наведени х у таблицях 2.1, 2.2 додатка 2.

Згідно до п. 6 Порядку, ліміти скидів у водні об'єкти держав ного значення для первинних водокористувачів визначают ься у дозволах на спеціальне водокористування, які видаю ть територіальні органи Мінп рироди.

Відповідно до п. 2.1. Положення про документальне забезпече ння записів у бухгалтерськом у обліку, затвердженого нака зом Міністерства фінансів Ук раїни від 24 травня 1995 року N 88 (Зар еєстровано в Міністерстві юс тиції України 05 червня 1995 р. за N 168/704) первинні документи - це пис ьмові свідоцтва, що фіксують та підтверджують господарсь кі операції, включаючи розпо рядження та дозволи адмініст рації (власника) на їх проведе ння.

Господарські операції - це ф акти підприємницької та іншо ї діяльності, що впливають на стан майна, капіталу, зобов'яз ань і фінансових результатів .

Пунктом 2.4. вказаного положе ння встановлено, що первинні документи (на паперових і маш инозчитуваних носіях інформ ації) для надання їм юридично ї сили і доказовості повинні мати такі обов'язкові реквіз ити: назва підприємства, уста нови, від імені яких складени й документ, назва документа (ф орми), код форми, дата і місце с кладання, зміст господарсько ї операції та її вимірники (у н атуральному і вартісному вир азі), посади, прізвища і підпис и осіб, відповідальних за доз віл та здійснення господарсь кої операції і складання пер винного документа.

Відповідно до п. 2.7. Положення про документальне забезпече ння записів у бухгалтерськом у обліку, первинні документи складаються на бланках типо вих форм, затверджених Мініс терством статистики України , а також на бланках спеціаліз ованих форм, затверджених мі ністерствами і відомствами У країни. Документування госпо дарських операцій може здійс нюватись з використанням виг отовлених самостійно бланкі в, які повинні обов'язково міс тити реквізити типових або с пеціалізованих форм.

З висновку експерта від 10.10.2010 р. №94 (а.с. 171 - 187) та додатку до висно вку - відомості дослідження т а співставлення накладних з реалізації та карток рахунку 26 «Готова продукція»за номен клатурою «відсів»(а.с. 188-195) вбач ається, що експертом були дос ліджені первинні бухгалтерс ькі документи, зведені бухга лтерські регістри - картки ра хунку 26 «Готова продукція»по номенклатурі «Відсів»з накл адними на відвантаження за 2008 рік та було встановлено, що вс ього прихід відсіву склав за 2008 20503,045 тон, продаж здійснено в с умі 20503,045грн.

Також експертом вказано, що у економічній практиці відх оди класифікуються як поворо тні, які відбиваються в бухга лтерському обліку як матеріа ли на рахунку 209 «Інших матері алів»і безповоротні, які вра ховуються тільки в кількісно му виразі, отже, відсів кам'яни й не є відходом в розумінні За кону України «Про відходи»ос кільки матеріали справи свід чать, що впродовж всього пері оду, що перевіряється, відбув алася реалізація даного виду продукції споживачеві по бу хгалтерському рахунку 26 «Гот ова продукція», на якому відп овідно Інструкції про застос ування Плану рахунків бухгал терського обліку активів, ка піталу, зобов'язань і господа рських операцій підприємств і організацій, затвердженої Наказом Мінфіну України від 30.11.1999 № 291 відбивається інформац ія про наявність і рух готово ї продукції.

За таких підстав, висновки в ідповідача в акті перевірки про заниження збору за забру днення навколишнього природ ного середовища на суму 6612,19 гр н. зроблені відповідачем без урахування факту продажу ві дсіву як готовій продукції. В казане свідчить про необґрун тованість висновків відпові дача та як наслідок про проти правність прийнятого повідо млення - рішення.

Відповідно до зазначеного висновку експерт дійшов вис новку про те, що донарахуванн я податку на прибуток за 4 кв. 200 8 року по ТОВ «Білогірське кар 'єроуправління»наданими на д ослідження документами не пі дтверджується Донарахуванн я фінансових санкцій за невч асне нарахування податковог о зобов'язання з податку на пр ибуток за період 2 квартал 2008 р. по ТОВ «Білогірське кар'єроу правління»наданими на дослі дження документами і нормати вно не підтверджується. Зани ження ПДВ до сплати по ТОВ «Бі логірське кар'єроуправління »за 2008 рік наданими на дослідж ення документами підтверджу ється в сумі 1 838 грн. Заниження збору за забруднення навколи шнього природного середовищ а по ТОВ «Білогірське кар'єро управління»за 2008 рік наданими на дослідження документами не підтверджуються.

Таким чином доводи відпові дача вказані в акті перевірк и спростовуються висновком с удової економічної експерти зи №94 від 10.10.2010 (а.с.171-187).

Відповідно до частини 1 стат ті 159 Кодексу адміністративно го судочинства України, судо ве рішення повинно бути зако нним і обґрунтованим. Частин ою 2 даної статті встановлен о, що законним є рішення, ухвал ене судом відповідно до норм матеріального права при дот риманні норм процесуального права. При вказаних обставин ах Севастопольський апеляці йний адміністративний суд ді йшов до висновку про повне з'я сування судом першої інстанц ії обставин, що мають значенн я для справи, і їх достовірнос ті, які суд першої інстанції в изнав встановленими. Висновк и, викладені в рішенні суду пе ршої інстанції, відповідають обставинам справи. Порушенн я або неправильне застосува ння норм матеріального чи пр оцесуального права не встано влені.

Керуючись статтями 195, 198, 2 05, 206, 254 Кодексу адміністративно го судочинства України, суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Держ авної податкової інспекції в Білогірському районі АР Кри м - залишити без задоволення.

Постанову Окружного адмін істративного суду Автономн ої Республіки Крим від 07.12. 10 у справі № 2а-6562/09/7/0170 - залишити бе з змін.

Ухвала набирає законної с или з моменту проголошення з гідно з частиною п' ятою ста тті 254 Кодексу адміністративн ого судочинства України.

Ухвалу може бути оскаржено в порядку статті 212 Кодексу ад міністративного судочинств а України, згідно з якою касац ійна скарга на судові рішенн я подається безпосередньо до Вищого адміністративного су ду України протягом двадцяти днів після набрання законно ї сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції, крім випадків, передбачених цим К одексом, а в разі складення ух вали в повному обсязі відпов ідно до статті 160 цього Кодекс у - з дня складення ухвали в по вному обсязі.

Повний текст судовог о рішення виготовлений 30 тра вня 2011 р.

Головуючий суддя підпис О.В.Дугаренко

Судді підпис Т.В. Дадінська

підпис О.А.Щепанська

З оригіналом згідно

Головуючий суддя О.В.Д угаренко