Ухвала

від 20.06.2011 по справі 15/242/10

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

УХВАЛА

оскарження дій органів Де ржавної виконавчої служби

20.06.11 С права № 15/242/10

Суддя Горохов І .С.

Розглянувши матеріали ска рги Товариства з обмежено ю відповідальністю “Асстра У країна” на дії Відділу держа вної виконавчої служби Оріхі вського районного управлінн я Запорізької області у спра ві № 15/242/10

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю “Асстра Україна”, 04073, м. Київ, Мо сковський проспект, 9, корпус 2 Д

до відповідача Товарис тва з обмеженою відповідальн істю “Конка - Оріхів”, 70500, Запо різька область, м. Оріхів, вул. Вержбицького, 39

про стягнення 79 176,21 грн.

за зустрічним позовом Т овариства з обмеженою відпов ідальністю “Конка - Оріхів” , 70500, Запорізька область, м. Оріх ів, вул. Вержбицького, 39

до відповідача Товарис тва з обмеженою відповідальн істю “Асстра Україна”, 04073, м. Ки їв, Московський проспект, 9, ко рпус 2Д

про стягнення 34 300,42 грн.

Суддя Горохов І.С.

представники:

від ТОВ “Асстра Україна”: ОСОБА_1, представник дов. № б /н від 10.01.2011

від ТОВ “Конка - Оріхів”: ОСОБА_2, адвокат, договір про надання правової допомоги № б/н від 01.12.2010

від ВДВС: ОСОБА_3, предста вник дов. № 80 від 11.01.2011

СУТНІСТЬ СПОРУ :

Розглядається ска рга Товариства з обмеженою в ідповідальністю “Асстра Укр аїна” на дії Відділу державн ої виконавчої служби Оріхівс ького районного управління З апорізької області про визна ння дій Відділу державної ви конавчої служби Оріхівськог о районного управління Запор ізької області по винесенню постанови «Про зупинення вик онавчого провадження»від 21.04. 2011 № 25986880 незаконнім та скасуван ня постанови Відділу державн ої виконавчої служби Оріхівс ького районного управління З апорізької області «Про зупи нення виконавчого проваджен ня»від 21.04.2011 № 25986880.

Ухвалою суду від 17.05.2011 скарг а прийнята до розгляду, засід ання призначено на 06.06.2011. Розгл яд скарги відкладався.

Представник заявника під тримав вимоги скарги в обґру нтування якої зазначив насту пне: 04.05.2011р. Товариства з обмеже ною відповідальністю “Асстр а Україна” отримано постанов у ВДВС Відділу державної вик онавчої служби Оріхівського районного управління Запорі зької області від 21.03.2011 про стяг нення з Боржника суми боргу. В раховуючи те, що в Єдино му державному реєстрі юридич них та фізичних осіб - підприє мців відсутній запис про при пинення юридичної особи, а ви діл, який проводиться Боржни ком, не є припиненням Боржник а та не припиняє його діяльні сть, тому підстав для зупинен ня виконавчого провадження н емає.

Представник ТОВ «Конка - Оріхів»зазначив, що дії ВДВС правомірні та такі, що відпов ідають чинному законодавств у України, просив відмовити у задоволенні скарги, оскільк и згідно рішення про виділ з Т ОВ «Конка - Оріхів»нового то вариства від 02.03.2011р., в процесі в иділу, новому товариству пер еходить частина майна, прав т а обов'язків ТОВ «Конка - Орі хів», згідно розподільчого б алансу, в результаті чого ств орюване нове товариство стає правонаступником частини ма йнових прав та обов'язків ТОВ «Конка - Оріхів». У зв'язку з цим до визначення частини пр ав та обов'язків, які переходя ть правонаступника ТОВ «Конк а - Оріхів» неможливе здійсн ення виконавчих дій.

Представник ВДВС запереч ив проти задоволення скарги пояснюючи це тим, що на викона нні Відділу державної викона вчої служби Оріхівського рай онного управління Запорізьк ої області перебуває зведен е виконавче провадження № 25158276 , боржником у якому є ТОВ «Конк а - Оріхів». Представник ВДВС з азначив, що засновником ТОВ « Конка-Оріхів»прийнято рішен ня № 1 від 02.03.2011р. про припинення б оржника, в результаті чого ст ворюване нове ТОВ стає право наступником частини майнови х прав та обов'язків ТОВ «Конк а - Оріхів, про що внесено відп овідний запис до Єдиного дер жавного реєстру юридичних ос іб та фізичних осіб.

Розглянувши та дослідивши матеріали справи та скарги, в ислухавши пояснення сторін, суд встановив наступне: ріше нням господарського суду Зап орізької області від 09.11.2011 у спр аві № 15/242/10 первісний позов Това риства з обмеженою відповіда льністю “Асстра Україна” до відповідача Товариства з обм еженою відповідальністю “Ко нка - Оріхів” про стягнення 79 176,21 грн. - задоволено, в задово ленні зустрічного позову Тов ариства з обмеженою відповід альністю “Конка - Оріхів” до відповідача Товариства з об меженою відповідальністю “А сстра Україна” про стягнення 34 300,42 грн. - відмовлено.

Постановою Донецького апе ляційного господарського су ду від 22.02.2011р. рішення господар ського суду від 09.11.2010р. у справі № 15/242/10 залишено без змін.

21.03.2011р. на виконання рішення суду видано відповідний нака з.

20.04.2011р. державним виконавцем Відділу державної виконавчо ї служби Оріхівського районн ого управління Запорізької о бласті Мякішевою А.В. було вин есено постанову про відкритт я виконавчого провадження.

Відповідно до п. 1 ст. 11 Закону “Про виконавче провадження” Державний виконавець зобо в'язаний вживати передбачени х цим Законом заходів примус ового виконання рішень, неу переджено, своєчасно і в повн ому обсязі вчиняти виконавчі дії.

Відповідно до п. 2 ст. 25 Закону України “Про виконавче пров адження” державний виконаве ць у 3-денний строк з дня надхо дження до нього виконавчого документа виносить постанов у про відкриття виконавчого провадження.

Державний виконавець здій снює необхідні заходи щодо с воєчасного і повного виконан ня рішення, зазначеного в док ументі на примусове виконанн я рішення, у спосіб і порядок, визначені виконавчим докуме нтом, надає сторонам виконав чого провадження та їх предс тавникам можливість ознайом итися з матеріалами виконавч ого провадження, розглядає з аяви сторін та інших учасник ів виконавчого провадження т а їх клопотання.

21.04.2011 державним виконавцем Ві дділу державної виконавчої с лужби Оріхівського районног о управління Запорізької обл асті Мякішевою А.В. відповідн о до п. 1 ч. 1 ст. 37 Закону України “ Про виконавче провадження” б уло винесено постанову про з упинення виконавчого провад ження. При виготовлені поста нови в назві допущено описку замість «зупинення»зазначе но «припинення».

Постановою Відділу держав ної виконавчої служби Оріхів ського районного управління Запорізької області від 26.05.2011 в иправлено помилку державног о виконавця Мякішевої А.В. у н азві постанови від 21.04.2011 № 25986880, а с аме, фактична назва постанов и: «Постанова про зупинення в иконавчого провадження».

Підставою для винесення по станови стало рішення № 1 від 0 2.03.2011р. прийняте ТОВ “Конка - Ор іхів” про припинення товарис тва. Відповідно до рішення № 1 від 02.03.2011 припинено ТОВ “Конка - Оріхів”, шляхом виділу з това риства з обмеженою відповіда льністю “Конка - Оріхів” но вого товариства з обмеженою відповідальністю.

В рішенні зазначено про те, що на сьогоднішній день това риство з обмеженою відповіда льністю «Конка-Оріхів»прагн е до спеціалізації своєї гос подарської діяльності, а сам е здійснення виключно зовніш ньоекономічної діяльності (і мпорт алкогольної та іншої п родукції), оптової та роздріб ної торгівлі, дистрибуції ал когольними напоями, напоями та продуктами харчування. Ін ші види господарської діяльн ості, а саме транспортування та зберігання алкогольних н апоїв, маркетингова діяльніс ть на ринку алкогольної прод укції, зумовлює потребу в ств орені одного нового товарист ва з обмеженою відповідальні стю та передачі до новоствор юваного товариства частини м айна, прав та обов'язків товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Конка-Оріхів».

В процесі припинення товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Конка-Оріхів»шляхом виділу, новому товариству з о бмеженою відповідальністю п ереходить частина майна, пра в та обов'язків товариства з о бмеженою відповідальністю « Конка-Оріхів», згідно розпод ільчого балансу, в результат і чого створюване нове товар иство з обмеженою відповідал ьністю стає правонаступнико м частини майнових прав та об ов'язків товариства з обмеже ною відповідальністю «Конка -Оріхів».

Для проведення припинення господарської діяльності то вариства з обмеженою відпові дальністю «Конка-Оріхів», ві дповідно до ст. 59 Господарсько го кодексу України, ч.1, 2 та 4 ст. 1 05 , ст.. ст.. 106 і 107, 109 Цивільного коде ксу України вирішив «признач ити себе - ОСОБА_4 (ідентифі каційний номер НОМЕР_1), за сновника товариства, головою комісії з припинення товари ства з обмеженою відповідаль ністю «Конка - Оріхів».

В рішенні не зазначено про с творення комісії з припиненн я товариства та про тимчасов е зупинення діяльності ТОВ « Конка - Оріхів».

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 37 Зако ну України „Про виконавче пр овадження" „виконавче провад ження підлягає обов'язковому зупиненню у разі смерті, огол ошення померлим чи визнання безвісно відсутнім стягувач а або боржника, або припиненн я юридичної особи, якщо встан овлені судом правовідносини допускають правонаступницт во".

Згідно довідки з Єдиного де ржавного реєстру юридичних т а фізичних осіб - підприємців від 31.05.2011 р., під записом № 7 місти ться інформаційний запис про те, що 04.03.2011. державним реєстрат ором була проведена реєстрац ійна дія - внесення рішення за сновників або уповноваженог о ним органу щодо виділу».

Відповідно до ст.. 104 Цивільно го кодексу України юридична особа припиняється в резуль таті передання всього свого майна, прав та обов'язків і ншим юридичним особам - пра вонаступникам (злиття, приєд нання, поділу, перетворення) а бо в результаті ліквідації.

Юридична особа є такою, що п рипинилася, з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Порядок припинення юриди чної особи в процесі відновл ення її платоспроможності аб о банкрутства встановлюєтьс я законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 59 Господ арського кодексу України при пинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюєтьс я шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідаці ї - за рішенням власника (власн иків) чи уповноважених ним ор ганів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта госп одарювання чи їх правонаступ ників, а у випадках, передба чених законами, - за рішенням с уду.

Відповідно до ст. 109 Цивільно го кодексу України виділом є перехід за розподільчим бал ансом частини майна, прав та о бов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюва них нових юридичних осіб.

До виділу застосовуються з а аналогією положення част ин першої, другої та четверт ої статті 105 та положення стат ей 106 і 107 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 1, 2, 4 ст. 105 Циві льного кодексу України учасн ики юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмо во повідомити про це орган, що здійснює державну реєстраці ю, який вносить до єдиного дер жавного реєстру відомості пр о те, що юридична особа перебу ває у процесі припинення.

Учасники юридичної особи, с уд або орган, що прийняв рішен ня про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, лікв ідатора тощо) та встановлюют ь порядок і строки припиненн я юридичної особи

відповідно до Цивільного к одексу України. Виконання фу нкцій комісії з припинення ю ридичної особи може бути по кладено на орган управління юридичної особи.

Комісія з припинення юриди чної особи поміщає в друкова них засобах масової інформац ії, в яких публікуються від омості про державну реєстра цію юридичної особи, що припи няється, повідомлення про пр ипинення юридичної особи та про порядок і строк заявленн я кредиторами вимог до неї. Це й строк не може становити мен ше двох місяців з дня публіка ції повідомлення про припин ення юридичної особи. Комісі я вживає усіх можливих захо дів щодо виявлення кредиторі в, а також письмово повідомля є їх про припинення юридично ї особи.

Відповідно до ст. ст.. 106, 107 Цив ільного кодексу України злит тя, приєднання, поділ та пере творення юридичної особи зді йснюються за рішенням його учасників або органу юриди чної особи, уповноваженого н а це установчими документами , а у випадках, передбачених з аконом, - за рішенням суду або відповідних органів державн ої влади.

Законом може бути передбач ено одержання згоди відпові дних органів державної влад и на припинення юридичної особи шляхом злиття або приє днання.

Кредитор юридичної особи, що припиняється, може вимага ти від неї припинення або до строкового виконання зобов'я зання, крім випадків, передба чених законом.

Після закінчення строку дл я пред'явлення вимог кредито рами та задоволення чи відх илення цих вимог комісія з припинення юридичної особи складає передавальний акт (у разі злиття, приєднання або перетворення) або розп одільчий баланс (у разі поді лу), які мають містити положе ння про правонаступництво щ одо всіх зобов'язань юридичн ої особи, що припиняється, сто совно всіх її кредиторів та б оржників, включаючи зобов'я зання, які оспорюються сторо нами.

Передавальний акт та розпо дільчий баланс затверджують ся учасниками юридичної особ и або органом, який прийняв р ішення про її припинення, крі м випадків, встановлених зак оном.

Підписані головою і членам и комісії з припинення юриди чної особи та затверджені уч асниками юридичної особи або органом, який прийняв рішенн я про припинення юридичної о соби, примірники передавальн ого акта та розподільчого ба лансу передаються в орган, як ий здійснює державну реєстр ацію юридичної особи, що прип иняється, за місцем її держав ної реєстрації, а також в орга н, який здійснює державну реє страцію юридичної особи - пр авонаступника, за місцем її д ержавної реєстрації.

Порушення положень частин другої та третьої цієї статт і є підставою для відмови у вн есенні до єдиного державного реєстру запису про припинен ня юридичної особи та держав ній реєстрації створюваних ю ридичних осіб - правонаступн иків.

Якщо правонаступниками юр идичної особи є кілька юриди чних осіб і точно визначити п равонаступника щодо конкрет них обов'язків юридичної осо би, що припинилася, неможлив о, юридичні особи - правонасту пники несуть солідарну відпо відальність перед кредитора ми юридичної особи, що припин илася.

Згідно із ч. 1 ст. 67 Закону Ук раїни «Про виконавче провадж ення»у разі злиття, приєднан ня, поділу, виділу, перетворен ня боржника - юридичної особи стягнення за виконавчими до кументами звертається на кош ти та інше майно тієї юридичн ої особи, на яку відповідно до закону покладено відповідал ьність за зобов'язаннями бор жника - юридичної особи.

Згідно із рішенням Господ арського суду Запорізької об ласті від 09.11.2010 р. та постановою Донецького апеляційного гос подарського суду від 22.02.2011 р. ві дповідальність за не виконан ня грошового зобов'язання по кладена на Боржника, тому стя гнення має звертається саме на майно Боржника - ТОВ “Кон ка - Оріхів”.

Вимогами п. 1 ч. 1 ст. 37 Закону У країни «Про виконавче провад ження»передбачено обов' яз кове зупинення виконавчого п ровадження у разі припинення юридичної особи, якщо встано влені судом правовідносини д опускають правонаступництв о.

З урахуванням вимог чинно го законодавства виділення н е є одним із видів припинення юридичної особи, однак є видо м створення нової юридичної особи.

При виділенні, юридична ос оба з якої виділяється інша ю ридична особа залишається ді ючою і саме вона несе відпові дальність, яку відповідно до закону та за рішенням суду п окладено за зобов' язанням на боржника ТОВ “Конка - Орі хів”.

В даному випадку, на думку суду, не може відбуватись пра вонаступництво за зобов' я занням, які покладені на юрид ичну особу - ТОВ “Конка - Ор іхів” за рішенням господарсь кого суду з якої виділяється нова юридична особа і до ново ї юридичної особи не може пер еходити обов' язок щодо вико нання рішення господарськог о суду від 09.11.2011р.

Дослідивши додані матері али, суд вважає, що скарга пози вача по справі на дії Державн ого виконавця підлягає задов оленню, оскільки в Єдиному де ржавному реєстрі юридичних т а фізичних осіб - підприємців відсутній запис про припине ння юридичної особи, а виділ, я кий проводиться Боржником, н е є припиненням Боржника та н е припиняє його діяльність, т ому підстав для зупинення ви конавчого провадження на під ставі п. 1 ч.1 ст. 37 Закону України «Про виконавче провадження» немає.

Керуючись ст. ст. 86. 121-2 ГПК Ук раїни, суд ,-

УХВАЛИВ :

1. Скаргу задовольнити .

2. Визнати дії Відділу держа вної виконавчої служби Оріхі вського районного управлінн я Запорізької області по вин есенню постанови «Про зупине ння виконавчого провадження » від 21.04.2011 № 25986880 незаконними.

3. Скасувати постанову Відді лу державної виконавчої служ би Оріхівського районного уп равління Запорізької област і «Про зупинення виконавчого провадження»від 21.04.2011 № 25986880.

Суддя І.С. Горохов