Постанова

від 01.08.2011 по справі 15/242/10

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

27.07.2011 р. справа №15/24 2/10

Донецький апеляційн ий господарський суд у склад і колегії суддів:

головуючого: Склярук О.І.

суддів Величко Н.Л., Малашкевич С.А .

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_1 за дов. б/н від 10.01.2011р .

від відповідача: не з' явилися

від ВДВС: не з' явилися

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Конка - Оріхі в", м.Оріхів, Оріхівській район , Запорізька область

на ухвалу

господарського суду Запорізької області

від

по справі №15/242/10 (суддя Горохов І.С.)

за позовом Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Асстра Украї на", м.Київ

до відповідача Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Конка - Оріхі в", м.Оріхів, Оріхівській район , Запорізька область

про стягнення 79176,21грн.

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Конка - Оріхі в", м.Оріхів, Оріхівській район , Запорізька область

до відповідача Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Асстра Украї на", м.Київ

про стягнення 34 300,42грн.

за скаргою Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Асстра Украї на", м.Київ

до Відділу державної виконав чої служби Оріхівського райо нного управління юстиції Зап орізької області, м.Оріхів

вимоги скарги визнання дії Відділу держ авної виконавчої служби Оріх івського районного управлін ня юстиції Запорізької облас ті по винесенню постанови не законними

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Запорізької області ві д 09.11.2010 року по справі №15/242/10 позовні вимоги Товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Асстра Україна" задово лені, стягнуто на користь Тов ариства з обмеженою відповід альністю “Асстра Україна” з Товариства з обмеженою відпо відальністю “Конка-Оріхів” 7 6 190 грн. 38 коп. основного боргу, 2 501 грн. 60 коп. пені, 484 грн. 23 коп. 3% річ них та судові витрати. У задов оленні зустрічних позовних в имог Товариству з обмеженою відповідальністю "Конка - Орі хів", м.Оріхів відмовлено.

Постановою Донецького апе ляційного господарського су ду від 22.02.2011р. рішення господарс ького суду Запорізької облас ті від 09.11.2010р. у справі №15/242/10 - зали шено без змін.

На виконання рішення госпо дарського суду Запорізької о бласті від 09.11.2010р. у справі №15/242/10 г осподарським судом 21.03.2011 року б ув виданий судовий наказ.

Товариство з обмеженою від повідальністю "Асстра Україн а", м.Київ звернулось до господ арського суду зі скаргою про визнання дії Відділу держав ної виконавчої служби Оріхів ського районного управління юстиції Запорізької області по винесенню постанови "Про з упинення виконавчого провад ження" від 21.04.2011 №25986880 незаконним та скасування постанови Від ділу державної виконавчої сл ужби Оріхівського районного управління юстиції Запорізь кої області від 21.04.2011р. "Про закі нчення виконавчого провадже ння" від 21.04.2011 №25986880.

Ухвалою господарського су ду Запорізької області від 20 .06.2011р. по справі №15/242/10 (суддя - Горохов І.С.) ск аргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Асстра Укр аїна", м.Київ задоволено. Визна но дії Відділу державної вик онавчої служби Оріхівського районного управління Запорі зької області по винесенню п останови «Про зупинення вико навчого провадження»від 21.04.2011 № 25986880 незаконними. Скасовано п останову Відділу державної в иконавчої служби Оріхівсько го районного управління Запо різької області «Про зупинен ня виконавчого провадження» від 21.04.2011 № 25986880.

Ухвала обгрунтована припи сами ч.1 ст.67 Закону України «Пр о виконавче провадження».

Не погодившись з прийнято ю ухвалою Товариство з обмеж еною відповідальністю “Конк а-Оріхів” м.Оріхів, Оріхівськ ій район, Запорізька область звернулося з апеляційною ск аргою, в якій просить суд ухва лу господарського суду Запор ізької області від 20.06.2011 р. по сп раві № 15/242/10 скасувати, скаргу То вариства з обмеженою відпові дальністю "Асстра Україна" на дії Відділу державної викон авчої служби Оріхівського ра йонного управління Запорізь кої області по винесенню пос танови «Про зупинення викона вчого провадження»від 21.04.2011р. № 25986880 залишити без задоволення.

Вимоги апеляційної скарг и обгрунтовані неповним з' я суванням обставин справи, що мають значення для вирішенн я справи, порушенням та непра вильним застосуванням норм м атеріального та процесуальн ого права.

Розпорядженням голови Дон ецького апеляційного господ арського суду від 27.07.2011р. у зв' язку з зайнятістю судді Дуча л Н.М. у іншому судовому процес і та відпусткою судді М'ясищева А.М. було змінено ко легію суддів, сформувавши її у наступному складі: головую чого судді Склярук О.І., суддів : Величко Н.Л., Малашкевича С.А.

В судовому засіданні 27.07.2011рок у представник ТОВ "Асстра Укр аїна" проти вимог викладених в апеляційній скарзі запере чує, просить суд ухвалу госпо дарського суду Запорізької о бласті залишити без змін, а ап еляційну скаргу без задоволе ння.

Представники ТОВ "Конка - Ор іхів" та Відділу державної ви конавчої служби Оріхівськог о районного управління юстиц ії Запорізької області в суд ове засідання (27.07.2011р.) не з' яви лися.

Відповідно до статті 98 Госп одарського процесуального к одексу України про час і місц е судового засідання були по відомлені належним чином. Пр о наявність поважних причин неявки у судове засідання а пеляційної інстанції уповно важених представників ТОВ "К онка - Оріхів" та Відділу держа вної виконавчої служби Оріхі вського районного управлінн я Запорізької області суд не повідомили, своїми правами, п ередбаченими ст. 22 Господарс ького процесуального кодекс у України, не скористалися.

Ухвалою Донецького апеляц ійного господарського суду в ід 14.07.11р. про порушення апеляці йного провадження явка сторі н не була визнана обов' язко вою.

Враховуючи викладене, скор очений термін розгляду апеля ційних скарг на ухвали місце вого суду ( 15 днів), а також беру чи до уваги , що апеляційна інс танція, відповідно до ст. 101 Го сподарського процесуальног о кодексу України, перегляда є справу за наявними в ній д оказами і не зв' язана довод ами апеляційної скарги, судо ва колегія вважає можливим р озглянути апеляційну скаргу за відсутністю представник ів заявника апеляційної скар ги та Відділу державної вико навчої служби Оріхівського р айонного управління Запоріз ької області.

Відповідно до ст. 106 Господа рського процесуального код ексу України апеляційні ска рги на ухвали місцевого гос подарського суду розглядают ься в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних с карг на рішення місцевого господарського суду.

Розглянувши матеріали спр ави, апеляційну скаргу, перев іривши правильність застос ування судом першої інстанці ї норм матеріального та проц есуального права, судова кол егія встановила.

Рішенням господарського с уду Запорізької області від 09.11.2010 року по справі №15/242/10 позовні вимоги Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Асстра Україна" задовол ені, стягнуто на користь Това риства з обмеженою відповіда льністю “Асстра Україна” з Т овариства з обмеженою відпов ідальністю “Конка-Оріхів” 76 1 90 грн. 38 коп. основного боргу, 2 501 грн. 60 коп. пені, 484 грн. 23 коп. 3% річн их та судові витрати. У задово ленні зустрічних позовних ви мог Товариству з обмеженою в ідповідальністю "Конка - Оріх ів", м.Оріхів відмовлено.

Постановою Донецького апе ляційного господарського су ду від 22.02.2011р. рішення господарс ького суду Запорізької облас ті від 09.11.2010р. у справі №15/242/10 -залиш ено без змін.

На виконання рішення госпо дарського суду Запорізької о бласті від 09.11.2010р. у справі №15/242/10 г осподарським судом 21.03.2011 року б ув виданий судовий наказ.

20.04.2011р. державним виконавцем Відділу державної виконавчо ї служби Оріхівського районн ого управління Запорізької о бласті Мякішевою А.В. було вин есено постанову про відкритт я виконавчого провадження, к опії постанови направлені на адресу стягувача та боржник а за вих.№6609 від 20.04.2011р. (квитанція Укрпошти про отримані сторо нами 22.04.2011р. та 26.04.2011р. відповідно.

Постановою про відкриття в иконавчого провадження у пор ядку ч.2 ст.25 Закону №606-14 боржник у встановлено строк для само стійного виконання рішення ( до 26.04.2011р.).

У зв' язку з тим, що у відділ і на виконанні перебуває зве дене виконавче провадження № 25158276, боржником у якому є ТОВ «Ко нка-Оріхів», 21.04.2011 державним вик онавцем Відділу державної ви конавчої служби Оріхівськог о районного управління Запор ізької області Мякішевою А.В . відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 37 Закон у України “Про виконавче про вадження” було винесено пост анову про зупинення виконавч ого провадження. При виготов лені постанови в назві допущ ено описку замість «зупиненн я»зазначено «закінчення».

Постановою Відділу держав ної виконавчої служби Оріхів ського районного управління Запорізької області від 26.05.2011 в иправлено помилку державног о виконавця Мякішевої А.В. у н азві постанови від 21.04.2011 № 25986880, а с аме, фактична назва постанов и: «Постанова про зупинення в иконавчого провадження».

Підставою для винесення по станови про зупинення викона вчого провадження стало ріше ння № 1 від 02.03.2011р. прийняте засно вником ТОВ “Конка - Оріхів” про припинення товариства. В процесі припинення товарист ва з обмеженою відповідальні стю «Конка-Оріхів»шляхом вид ілу, новому товариству з обме женою відповідальністю пере ходить частина майна, прав та обов'язків товариства з обме женою відповідальністю «Кон ка-Оріхів», згідно розподіль чого балансу, в результаті чо го створюване нове товариств о з обмеженою відповідальніс тю стає правонаступником час тини майнових прав та обов'яз ків товариства з обмеженою в ідповідальністю «Конка-Оріх ів». Для проведення припинен ня господарської діяльності товариства з обмеженою відп овідальністю «Конка-Оріхів» , відповідно до ст. 59 Господарського к одексу України, ч.1, 2 та 4 ст. 105 , ст . ст. 106 і 107, 109 Цивільного кодексу України вирішив «призначити себе - ОСОБА_2 (ідентифік аційний номер НОМЕР_1), зас новника товариства, головою комісії з припинення товарис тва з обмеженою відповідальн істю «Конка - Оріхів». В рішенн і не зазначено про створення комісії з припинення товари ства та про тимчасове зупине ння діяльності ТОВ «Конка - Ор іхів». Нове товариство стає п равонаступником частини май нових прав та обов'язків ТОВ “Конка - Оріхів ”, про що внесено відповідний запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фі зичних осіб (довідка серії АБ №207528, запис №7 від 04.03.2011р.).

Як зазначалося вище, Товари ство з обмеженою відповідаль ністю "Асстра Україна", м.Київ звернулось до господарськог о суду зі скаргою про визнанн я дії Відділу державної вико навчої служби Оріхівського р айонного управління юстиції Запорізької області по вине сенню постанови "Про зупинен ня виконавчого провадження" від 21.04.2011 №25986880 незаконним та скас ування постанови Відділу де ржавної виконавчої служби Ор іхівського районного управл іння юстиції Запорізької обл асті від 21.04.2011р. "Про закінчення виконавчого провадження" ві д 21.04.2011 №25986880.

Ухвалою господарського су ду Запорізької області від 20 .06.2011 р. по справі №15/242/10 (суддя - Горохов І.С.) ск аргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Асстра Укр аїна", м.Київ задоволено. Визна но дії Відділу державної вик онавчої служби Оріхівського районного управління Запорі зької області по винесенню п останови «Про зупинення вико навчого провадження»від 21.04.2011 № 25986880 незаконними. Скасовано п останову Відділу державної в иконавчої служби Оріхівсько го районного управління Запо різької області «Про зупинен ня виконавчого провадження» від 21.04.2011 № 25986880.

Судова колегія погоджуєть ся з висновками суду першої і нстанції виходячи з наступно го.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 37 Зак ону України "Про виконавче пр овадження" виконавче провадж ення підлягає обов'язковому зупиненню у разі смерті, огол ошення померлим чи визнання безвісно відсутнім стягувач а або боржника, або припиненн я юридичної особи, якщо встан овлені судом правовідносини допускають правонаступницт во.

Згідно довідки з Єдиного де ржавного реєстру юридичних т а фізичних осіб - підприємців від 31.05.2011 р., під записом № 7 місти ться інформаційний запис про те, що 04.03.2011. державним реєстрат ором була проведена реєстрац ійна дія - внесення рішення за сновників або уповноваженог о ним органу щодо виділу.

Статтею 104 Цивільного кодек су України передбачено, що юр идична особа припиняється в результаті передання всь ого свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, п еретворення) або в результат і ліквідації. Юидична особа є такою, що припинилася, з дня в несення до єдиного державног о реєстру запису про її припи нення. Порядок припинення ю ридичної особи в процесі від новлення її платоспроможнос ті або банкрутства встановлю ється законом.

Частина 1 ст. 59 Господарськог о кодексу України встановлює , що припинення діяльності су б'єкта господарювання здійсн юється шляхом його реорганіз ації (злиття, приєднання, по ділу, перетворення) або лікві дації - за рішенням власника (в ласників) чи уповноважених н им органів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта господарювання чи їх правон аступників, а у випадках, пе редбачених законами, - за ріше нням суду.

Згідно з ст. 109 Цивільного код ексу України виділом є перех ід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'яз ків юридичної особи до одніє ї або кількох створюваних но вих юридичних осіб. До виділу застосовуються за аналогіє ю положення частин першої, д ругої та четвертої статті 105 т а положення статей 106 і 107 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 105 Цивільно го кодексу України учасники юридичної особи, суд або орг ан, що прийняв рішення про при пинення юридичної особи, зоб ов'язані негайно письмово п овідомити про це орган, що зді йснює державну реєстрацію, я кий вносить до єдиного держа вного реєстру відомості про те, що юридична особа перебув ає у процесі припинення (ч.1 ст .105 ЦК України). Учасники юридич ної особи, суд або орган, що пр ийняв рішення про припинення юридичної особи, призначают ь комісію з припинення юриди чної особи (ліквідаційну ком ісію, ліквідатора тощо) та вс тановлюють порядок і строки припинення юридичної особи в ідповідно до Цивільного коде ксу України. Виконання функц ій комісії з припинення юрид ичної особи може бути покла дено на орган управління юри дичної особи (ч.2 ст.105 ЦК Україн и). Комісія з припинення юриди чної особи поміщає в друкова них засобах масової інформац ії, в яких публікуються від омості про державну реєстра цію юридичної особи, що припи няється, повідомлення про пр ипинення юридичної особи та про порядок і строк заявленн я кредиторами вимог до неї. Це й строк не може становити мен ше двох місяців з дня публіка ції повідомлення про припин ення юридичної особи. Комісі я вживає усіх можливих захо дів щодо виявлення кредиторі в, а також письмово повідомля є їх про припинення юридично ї особи (ч.4 ст.105 ЦК України).

Статтею 106 Цивільног о кодексу України передбачен о злиття, приєднання, поділ т а перетворення юридичної осо би здійснюються за рішенням його учасників або органу юридичної особи, уповноваже ного на це установчими докум ентами, а у випадках, передбач ених законом, - за рішенням су ду або відповідних органів д ержавної влади. Законом може бути передбачено одержання згоди відповідних органів д ержавної влади на припинен ня юридичної особи шляхом з лиття або приєднання.

Стаття 107 Цивільного кодек су України встановлює, що кре дитор юридичної особи, що при пиняється, може вимагати від неї припинення або дострок ового виконання зобов'язання , крім випадків, передбачених законом. Після закінчення ст року для пред'явлення вимог к редиторами та задоволення ч и відхилення цих вимог ком ісія з припинення юридичної особи складає передавальн ий акт (у разі злиття, приєд нання або перетворення) або розподільчий баланс (у разі поділу), які мають містити по ложення про правонаступниц тво щодо всіх зобов'язань юри дичної особи, що припиняєтьс я, стосовно всіх її кредиторі в та боржників, включаючи зо бов'язання, які оспорюються с торонами. Передавальний акт та розподільчий баланс затве рджуються учасниками юридич ної особи або органом, який п рийняв рішення про її припин ення, крім випадків, встановл ених законом.

Підписані головою і членам и комісії з припинення юриди чної особи та затверджені уч асниками юридичної особи або органом, який прийняв рішенн я про припинення юридичної о соби, примірники передавальн ого акта та розподільчого ба лансу передаються в орган, як ий здійснює державну реєстр ацію юридичної особи, що прип иняється, за місцем її держав ної реєстрації, а також в орга н, який здійснює державну реє страцію юридичної особи - пр авонаступника, за місцем її д ержавної реєстрації.

Порушення положень частин другої та третьої статті 107 Ци вільного кодексу України є п ідставою для відмови у внесе нні до єдиного державного ре єстру запису про припинення юридичної особи та державній реєстрації створюваних юрид ичних осіб - правонаступникі в.

Якщо правонаступниками юр идичної особи є кілька юриди чних осіб і точно визначити п равонаступника щодо конкрет них обов'язків юридичної осо би, що припинилася, неможлив о, юридичні особи - правонасту пники несуть солідарну відпо відальність перед кредитора ми юридичної особи, що припин илася (ч.5 ст.107 Цивільного кодек су України).

Як правильно зазначен о судом першої інстанції, згі дно із ч. 1 ст. 67 Закону України "П ро виконавче провадження" у р азі злиття, приєднання, поділ у, виділу, перетворення боржн ика - юридичної особи стягнен ня за виконавчими документам и звертається на кошти та інш е майно тієї юридичної особи , на яку відповідно до закону п окладено відповідальність з а зобов'язаннями боржника - юр идичної особи.

З матеріалів справи вбача ється, що рішенням Господарс ького суду Запорізької облас ті від 09.11.2010 р. та постановою Дон ецького апеляційного господ арського суду від 22.02.2011 р. відпо відальність за не виконання грошового зобов'язання покла дена на Боржника - ТОВ «Конк а-Оріхів», а тому стягнення ма є звертаться саме на майно ць ого Боржника.

Дійсно, п. 1 ч. 1 ст. 37 Закону Укра їни "Про виконавче проваджен ня" передбачено обов' язкове зупинення виконавчого прова дження у разі припинення юри дичної особи, якщо встановле ні судом правовідносини допу скають правонаступництво.

В той же час, виходячі з прип исів діючого законодавства , виділення не є одним із виді в припинення юридичної особи , а є видом створення нової юр идичної особи.

Судова колегія погоджуєть ся з висновками суду першої і нстанції, що при виділенні, юр идична особа з якої виділяєт ься інша юридична особа зали шається діючою і саме вона не се відповідальність, яку від повідно до закону та за рішен ням суду покладено за зобов' язанням на боржника ТОВ “Кон ка - Оріхів”.

Крім того, оскільки в Єдино му державному реєстрі юридич них та фізичних осіб - підприє мців відсутній запис про при пинення юридичної особи, а ви діл, який проводиться Боржни ком, не є припиненням Боржник а та не припиняє його діяльні сть, тому підстав для зупинен ня виконавчого провадження н а підставі п. 1 ч.1 ст. 37 Закону Укр аїни "Про виконавче провадже ння" немає.

З огляду на наведене, суд пе ршої інстанції дійшов правом ірного висновку, що в даному в ипадку, не може відбуватись п равонаступництво за зобов' язанням, які покладені на юри дичну особу - ТОВ “Конка - О ріхів” за рішенням господарс ького суду з якої виділяєтьс я нова юридична особа і до нов ої юридичної особи не може пе реходити обов' язок щодо вик онання рішення господарсько го суду від 09.11.2011р.

Враховуючи зазначене,судо ва колегія вважає, що норми ч инного законодавства місцев им господарським судом засто совані правильно, ухвала від повідає приписам матеріальн ого та процесуального права, а також фактичним обставина м справи, а мотиви, з яких пода на апеляційна скарга, не є під ставою для скасування ухвали , оскільки спростовуються ви щевикладеним.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 102, п .1 ст.103, ст.105, ст.106 Господарського процесуального кодексу Укра їни, Донецький апеляційний г осподарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Конка - Оріхів", м.О ріхів, Оріхівській район, Зап орізька область на ухвалу го сподарського суду Запорізьк ої області від 20.06.2011 р. по справі №15/242/10- залишити без задоволен ня.

Ухвалу господарсько го суду Запорізької області від 20.06.2011 р. по справі №15/242/10- залиш ити без змін.

Постанова набирає законн ої сили з дня її прийняття. Пос танову апеляційної інстанці ї може бути оскаржено до Вищо го господарського суду Украї ни протягом двадцяти днів з н абрання постановою апеляцій ного господарського суду зак онної сили.

Головуючий О.І. Склярук

Судді: Н.Л. Величко

С.А. Малашк евич

Надрукова но 6 примірників: 1- позивачу; 1- в ідповідачу; 1- ВДВС; 1- до справи; 1- ГСЗО; 1 - ДАГС