Постанова

від 27.07.2011 по справі 41/8

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" липня 2011 р. Справа № 41/8

Вищий господарсь кий суд України у складі коле гії суддів:

Головуючого судді Прокопа нич Г.К.

суддів Малети ча М.М.

Шевчук С.Р.

за участю представників:

Позивача: ОСОБА_1 дов. ві д 14.02.2011 року №374/04; ОСОБА_2 дов. в ід 26.07.2011 року №1979/04;

Відповідача: ОСОБА_3 дов . від 19.01.2011 року №24;ОСОБА_4 дов. від 23.12.2010 року №139; ОСОБА_5 дов . від 12.05.2011 року №71.

розглянувши касаці йну скаргу закритого ак ціонерного товариства "Білоц ерківська теплоелектроцент раль" на рішення господарськ ого суду міста Києва від 25.03.2011 року та на постанову Київськ ого апеляційного господарсь кого суду від 01.06.2011 року

у справі № 41/8

за позовом Закритого ак ціонерного товариства "Білоц ерківська теплоелектроцент раль", м. Біла Церква Київська область

до відповідача-1 Державн ого підприємства "Національн а енергетична компанія "Укре нерго", м. Київ

відповідача-2 Товариств а з обмеженою відповідальніс тю "Східенерго", м.Донецьк

про визнання незаконн им та скасування рішення, зоб ов'язання вчинити дії

В С Т А Н О В И В:

У січні 2011 року закрите акці онерне товариство "Білоцеркі вська теплоелектроцентраль " звернулося до господарсько го суду міста Києва з позовом до державного підприємства "Національна енергетична ко мпанія "Укренерго", товариств а з обмеженою відповідальніс тю "Східенерго", просило (з ура хування заяви про уточнення позовних вимог від 14.02.2011 року):

1) визнати недійсним рішення державного підприємства “На ціональна енергетична компа нія “Укренерго” (аукціонної комісії) про відхилення заяв ки позивача на участь в аукці оні щодо доступу до пропускн ої спроможності міждержавни х електромереж України для е кспорту електричної енергії в період з 01.01.2011 по 31.12.2011 р. включно , що проводився 14.12.2010 р., оформлен ого протоколом прийому заяво к від 14.12.2010 р. №50/14-12-10 та листом від 14 .12.2010 р. № 03-2-1/05-2/11851, визнання позивач а неналежним учасником аукці ону;

2) визнати недійсними резуль тати аукціону щодо доступу д о пропускної спроможності мі ждержавних електромереж Укр аїни для експорту електрично ї енергії в період з 01.01.2011 по 31.12.2011 р. включно, що проводився 14.12.2010 р оку в частині визначення пер еможця по лотам № 1,2,3,4,5,6,7,8;

3) визнати недійсним договір про доступ до пропускної спр оможності, укладений за резу льтатами аукціону, що провод ився 14.12.2010 року, з переможцем та кого аукціону - товариством з обмеженою відповідальністю “Східенерго” по лотам №1-8;

4) зобов'язати державне підп риємствоа "Національна енерг етична компанія "Укренерго" (а укціонну комісію) провести п овторний аукціон щодо доступ у до пропускної спроможності міждержавних електромереж У країни для експорту електрич ної енергії в період з 01.01.2011 по 31. 12.2011 р. включно, по лотам №1,2,3,4,5,6,7,8;

5) витребувати у державного підприємства "Національна ен ергетична компанія "Укренерг о" (аукціонної комісії): оригін ал протоколу прийому заявок від 14.12.2010 р. № 50/14-12-10; оригінал прото колу проведення аукціону щод о доступу до пропускної спро можності міждержавних елект ричних мереж України для екс порту електричної енергії в період з 01.01.2011 по 31.12.2011 р. включно; о ригінали восьми договорів пр о доступ до пропускної спром ожності, укладених за резуль татами аукціону щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електромереж У країни для експорту електрич ної енергії в період з 01.01.2011 по 31. 12.2011 р. включно, що проводився 14.12. 2010 р. з переможцем такого аукці ону по лотам № 1,2,3,4,5,6,7,8 - Відпові дачем-2.

Позовні вимоги мотивовані тим, що жодним з нормативно-пр авових актів не передбачено такої вимоги до учасника ау кціону як відповідність терм іну дії договору з ОПЕЕ стро ку надання послуг з доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних м ереж України для експорту е лектричної енергії.

Заперечуючи проти позову, д ержавне підприємство "Націон альна енергетична компанія " Укренерго" зазначило, що у поз ивача відсутній договір купі влі-продажу електроенергії для експорту, що, відповідно д о пункту 5.2 Порядку проведенн я аукціонів щодо доступу до п ропускної спроможності міжд ержавних електричних мереж У країни для експорту електрич ної енергії позбавляє права участі у чергових аукціона х (а.с. 13-17, том 2).

25 березня 2011 року позивач над ав заяву про збільшення позо вних вимог, згідно якої уточн ив свої позовні вимоги та пр осив, окрім іншого, визнати недійсними не один договір по восьми лотах, а вісім дог оворів про доступ до пропуск ної спроможності міждержав них електромереж України д ля експорту електричної ене ргії, що укладені між держав ним підприємством "Національ на енергетична компанія "Укр енерго" та товариством з обме женою відповідальністю "Схід енерго" по кожному лоту окре мо (а.с. 103-104, том 2).

Рішенням господарського с уду міста Києва від 25.03.2011 року (с уддя Спичак О.М.), залишеним бе з змін постановою Київського апеляційного господарськог о суду від 01.06.2011 року (головуючи й Корсак В.А., судді Коршун Н.М., Михальська Ю.Б.) у позові відмо влено.

Оскаржені судові рішення м отивовані тим, що матеріали п озивача на момент подачі зая вки та її розкриття не відпов ідали кваліфікаційним вимог ам, що ставляться до учасникі в аукціонів, визначених у пп. 3.1 Порядку, що і стало підставо ю визнання його неналежним у часником аукціону.

Не погодившись з судовими а ктами, закрите акціонерне то вариство "Білоцерківська теп лоелектроцентраль" звернул ось з касаційною скаргою, пр осило скасувати судові рішен ня, постановите нове, яким зад овольнити його позовні вимог и, посилаючись на те, що виснов ок щодо невідповідності мате ріалів позивача кваліфікац ійним вимогам, які ставлятьс я до учасника аукціону, є без підставними та необґрунтова ними.

На думку заявника касаційн ої скарги, суд апеляційної ін станції безпідставно посила вся на лист НКРЕ від 07.12.2010 року, я ким було роз' яснено, що терм ін дії договору на купівлю-пр одаж електричної енергії на ОРЕ для подальшого експорту повинен відповідати терміну надання послуг системного о ператора із забезпечення дос тупу до пропускної спроможно сті міждержавних електрични х мереж України для експорту електричної енергії за лото м, який учасник аукціону план ує придбати.

Заперечуючи проти касацій ної скарги, товариство з обме женою відповідальністю "Схід енерго" зазначило, що перемож цем аукціону не може бути уч асник аукціону, який не набу в право купувати електроен ергію в оптового постачальни ка електричної енергії Укра їни на умовах договору з ОПЕ Е за оптовою ринковою ціною в обсягах, що можуть бути над ані на експорт, та на умовах в ідповідно до придбаних на а укціонах лотів.

Розпорядженням секретаря першої судової палати Вищого господарського суду України від 25.07.2011 року № 03.07-05/418 сформован о колегію суддів: головуючий Прокопанич Г.К., судді Малетич М.М., Шевчук С.Р.

Заслухавши пояснення пре дставників сторін, перевірив ши повноту встановлення госп одарськими судами обставин с прави та правильність застос ування норм матеріального і процесуального права, колегі я суддів дійшла висновку, що к асаційна скарга не підлягає задоволенню виходячи з нас тупного.

Закон України "Про елект роенергетику" від 16.10.1997 року №575/9 7-ВР регулює відносини, що вини кають у зв'язку з виробництво м, передачею, постачанням і ви користанням енергії, державн им наглядом за безпечним вик онанням робіт на об'єктах еле ктроенергетики незалежно ві д форм власності, безпечною е ксплуатацією енергетичного обладнання і державним нагл ядом за режимами споживання електричної і теплової енерг ії.

Відповідно до статті 11 Зако ну України "Про електроенерг етику" органом державного ре гулювання діяльності в елект роенергетиці є Національна к омісія регулювання електрое нергетики України.

Національна комісія регул ювання електроенергетики Ук раїни регулює діяльність суб 'єктів природних монополій у сфері електроенергетики та господарюючих суб'єктів, які діють на суміжних ринках, а та кож виконує інші функції від повідно до законодавства.

Національна комісія регул ювання електроенергетики Ук раїни здійснює регуляторну д іяльність з урахуванням вимо г Закону України "Про засади д ержавної регуляторної політ ики у сфері господарської ді яльності".

Судами попередніх інст анції встановлено, що, згідн о з оголошенням про аукціон, р озміщеного на веб-сайті, затв ердженого протоколом засіда ння аукціонної комісії від 06.1 2.2010 №49/06-12-10, державне підприємств о "Національна енергетична к омпанія "Укренерго" повідоми ло про проведення 14.12.2010 року аук ціону щодо доступу до пропус кної спроможності міждержав них електричних мереж Україн и для експорту електричної е нергії в період з 01.01.2011 по 31.12.2011 вкл ючно (а.с. 89-94, том 2).

З метою участі у аукціоні по лотах 1-8 позивач подав відпов ідну заявку (а.с. 13, том 1), яка згі дно протоколу прийому заявок від 14.12.2010 року № 50/14-12-10 (а.с. 10-11, том 1) бу ла відхилена аукціонною комі сією з тих підстав, що термін д ії договору, наданого позива чем, не відповідає терміну на дання послуг системного опер атора із забезпечення доступ у, який учасник аукціону план ує придбати (а.с. 95, том 2).

Крім того, рішенням аукціон ної комісії, яке зафіксоване у цьому ж протоколі, позивача визнано неналежним учаснико м аукціону та позбавлено пра ва участі в чергових аукціон ах протягом 6 місяців на підст аві пп. 5.2. Порядку.

Відповідно до пункту 1.1 П орядку проведення аукціоні в щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних е лектричних мереж України для експорту електричної енергі ї від 22.10.2009 року № 1207 цей Порядок розроблений відповідно до по ложень Закону України "Про ел ектроенергетику" та визначає процедуру організації та пр оведення аукціонів з одержан ня доступу до пропускної спр оможності міждержавних елек тричних мереж України для ек спорту електричної енергії.

Пунктом 3.1 Порядку проведе ння аукціонів щодо доступу д о пропускної спроможності мі ждержавних електричних мере ж України для експорту елект ричної енергії передбачено, що заявку на участь в аукціон і може подати будь-який суб'єк т господарювання, який відпо відає нижченаведеним кваліф ікаційним вимогам: має чинну ліцензію на здійснення діял ьності з постачання електрич ної енергії за нерегульовани м тарифом; є членом Оптового р инку електричної енергії Укр аїни; має укладений договір з оптовим постачальником елек тричної енергії України на к упівлю-продаж електричної ен ергії на ОРЕ для подальшого е кспорту; не має простроченої заборгованості за електричн у енергію, придбану на Оптово му ринку електричної енергії України, на кінцевий термін п одачі заявок; має укладені зо внішньоекономічні контракт и на поставку електричної ен ергії;

Судова колегія погоджує ться з висновком суду апеляц ійної інстанції, що з огляду н а надані чинним законодавств ом України досить широкі пов новаження в сфері регулюванн я відносин електроенергетик и, Національна комісія регул ювання електроенергетики є о рганом, що має право офіційно го (аутентичного) роз' яснен ня порядку проведення аукціо нів.

Так, листом від 07.12.2010 року № 7812/10/1 7-10 Національної комісії регу лювання електроенергетики України до Державного підпри ємства "Національна енергети чна компанія "Укренерго", роз' яснено, що договір передбача є купівлю електричної енергі ї на ОРЕ для подальшого експо рту, тому термін дії такого до говору (наявність якого пере дбачена пп.3.1 п. 3 Порядку провед ення аукціонів як кваліфікац ійна вимога для участі в аукц іоні) має відповідати термін у надання послуг системного оператора із забезпечення до ступу до пропускної спроможн ості міждержавних електричн их мереж України для експорт у електричної енергії за лот ом, який учасник аукціону пла нує придбати.

З оголошення про аукціон вб ачається, що, відповідно до ау кціонної документації щодо л отів 1-8, термін надання послуг системного оператора із заб езпечення доступу до пропуск ної спроможності міждержавн их електричних мереж України для експорту електричної ен ергії визначено з 01.01.2011 року по 31.12.2011 року включно.

Однак, як встановили суди по передніх інстанцій, строк ді ї договору на купівлю-продаж електричної енергії для под альшого експорту, укладеного позивачем з державним підпр иємством “Енергоринок”, зак інчується 15.08.2011 року (а.с. 38-40, том 1).

Пунктом 5.2 Порядку проведен ня аукціонів щодо доступу до пропускної спроможності між державних електричних мереж України для експорту електр ичної енергії передбачено, щ о суб'єкти господарювання, як і подали заявки на участь в ау кціоні та не відповідають ус тановленим цим Порядком квал іфікаційним вимогам або заяв ки на участь в аукціоні, які пі дписані не уповноваженою осо бою, вважаються неналежними учасниками аукціону та позба вляються права участі в черг ових аукціонах протягом наст упних шести місяців, про що за значається в протоколі прийо му заявок на участь в аукціон і. Гарантійні внески таких су б'єктів господарювання повер таються протягом п'яти банкі вських днів з дня підписання аукціонною комісією протоко лу прийому заявок.

Пункт 5.3 Порядку передбач ає, що заявка на участь в аукці оні суб'єкта господарювання може бути відхилена виключно у випадках, зазначених у пп. 3.1, 4.5 цього Порядку.

Судова колегія вважає об ґрунтованим висновок суду ап еляційної інстанції, що пози вач на момент подачі заявки н е відповідав кваліфікаційни м вимогам, що ставляться до уч асників аукціонів визначени х у пп. 3.1 Порядку, що і стало під ставою визнання його неналеж ним учасником аукціону.

Пунктом 10.1 Порядку передбач ено, що у разі проведення аукц іону з порушенням вимог цьог о Порядку результати такого аукціону можуть бути визнані недійсними частково або в по вному обсязі в порядку, устан овленому законодавством, одн ак, закритим акціонерним тов ариством "Білоцерківська теп лоелектроцентраль" у судах п опередніх інстанції не було надано належних доказів у пі дтвердження порушення вимог Порядку проведення аукціоні в щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних е лектричних мереж України для експорту електричної енергі ї, з огляду на що у позові відм овлено.

Відповідно до статті 111-7 Го сподарського процесуальног о кодексу України перегляда ючи у касаційному порядку су дові рішення, касаційна інст анція на підставі встановлен их фактичних обставин справи перевіряє застосування судо м першої чи апеляційної інст анції норм матеріального і п роцесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вва жати доведеними обставини, щ о не були встановлені у рішен ні або постанові господарськ ого суду чи відхилені ним, вир ішувати питання про достовір ність того чи іншого доказу, п ро перевагу одних доказів на д іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти до кази.

У касаційній інстанції не п риймаються і не розглядаютьс я вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інста нції.

З урахуванням наведених правових положень та встано влених судом апеляційної інс танції обставин справи колег ія суддів Вищого господарськ ого суду України вважає, що до води, викладені заявником у к асаційній скарзі є необґрунт ованими, оскільки вони факти чно стосуються переоцінки д оказів у справі, що виходить за межі компетенції суду кас аційної інстанції, тому підс тави для скасування постано ви суду апеляційної інстанц ії відсутні.

Керуючись ст.ст. 1117, 1119 - 11112 Госп одарського процесуального к одексу України, Вищий господ арський суд України,

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу зак ритого акціонерного товарис тва "Білоцерківська теплоеле ктроцентраль" залишити без з адоволення.

Рішення господарського су ду міста Києва від 25.03.2011 року т а постанову Київського апел яційного господарського су ду від 01.06.2011 року у справі № 41/8 залишити без змін.

Головуючий суддя Г.К. Прокопанич

Судді: М.М. М алетич

С.Р. Шевчук