Постанова

від 09.08.2011 по справі 22/11-10-719

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" серпня 2011 р. Справа № 22/11-10-719

Одеський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого судді - Т.А Ве личко,

суддів: Бойко Л. І., Таран С. В. (згідно із розпорядженням го лови суду № 370 від 14.06.2011р.)

при секретарі Павлюк О. М.

за участю представників ст орін:

від позивача - Хома А. В.;

від відповідача - Клименк о К. О. - голова ліквідаційної комісії;

від 3-ої особи - Кілеса П. В.;

розглянувши апеляційну ск аргу Міністерства економ іки України (на підставі пост анови ВГСУ від 28.04.2011р. по справі № 22/11-10-719)

на рішення господарськог о суду Одеської області від 05.05.2010р.

у справі № 22/11-10-719

за позовом ТОВ „РЕСТАВР АТОР - 1946”

до Державного підприєм ства „Одесазовніштранс” в ос обі, якою є Ліквідаційна комі сія Державного підприємства „Одесазовніштранс”

3-тя особа без самостійни х вимог на стороні відповіда ча - Міністерство економіки У країни

про зобов' язання вчи нити певні дії

ВСТАНОВИВ:

В лютому 2010р. ТОВ “Реставр атор-1946” звернулося до го сподарського суду Одеської о бласті з позовними вимогами до ДП “Одесазовінштранс” в о собі Ліквідаційної комісії Д П „Одесазовніштранс” про зоб ов' язання ліквідаційну ком ісію ДП “Одесазовінштранс” розглянути кредиторські вим оги ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946”, вклю чити до ліквідаційного балан су кредиторську заборгован ість, а також вчинити дії на по гашення заборгованості.

Позовні вимоги обґрунтова ні тим, що ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946 ” є держателем двох простих в екселів, виданих ДП “Одесазо вінштранс” зі строком платеж у - 27.10.2009р., а ДП “Одесазовінштр анс” відповідно до наказу Мі ністерства економіки Україн и № 83 від 20.03.2008р. знаходиться в ст ані припинення юридичної осо би.

15.02.2010р. ухвалою господарськог о суду Одеської області пору шено провадження у справі за даним позовом.

23.03.2010р. ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” п одало змінення до позовної з аяви в порядку ст. 22 ГПК Україн и: в рахунок погашення заборг ованості в сумі 4 362 200 грн. (по век селям) звернути стягнення на майно, належне ДП “Одесазові нштранс”, а саме: 14 частин домо володіння, розташованого за адресою: м. Одеса, Приморський бульвар, 7 та нежитлову двопо верхову будівлю, загальною п лощею 357, 3 кв. м., розташовану за а дресою: м. Одеса, вул. Ольгіївс ька, 8.

Визнати право власності ТО В „РЕСТАВРАТОР - 1946” на 2/100 части ни домоволодіння з літ „А” на 12 частин домоволодіння, розта шованого за адресою: м. Одеса , Приморський бульвар 7, та неж итлову двоповерхову будівлю , загальною площею 357, 3 кв. м., роз ташовану за адресою: м. Одеса, вул. Ольгіївська, 8. Визначити, що рішення є підставою для ре єстрації в КП „Одеське МБТІ т а РОН”.

Зміни обґрунтовані загаль ною сумою боргу за векселями , відсутністю грошових кошті в на рахунку ДП “Одесазовінш транс”, наявністю у відповід ача належного йому на праві в ласності нерухомого майна.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 09.04.2010р. за клопотанням позивача була призначена судова оціночна експертиза по визначенню рин кової вартості об' єктів нер ухомості станом на 09.04.2010р. за ад ресою: м. Одеса, вул. Ольгіївсь ка, 8 та Приморський бульвар 7.

Відповідно до висновку № 279 с удової оціночної експертизи , по господарській справі № 22/11- 10-719, складеною 22.04.2010р. спеціаліст ом Оціночної фірми "Инюг-експ ертиза" ринкова вартість 2/100 до моволодіння по Приморському бульвару -141 000 грн., 12/100 домоволод іння по Приморському бульвар у - 1 983 000 грн. , разом 4 360 000 грн., дом оволодіння по вул. Ольгіївсь кій, 8 у м. Одесі складає 2 236 000 грн .

Рішенням господарського с уду Одеської області від 05.05.2010р . (суддя Торчинська Л. О.) розгл янутим без участі представни ка відповідача позовну заяву Товариства з обмеженою відп овідальністю „РЕСТАВРАТОР - 1946” задоволено повністю.

Визнано за Товариством з о бмеженою відповідальністю „ РЕСТАВРАТОР - 1946” (код ЄДРПОУ 02497 950, м. Одеса, вул. Садова, 21) право в ласності на:

- нежитлову двоповерхову бу дівлю, загальною площею 357, 3 кв. м., розташовану за адресою: м. О деса, вул. Ольгіївська, 8.

- 2/100 частини домоволодіння з літ “А” розташованого за адр есою: м. Одеса, Приморський бул ьвар, 7.

- 12/100 частин домоволодіння, ро зташованого за адресою: м. Оде са, Приморський бульвар, 7.

Вказано, що дане рішення є п ідставою для реєстрації прав а власності ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” в КП „Одеське МБТІ та РОН” на вказані будівлі.

Судове рішення мотивоване підтвердженістю безспірно ї заборгованості за простим и векселями, непогашенням за боргованості на день прийнят тя рішення, наявністю у відпо відача належного на праві вл асності нерухомого майна, ри нкова вартість якого дорівню є заборгованості за векселям и.

Як зазначив суд, в зв' язку з тим, що державне підприємст во “Одесазовінштранс” знахо диться в стадії ліквідації, г осподарської діяльності не з дійснює, зазначені в рішення будівлі не забезпечують ве дення ніякої виробничої діял ьності, а тому є підстави для з адоволення позовних вимог, в изнання права власності на н ерухоме майно за позивачем.

З апеляційною скаргою, не по годжуючись з висновком суду, звернулося Міністерство еко номіки України, яке просить с касувати рішення господарсь кого суду і відмовити в задов оленні позовних вимог повніс тю.

Доводи скаржника ґрунтуют ься на такому:

- судом не було застосо вано п. 2 постанови КМУ від 06.03.2002р . № 262 „Про затвердження Порядк у випуску, авалювання, акцепт ування, індосування та погаш ення векселів, що випускають ся державними підприємствам и та акціонерними товариства ми, у статутному фонді яких ча стка держави перевищує 50 відс отків” ст. ст. 4, 5 Закону Україн и „Про обіг векселів в Ук4раїн і”, а також порушено ч. 1 ст. 43 ГПК України, що призвело до непра вильного вирішення спору;

- судом не досліджено т а не надано оцінку будь - яко му доказу того, що на момент р озгляду судової справи лікві даційною комісією було затве рджено ліквідаційний баланс , не застосовано норми ст. 112 ЦК України;

- судом порушено вимог и п. 1.5 Інструкції про призначе ння та проведення судових ек спертиз та експертних дослід жень, затвердженої наказом М інюсту України від 08.10.1998р. № 53/5, ос кільки без наведення наявнос ті обставин, що зумовлюють не можливість або недоцільніст ь проведення експертизи в ус танові за зоною обслуговуван ня, судова оціночна експерти за була доручена оціночній ф ірмі "Инюг-експертиза";

- оскаржуваним рішенн ям суду порушено право Мініс терства економіки України на управління цим майном та обо в' язок щодо здійснення конт ролю за ефективним його вико ристанням та збереженням

Постановою Одеського апе ляційного господарського су ду від 09.02.2010р. рішення господарс ького суду Одеської області від 05.05.2010р. скасовано, в задовол енні позовних вимог відмовле но. За висновками апеляційно ї інстанції, позивачем при за явленні вимог про стягнення заборгованості за рахунок ма йна державного підприємства , обрано неналежного відпові дача, оскільки ДП “Одесазові нштранс” відноситься до сфер и управляння Міністерства ек ономіки України, яке є предст авником власника майна згідн о з ч. 2 ст. 73 ГК України, що не вра ховано господарським судом.

Постановою Вищого господа рського суду України від 28.04.2011р . постанова Одеського апеляц ійного господарського суду в ід 09.02.2011р. скасована, справа пер едана на новий розгляд до суд у апеляційної інстанції.

За висновком касаційної ін станції, суд апеляційної інс танції при винесенні постано ви порушив норми процесуальн ого права, зокрема, ст. ст. 99, 101, 104 Г ПК України. ДП “Одесазовіншт ранс” є державним підприємст вом - суб' єктом підприємни цької діяльності, яке в силу ч . 3 ст. 21 ГПК України та ст. 80 ЦК Укр аїни є належним відповідачем . Міністерство економіки та з питань європейської інтегра ції України як представник в ласника ДП “Одесазовінштран с” реалізував функції предст авництва шляхом надання нака зу від 20.03.2008р. № 83 про ліквідацію ДП “Одесазовінштранс”, ство рення ліквідаційної комісії , зобов' язання ліквідаційно ї комісії провести ліквідац ію підприємства.

При новому розгляді, колегі я суддів, перевіривши наявні матеріали справи (фактичні о бставини страви) на предмет п равильності їх юридичної оці нки господарським судом та з аслухавши пояснення присутн іх в засіданні представників сторін, дійшла до висновку, що апеляційна скарга задоволен ню підлягає, виходячи з таког о.

20.03.2008р. Міністерством економі ки України видано наказ № 83 „П ро ліквідацію державного під приємства “Одесазовінштран с”, що належить до сфери управ ляння Міністерства, яким бул о передбачено створення лікв ідаційної комісії, з накладе нням на неї обов' язків по на данню державному реєстратор у необхідних документів, опу блікування оголошення про пр ипинення діяльності, вжиття заходів для виявлення та заб езпечення вимог кредиторів, стягнення дебіторської заб оргованості тощо.

В зв' язку з відкриттям лік відаційної процедури ДП “Оде сазовінштранс” ТОВ „РЕСТАВР АТОР - 1946” звернулося до ліквід аційної комісії з претензією (вих. № 59 від 18.07.2008р.) як кредитор - держатель простих векселів № 753288787909 на суму 120 000 гривень, строк платежу - 27.10.2009р. та № 753288787910 на сум у 4 200 000 гривень, строк платежу - 27.10.2009р.

Повторна претензія - від 21.09.2 009р. вих. №72; ще одна - від 23.10.2009р. ви х. № 79.

Листом від 12.10.2009р. № 2104 - 25/641 голо ва ліквідаційної комісії ДП “Одесазовінштранс” повідом ив, що підприємство в процесі ліквідації, кошти на рахунок підприємства, достатні для о плати за вказаними векселями - відсутні. Але рішенням При морського суду м. Одеси, яке на брало чинності з 16.06.2009р., поверн ути у власність ДП “Одесазов інштранс” 2/100 частини домово лодіння з літ “А” та 12/100 частин домоволодіння по Приморськ ому бульвару, 7 в м. Одесі і неж итлову двоповерхову будівлю , загальною площею 357, 3 кв. м., роз ташовану за адресою: м. Одеса, вул. Ольгіївська, 8, і ДП будуть прийняті всі міри для провед ення розрахунків з кредитора ми і виплат заборгованості.

Аналогічна відповідь була направлена відповідачем 25.11.200 9р. № 2104-25/762 на адресу „РЕСТАВРАТО Р - 1946” і 03.11.2009р. та 09.11.2009р. за № 2104-25/699 та № 2104-25/709 приватному нотаріусу Оде ського міського нотаріально го округу ОСОБА_1

З посиланням на ст. 112 ЦК Укра їни, позивач звернувся в люто му 2010р. з позовними вимогами до ДП “Одесазовінштранс” в ос обі Ліквідаційної комісії з вимогами про зобов' язання р озглянути кредиторськи вим оги, включити до ліквідаційн ого балансу кредиторську заб оргованість за 2 простими век селями, а також вчинити дії по погашенню заборгованості.

23.03.2010р. позивачем була подана до господарського суду змін ена позовна заява (відповідн о до ст. 22 ГПК України), в якій по зивач просив в якій просив в р ахунок погашення заборгован ості у сумі 4 363 200 грн. звернути стягнення на майно, належне Д П “Одесазовінштранс” а саме: 14 частин домоволодіння, розта шованого за адресою: м. Одеса , Приморський бульвар, 7 та неж итлову двоповерхову будівлю , загальною площею 357, 3 кв. м., роз ташовану за адресою: м. Одеса, вул. Ольгіївська, 8; визнати пр аво власності ТОВ „РЕСТАВРАТ ОР - 1946” на 2/100 частини домоволод іння з літ „А” на 12 частин домо володіння, розташованого за адресою: м. Одеса, Приморський бульвар 7, та нежитлову двопов ерхову будівлю, загальною пл ощею 357, 3 кв. м., розташовану за ад ресою: м. Одеса, вул. Ольгіївсь ка, 8; визнати, що рішення є підс тавою для реєстрації в КП „Од еське МБТІ та РОН”.

Зміна позовних вимог обґру нтовані наявністю заборгова ності по векселям, відсутніс тю грошових коштів на рахунк у відповідача, ст. 112 ЦК України , даними про наявність у відп овідача належного йому на пр аві власності.

Рішенням господарського с уду Одеської області від 05.05.2010р . (суддя Торчинська Л. О.) позовн і вимоги задоволено повністю .

Судове рішення мотивоване тим, що на момент подання позо ву зобов' язання ДП “Одесазо вінштранс” перед ТОВ „РЕСТА ВРАТОР - 1946” щодо погашення заб оргованості не виконало, сум у не сплатило. Підприємство д о наказу Міністерства економ іки № 83 від 20.03.2008р. знаходиться у стадії ліквідації, грошові к ошти на розрахункових рахунк ах відсутні, а тому суд приход ить до висновку щодо задовол ення вимог позивача шляхом з вернення стягнення на нерухо ме майно, належне підприємст ву. Позивачем належним чином доведено порушення його пра в зі сторони відповідача.

З обґрунтованістю висновк ів суду погодитися не можна.

Як вбачається із матеріалі в справи, ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” є держателем двох простих ве кселів, виданих ДП “Одесазов інштранс” на суму 120 000 грн. та 4 200 000 грн.

20.03.2008р. Міністерством економі ки України був виданий наказ № 83 „Про ліквідацію державног о підприємства “Одесазовінш транс”, що належить до сфери у правляння Міністерства.

Відповідно до даного наказ у була створена ліквідаційна комісія ДП “Одесазовінштран с” та встановлено, що ліквід аційна комісія здійснює кер івництво діяльністю ДП “Одес азовінштранс” на період до завершення його ліквідації.

Інформація про прийняття з асновником рішення про припи нення юридичної осби була оп ублікована в офіційному спец іалізованому здуру вальному засобі масової інформації „ Бюлетені державної реєстрац ії” № 100 (10) від 23.05.2008р.

Відповідно до п. 5 названог о наказу № 83, ліквідаційна ком ісія після опублікування ого лошення про припинення діяль ності ДП “Одесазовінштранс” повинна внести заходи для ви явлення та забезпечення вимо г кредиторів, стягнення дебі торської заборгованості, пр овести інвентаризацію та оці нку майна, що знаходиться на б алансі підприємства, скласти та затвердити проміжний та л іквідаційний баланси підпри ємства.

Відповідно до ст. 105 ЦК Україн и, одними із умов правильного оформлення процедури припин ення юридичної особи є враху вання прав її кредиторів.

Строк для заявлення вимог кредиторами не може становит и менше 2х місяців з дня публік ації повідомлення про припи нення юридичної особи.

ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” 18.07.2008р. н аправило голові ліквідаційн ої комісії ДП “Одесазовінштр анс” претензію про зді йснення оплати по векселям на суму 120 000 грн. та 4 200 000 грн., повт орно претензія була на правлена від 25.12.2009р. (на суму 4239800 г рн. та 123400 грн. - із врахуванням витрат пов' язаних з опроте стуванням векселів).

Відповідно до ст. 111 ЦК Україн и ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'я влення вимог кредиторами скл адає проміжний ліквідаційни й баланс, який містить відомо сті про склад майна юридично ї особи, що ліквідується, пере лік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний б аланс затверджується учасни ками юридичної особи або орг аном, який прийняв рішення пр о ліквідацію юридичної особи .

В разі недостатності у юрид ичної особи, що ліквідується , грошових коштів для задовол ення вимог кредиторів ліквід аційна комісія здійснює прод аж майна юридичної особи.

Ст. 112 ЦК України встановлено , що у разі відмови ліквідацій ної комісії у задоволенні ви мог кредитора або ухилення в ід їх розгляду кредитор має п раво до затвердження ліквіда ційного балансу юридичної ос оби звернутися до суду із поз овом до ліквідаційної комісі ї. За рішенням суду вимоги кредитора можуть бути задово лені за рахунок майна, що зали шилося після ліквідації юрид ичної особи.

Вимоги кредиторів, які не в изнані ліквідаційною комісі єю, якщо кредитор у місячний с трок після одержання повідом лення про повну або часткову відмову у визнанні його вимо г не звертався до суду з позов ом, вимоги, у задоволенні яких за рішенням суду кредиторов і відмовлено, а також вимоги, я кі не задоволені через відсу тність майна юридичної особи , що ліквідується, вважаються погашеними.

В матеріалах справи відсут ні докази надсилання і отрим ання ліквідаційної комісіє ю претензії позивача від 18.07.2008р . вих №59.

До господарського суду з по зовом про зобов' язання лікв ідаційну комісію розглян ути кредиторськи вимоги ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946”, вклю чити до ліквідаційного ба лансу кредиторську заборгов аність, а також внести дії по п огашенню заборгованості ост анній звернувся 12.02.2010р.

Вказані вимоги підлягали р озгляду з прийняттям відпові дного рішення.

Зміна позовних вимог в пор ядку ст. 22 ГПК згідно заяви від 23.03.2010р. не відповідає положення м цієї статті; зміна предмета позову означає зміну вимог, з якою позивач звернувся до ві дповідача, зміна підстав поз ову - це зміна обставин, на як их ґрунтується вимога позив ача.

Одночасна зміна і предмет а, і підстав позову не допуска ється.

На цю обставину господарс ький суд не звернув увагу, ро зглянув позовні вимоги відп овідно до заяви від 23.03.2010р. і при йняв рішення, яке суперечить матеріалам справи і діючому законодавству.

Колегія суддів, проаналізу вавши правильність застосу вання судом при винесенні рі шення вимог матеріального та процесуального законодавст ва на підставі встановлених фактичних обставин, дійшла д о висновку про необхідність скасування оскаржуваного р ішення і відмову в задоволен ні позовних вимог.

Керуючис ь ст. ст. 99, 101, 103-105 ГПК України,

колегія суддів постановил а:

Рішення господарсько го суду Одеської області від 05.05.2010р. у справі № 22/11-10-719 скасувати , в задоволенні позовних вимо г - відмовити.

Стягнути з ТОВ „РЕСТАВРАТО Р - 1946” на користь Міністерства економіки України 42 грн. 50 ко п. держмита за апеляційне про вадження.

Доручити господарському с уду Одеської області видати відповідний наказ.

Постанова в порядку ст. 105 ГП К України набирає законної с или з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інс танції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищо го господарського суду Украї ни.

Головуючий суддя Т.А. Величко

судді : Л.І. Б ойко

С.В. Таран

Повний текст складен о та підписано 11.08.2011р.