Постанова

від 06.07.2011 по справі 10/5007/17/11

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" липня 2011 р. Спр ава № 10/5007/17/11

Рівненський апеляційний господарський суд у складі к олегії:

Головуючий суддя Дужич С.П.

суддя Огороднік К.М. ,

суддя Юрчук М.І.

при секретарі Ткач Ю.В.

за участю представників ст орін: < Текст >

від позивача: не з'явився

від відповідача: не з'явивс я

розглянувши апеляційну ск аргу відповідача Відкритого акціонерного товариства "По бутпослуги"

на рішення господарського суду Житомирської області

від 12.05.11 р. у справі № 10/5007/17/11

за позовом ОСОБА_1

до Відкритого акціоне рного товариства "Побутпослу ги"

про визнання загальни х зборів недійсними

ВСТАНОВИВ:

До початку розгляду апе ляційної скарги по суті розп орядженням голови Рівненськ ого апеляційного господарсь кого суду №10/5007/17/11 від 06 липня 2011 ро ку змінено склад суду, яким су ддю Іоннікову І.А. замінено су ддею Огородніком К.М.

12 травня 2011 року, рішенням гос подарського суду Житомирськ ої області у справі №10/5007/17/11 задо волено позов ОСОБА_1 до ВА Т "Побутпослуги" про визнання загальних зборів недійсними . Визнано недійсним рішення з агальних зборів акціонерів В АТ "Побутпослуги" від 22 лютого 2011 року, оформлені протоколом №1. та стягнуто з відповідача 85,00 грн. - державного мита та 236,00 г рн. - витрат на інформаційно-те хнічне забезпечення судово го процесу.

Не погоджуючись з прийняти м рішенням, відповідач зверн увся до суду з апеляційною ск аргою, в якій просить оскарже не рішення скасувати та прий няти нове, яким відмовити у за доволенні позову, мотивуючи свої вимоги тим, що суд першої інстанції поставив під сумн ів існування посвідчених пра влінням товариства довірено стей акціонерів на момент пр оведення загальних зборів, х оча жодна з довіреностей, по я ких реєструвались акціонери на загальних зборах, не була о скаржена або визнана судом н едійсною.

Позивач не скористався пра вом подачі відзиву на апеляц ійну скаргу, що, у відповіднос ті до ч.2 ст. 96 ГПК України, не пер ешкоджає перегляду рішення м ісцевого господарського суд у.

Представники сторін в засі дання суду не з`влися, про прич ини неявки суд не повідомили .

Враховуючи приписи ст.101 ГПК України про межі перегляду с прав в апеляційній інстанції та той факт, що неявка в засід ання суду представників стор ін, належним чином та відпові дно до законодавства повідом лених про час та місце розгля ду справи, не перешкоджає пер егляду оскарженого судового акту, судова колегія вирішил а розглянула апеляційну скар гу за відсутності представни ків сторін.

Обговоривши доводи апеляц ійної скарги, дослідивши мат еріали справи, перевіривши п овноту з'ясування та доведен ість всіх обставин, що мають з начення для справи, відповід ність висновків, викладених у рішенні місцевого господар ського суду, обставинам спра ви, правильність застосуванн я господарським судом першої інстанції норм матеріальног о та процесуального права пр и прийнятті оскарженого ріше ння, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не підляг ає задоволенню, виходячи з на ступного.

22 лютого 2011 року були проведе ні Загальні збори учасників Відкритого акціонерного тов ариства "Побутпослуги", оформ лені протоколом №1 (а.с.60-64).

З протоколу реєстраційної комісії від 22 лютого 2011 року пр о підсумки реєстрації учасни ків загальних зборів акціоне рів та протоколу №1 від 22 лютог о 2011 року загальних зборів акц іонерів ВАТ "Побутпослуги" вб ачається, що для участі у зага льних зборах зареєструвалос ь 49 осіб з загальною кількістю голосів - 208356, що складає 62,99% від с татутного капіталу даного то вариства (а.с.47, 60-64). Кількість пр едставників акціонерів, що д іяли на підставі довіреносте й, склала 8 осіб. Так, до протоко лу реєстраційної комісії дод ано, зокрема, довіреності, вид ані ОСОБА_2, ОСОБА_3, О СОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 , ОСОБА_7, посвідчені секре тарем Тепеницької сільської ради народних депутатів, дов іреність ОСОБА_10 посвідче на печаткою самого ж підприє мця - ОСОБА_8 та довіреніст ь ОСОБА_1, посвідчена прив атним нотаріусом Олевського районного нотаріального окр угу ОСОБА_9 (а.с.52-59).

14 березня 2011 року, вважаючи, щ о вказані загальні збори уча сників Відкритого акціонерн ого товариства "Побутпослуги " проведені з порушенням поря дку, встановленого чинним за конодавством, ОСОБА_1 звер нувся до господарського суду Житомирської області з позо вом про визнання недійсним р ішення загальних зборів акці онерів ВАТ "Побутпослуги" від 22 лютого 2011 року, оформлене про токолом №1 (а.с.3-4).

Позов мотивовано тим, що реє стратором акціонерів для уча сті у загальних зборах прово дилася реєстрація представн иків за довіреностями, які бу ли посвідчені посадовими осо бами органів місцевого самов рядування або фізичною особо ю - підприємцем, що суперечить вимогам п.4 ч.2 ст. 40 Закону Украї ни "Про нотаріат", та за довіре ностями, які були видані на ім 'я посадових осіб ВАТ "Побутпо слуги", що суперечить ч.1 ст. 39 За кону України "Про акціонерні товариства". Крім того, на дов іреностях, посвідчених правл інням ВАТ "Побутпослуги", відс утній посвідчувальний напис , який повинен відповідати по свідчувальному напису нотар іуса, вказані доручення не за реєстровані в книзі реєстрац ії доручень, а тому під час про ведення загальних зборів цих доручень не існувало, а відта к кворуму на зборах не було. Та кож, позивач зазначив, що на за гальних зборах вирішувалися питання, які не були включені до порядку денного, а саме, пи тання щодо переобрання викон авчого органу товариства.

12 травня 2011 року, рішенням гос подарського суду Житомирськ ої області позов задоволено: визнано недійсним рішення з агальних зборів акціонерів В АТ "Побутпослуги" від 22 лютого 2011 року, оформлені протоколом №1; стягнуто з відповідача в д охід дкржбюджету України 85,00 г рн. державного мита та 236,00 грн. в итрат на інформаційно-техніч не забезпечення судового пр оцесу (а.с.96-98).

Колегія суддів апеляційно го господарського суду погод жується з висновком суду пер шої інстанції з огляду на так е.

Пунктом 5 ст. 98 ЦК України пер едбачено, що рішення загальн их зборів може бути оскаржен е учасником товариства до су ду.

Як свідчать матеріали спра ви, ОСОБА_1 є акціонером ВА Т "Побутпослуги", у власності я кого, згідно реєстру власник ів іменних цінних паперів, ст аном на 22 лютого 2011 року знаход иться 53112 штук акцій товариств а номінальною вартістю 13278,00 гр н., що складає 16,0565935063% його частки у статутному капіталі товар иства (а.с.38-46).

Частинами 1-3 ст. 41 Закону Укра їни "Про господарські товари ства" передбачено, що вищим ор ганом акціонерного товарист ва є загальні збори товарист ва. У загальних зборах мають п раво брати участь усі акціон ери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яки х вони є. Брати участь у загаль них зборах з правом дорадчог о голосу можуть і члени викон авчих органів, які не є акціон ерами. Акціонери (їх представ ники), які беруть участь у зага льних зборах, реєструються і з зазначенням кількості голо сів, яку має кожний учасник. Ре єстрація акціонерів (їх пред ставників), які прибули для уч асті у загальних зборах, здій снюється згідно з реєстром а кціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товари ства або реєстратором на під ставі укладеного з ним догов ору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборі в. Реєстрація акціонерів - вла сників акцій на пред'явника з дійснюється на підставі пред 'явлення ними цих акцій (серти фікатів акцій) або виписок з р ахунку у цінних паперах. Прав о участі у загальних зборах а кціонерів мають особи, які є в ласниками акцій на день пров едення загальних зборів (крі м випадку проведення установ чих зборів). Передача акціоне ром своїх повноважень іншій особі здійснюється відповід но до законодавства. Довірен ість на право участі та голос ування на загальних зборах а кціонерів може бути посвідче на реєстратором або правлінн ям акціонерного товариства.

Відповідно до ч. 8,9 ст. 41 Закону України "Про господарські то вариства" загальні збори виз наються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери , що мають відповідно до стату ту товариства більш як 60 відсо тків голосів. Протокол загал ьних зборів акціонерів підпи сується головою і секретарем зборів і не пізніш як через тр и робочих дні після закінчен ня зборів передається викона вчому органу акціонерного то вариства.

Згідно ст. 43 Закону України "П ро господарські товариства" про проведення загальних збо рів акціонерів держателі іме нних акцій повідомляються пе рсонально передбаченим стат утом способом. Крім того, зага льне повідомлення друкуєтьс я в місцевій пресі за місцезн аходженням акціонерного тов ариства і в одному із офіційн их друкованих видань Верховн ої Ради України, Кабінету Мін істрів України чи Державної комісії з цінних паперів та ф ондового ринку із зазначення м часу і місця проведення збо рів та порядку денного. Якщо д о порядку денного включено п итання про зміну статутного (складеного) капіталу акціон ерного товариства, то одноча сно з порядком денним друкує ться інформація, передбачена статтею 40 зазначеного Закону . Повідомлення повинно бути з роблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бут и зроблено повторне повідомл ення в зазначених засобах ма сової інформації. Загальні з бори акціонерів проводяться на території України, як прав ило, за місцезнаходженням ак ціонерного товариства, за ви нятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариств а володіють іноземці, особи б ез громадянства, іноземні юр идичні особи, а також міжнаро дні організації. Будь-який з а кціонерів має право вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх склик ання. Рішення про включення ц их пропозицій до порядку ден ного приймається виконавчим органом товариства. Пропози ції акціонерів, які володіют ь більш як 10 відсотками голосі в, вносяться до порядку денно го обов'язково. Рішення про зм іни в порядку денному повинн і бути доведені до відома всі х акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у п орядку, передбаченому статут ом. До скликання загальних зб орів акціонерам повинна бути надана можливість ознайомит ись з документами, пов'язаним и з порядком денним зборів. За гальні збори не вправі прийм ати рішення з питань, не включ ених до порядку денного.

Відповідно до п. 19 постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни "Про практику розгляду с удам корпоративних спорів" в ід 24 жовтня 2008 року №13, суди мают ь враховувати, що для визнанн я недійсним рішення загальни х зборів товариства необхідн о встановити факт порушення цим рішенням прав та законни х інтересів учасника (акціон ера) товариства. Якщо за резул ьтатами розгляду справи фак т такого порушення не встано влено, господарський суд не м ає підстав для задоволення п озову.

Згідно аб. 2 п. 21 цього Пленуму Верховного Суду України, пра ва учасника (акціонера) товар иства можуть бути визнані по рушеними внаслідок недотрим ання вимог закону про склика ння і проведення загальних з борів, якщо він не зміг взяти у часть у загальних зборах, нал ежним чином підготуватися до розгляду питань порядку ден ного, зареєструватися для уч асті у загальних зборах тощ о.

Як передбачено аб. 3 п. 17 зазна ченого Пленуму Верховного Су ду України, підставами для ви знання недійсними рішень заг альних зборів акціонерів(уча сників) господарського товар иства можуть бути:

- порушення вимог закону та/ або установчих документів пі д час скликання та проведенн я загальних зборів товариств а;

- позбавлення акціонера (уча сника) товариства можливості взяти участь у загальних збо рах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасни ка) товариства рішенням зага льних зборів.

Як вбачається з протоколу р еєстраційної комісії від 22 лю того 2011 року про підсумки реєс трації учасників загальних з борів акціонерів та протокол у №1 від 22 лютого 2011 року загальн их зборів акціонерів ВАТ "Поб утпослуги", для участі у загал ьних зборах зареєструвалось 49 осіб з загальною кількістю голосів - 208356, що складає 62,99% від с татутного капіталу даного то вариства (а.с.47, 60-64).

Кількість представників а кціонерів, що діяли на підста ві довіреностей, склала 8 осіб .

Відповідно до ч.3 ст. 244 ЦК Укра їни, довіреністю є письмовий документ, що видається одніє ю особою іншій особі для пред ставництва перед третіми осо бами. Довіреність на вчиненн я правочину представником мо же бути надана особою, яку пре дставляють (довірителем), без посередньо третій особі.

Згідно ч.5 ст. 245 ЦК України, дов іреність на право участі та г олосування на загальних збор ах може посвідчуватися реєст ратором, депозитарієм, збері гачем, нотаріусом та іншими п осадовими особами, які вчиня ють нотаріальні дії, чи в іншо му порядку, передбаченому за конодавством.

Аналогічну норму містить і п.4 ч.2 ст.40 Закону України "Про но таріат", згідно якого до нотар іально посвідчених довірено стей прирівнюються довірено сті осіб, які проживають у нас елених пунктах, де немає нота ріусів, посвідчені уповноваж еною на це посадовою особою о ргану місцевого самоврядува ння, крім довіреностей на пра во розпорядження нерухомим м айном, довіреності на управл іння і розпорядження корпора тивними правами та довіренос тей на користування та розпо рядження транспортними засо бами.

Як свідчать матеріали спра ви, довіреності від 18 лютого 2011 року, видані ОСОБА_2, ОСО БА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, посвідче ні секретарем Тепеницької сі льської ради народних депута тів, а довіреність ОСОБА_8 посвідчена його ж печаткою п ідприємця, що суперечить вищ енаведеним нормам законодав ства.

Надані представником відп овідача 05 квітня 2011 року в засі данні суду першої інстанції довіреності від 18 лютого 2011 рок у, видані ОСОБА_5, ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та посвідчені гол овою правління ВАТ "Побутпос луги" (а.с.72-74), не приймаються суд овою колегією до уваги, оскіл ьки представники вказаних ак ціонерів були зареєстровані для участі на загальних збор ах акціонерів ВАТ "Побутпосл уги" саме на підставі довірен остей від 18 лютого 2011 року, посв ідчених секретарем Тепениць кої сільської ради народних депутатів, які й додані до про токолу реєстраційної комісі ї від 22 лютого 2011 року про підсу мки реєстрації учасників заг альних зборів акціонерів.

Відповідно до п. 26 постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни від 24 жовтня 2008 року №13 "Про практику розгляду судами ко рпоративних спорів", акціоне ри (учасники) можуть брати уча сть у загальних зборах особи сто або через представника. Д овіреності акціонерів (учасн иків) повинні відповідати за гальним вимогам, передбачени м цивільним законодавством. У разі, якщо довіреність акці онера (учасника) на право учас ті та голосування на загальн их зборах оформлена (складен а або посвідчена) з порушення м встановлених законодавств ом вимог, особа, на ім'я якої ви дана довіреність, не має повн оважень на участь та голосув ання на загальних зборах.

Враховуючи той факт, що сім довіреностей, на підставі як их були зареєстровані для уч асті на загальних зборах акц іонерів товариства представ ники ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБ А_6, ОСОБА_7, посвідчені се кретарем Тепеницької сільсь кої ради народних депутатів, та довіреність ОСОБА_10, по свідчена печаткою самого ж п ідприємця, оформлені з поруш енням встановлених законода вством вимог, голоси акціоне рів (по 2000 голосів, що відповіда є 0,6046314771% частки у статутному кап італі кожного), передані за та кими довіреностями, не можут ь враховуватися при визначен ні кворуму на загальних збор ах та результатів голосуванн я.

З огляду на викладене, квору м необхідний для проведення загальних зборів акціонерів у 60% без врахування вказаних а кцій (голосів) не був досягнут ий (62,99% (зареєстрованих) - 4,23% (тих, щ о не мали повноважень) = 58,76%), а то му вказані загальні збори ак ціонерів ВАТ "Побутпослуги" вважають ся неправомочними.

Крім того, з протоколу №1 від 22 лютого 2011 року загальних збо рів акціонерів ВАТ "П обутпослуги", при прийнятті р ішення про скликання загальн их зборів акціонерів до поря дку денного були включені на ступні питання:

1. Обрання робочих органів т а затвердження регламенту за гальних зборів акціонерів;

2. Звіт правління про резуль тати фінансово-господарсько ї діяльності за 2010 рік;

3. Звіт Спостережної (Нагляд ової) ради товариства за 2010 рік ;

4. Звіт і висновки Ревізійно ї комісії товариства за 2010 рік ;

5. Затвердження річного звіт у та балансу товариства за 2010 р ік. Затвердження порядку пок риття збитків товариства;

6. Переобрання голови і член ів правління, голови і членів Ревізійної комісії та Спост ережної (Наглядової) ради;

7. Прийняття рішення про пер еведення випуску іменних акц ій документарної форми існув ання в бездокументарну (дема теріалізацію), в тому числі: ви значення депозитарію, який б уде обслуговувати випуск акц ій товариства, що підлягають дематеріалізації; визначенн я зберігача, у якого будуть ві дкриті рахунки в цінних папе рах власникам акцій товарист ва; визначення дати припинен ня ведення реєстру незалежни м реєстратором; визначення с пособу повідомлення акціоне рів товариства про прийняте загальними зборами акціонер ів рішення про дематеріаліза цію; затвердження тексту пов ідомлення про дематеріаліза цію для розміщення в офіційн ому друкованому виданні та п ерсональної розсилки акціон ерам товариства; затвердженн я рішення про дематеріалізац ію;

8. Прийняття рішення про при пинення дії договору-доручен ня на надання послуг з веденн я реєстру власників іменних цінних паперів, укладеного з ТОВ "Легенда ЛТД";

9. Внесення змін до статуту т овариства (а.с.60-64).

Відповідно до п.п.8.2.8 статуту ВАТ "Побутпослуги" про провед ення загальних зборів акціон ерів держателі іменних акцій повідомляються персональни ми листами.

З наявних в матеріалах спра ви повідомлення, розміщеного 07 січня 2011 року в газеті "Зорі на д Убортю" (а.с.8), та персональног о лист, адресованого позивач у (а.с.12), вбачається, що до поряд ку денного були включені пит ання, які не були зазначені у п овідомленні в місцевій пресі та в персональному листі, адр есованому позивачу, зокрема, питання про затвердження по рядку покриття збитків товар иства та про переобрання гол ови і членів правління, голов и і членів Ревізійної комісі ї та Спостережної (Наглядово ї) ради, що є порушенням вищена ведених вимог чинного законо давства.

Пунктом 18 Пленуму Верховног о Суду України від 24 жовтня 2008 р оку N13 "Про практику розгляду с удами корпоративних спорів" передбачено, що при розгляді справ судам слід враховуват и, що не всі порушення законод авства, допущені під час скли кання та проведення загальни х зборів господарського това риства, є підставою для визна ння недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для в изнання недійсними рішень за гальних зборів у зв'язку з пря мою вказівкою закону є:

- прийняття загальними збор ами рішення за відсутності к воруму для проведення загаль них зборів чи прийняття ріше ння (статті 41, 42, 59, 60 Закону про го сподарські товариства);

- прийняття загальними збор ами рішень з питань, не включе них до порядку денного загал ьних зборів товариства (ч. 4 ст . 43 Закону про господарські то вариства);

- прийняття загальними збор ами рішення про зміну статут ного капіталу товариства, як що не дотримано процедури на дання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (ста тті 40, 45 Закону про господарськ і товариства).

При вирішенні питання про н едійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими пору шеннями, допущеними під час с кликання та проведення загал ьних зборів, господарський с уд повинен оцінити, наскільк и ці порушення могли вплинут и на прийняття загальними зб орами відповідного рішення.

Таким чином, недотримання В АТ "Побутпослуги" вимог закон одавства під час скликання т а проведення загальних зборі в учасників господарського т овариства є порушенням прав позивача на управління товар иством, а тому місцевий госпо дарський суд дійшов вірного висновку про задоволення поз ову в повному обсязі.

Враховуючи зазначене, коле гія суддів вважає, що рішення господарського суду Вінниць кої області від 21 січня 2011 року прийняте у відповідності до норм ст. 43 ГПК України з всебіч ним, повним та об'єктивним дос лідженням матеріалів справи в їх сукупності та вірним зас тосуванням норм матеріальн ого та процесуального права, а тому відсутні правові підс тави для скасування рішення господарського суду та задов олення вимог апеляційної ска рги,

Керуючись ст.ст. 33, 34, 99, 101, 103, 105 ГПК України,суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Житомирської області в ід 12 травня 2011 року у справі №10/5007 /17/11 залишити без змін, апеляцій ну скаргу Відкритого акціоне рного товариства "Побутпослу ги" - без задоволення.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інс танції може бути оскаржено у касаційному порядку протяго м двадцяти днів з дня набранн я постановою апеляційного го сподарського суду законної с или.

Справу №10/5007/17/11 повернути гос подарському суду Житомирськ ої області.

Головуючий суддя Дужич С.П.

Суддя Огороднік К.М.

Суддя Юрчук М.І.

01-12/11605/11

< Текст >