Ухвала

від 22.07.2011 по справі 3/257-4488

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 липня 2011 р. < Текст >Справа № 60130/09

Колегія суддів Льві вського апеляційного адміні стративного суду, у складі:

головуючого судді Любашевського В.П.

суддів Богаченка С.І.

Заверухи О.Б.

При секретарі судового зас ідання Грущенко І.П.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні в м. Львові справу

за апеляційною скаргою Тер нопільської об'єднаної держа вної податкової інспекції на постанову Господарського с уду Тернопiльської областi ві д 16.07.2009 р. по справі за позовом В ідкритого акціонерного това риства «ТерА» до Тернопільсь кої об'єднаної державної под аткової інспекції про скасу вання податкового повідомле ння-рішення, -

В С Т А Н О В И Л А:

У жовтні 2007 року позивач - В ідкрите акціонерне товарист во «ТерА» звернувся в суд із п озовом до відповідача - Тер нопільської об'єднаної держа вної податкової інспекції. У позовній заяві просить скас увати податкове повідомленн я рішення Тернопільської об' єднаної державної податково ї інспекції № 0011542304/0/60937 від 06.09.2007 рок у.

Постановою господарського суду Тернопiльської областi в ід 16.07.2009 р. позов задоволено та с касовано оскаржуване податк ове повідомлення - рішення. При цьому постанова суду мот ивована тим, що висновки конт ролюючого органу про те, що по зивачем порушено встановлен ий порядок формування податк ового кредиту є безпідставни ми, оскільки контрагент пози вача мав право виписувати по даткові накладні, так як прий няття рішення про ліквідацію юридичної особи не тягне втр ати такою особою статусу пла тника ПДВ незалежно від того , ким прийнято таке рішення, ос кільки, згідно з п.п. «б» п. 9.8 ст. 9 Закону України «Про податок на додану вартість» анулюва ння реєстрації особи як плат ника ПДВ відбувається, зокре ма, у випадку, якщо ліквідацій на комісія платника податку, оголошеного банкрутом, закі нчує роботу або платник пода тку ліквідується за власним бажанням чи за рішенням суду ; згідно з абз. 8 цього пункту ан улювання реєстрації на підст авах, визначених у п.п. «б»-«г» цього пункту, здійснюється з а ініціативою відповідного п одаткового органу або такої особи. Також суд вказав, що при застосуванні зазначених пол ожень, слід мати на увазі, що у разі ліквідації юридичної о соби анулювання реєстрації з а ініціативою податкового ор гану можливе лише, якщо юриди чну особу виключено з держав ною реєстру. До такого виключ ення анулювання реєстрації з дійснюється виключно за ініц іативою юридичної особи в ос обі ліквідаційної комісії, а тому до анулювання реєстрац ії юридична особа, що перебув ає у процесі ліквідації, має п раво та обов'язана, у випадках встановлених законодавство м, видавати податкові наклад ні на загальних підставах.

Не погодившись із постанов ою суду першої інстанції від повідач оскаржив її в апеляц ійному порядку. У апеляційні й скарзі просить постанову г осподарського суду Тернопiль ської областi від 16.07.2009 р. скасу вати та прийняти рішення про відмову у задоволенні позов у. Обґрунтовуючи доводи апел яційної скарги апелянт посил ається на те, що податковий кр едит позивачем сформовано бе зпідставно, оскільки податко ві накладні, які були підстав ою для його формування видан і особою, яка не була зареєстр ована платником податку на д одану вартість.

З' ясувавши обставини спр ави, колегія суддів приходит ь до висновку, що апеляційна с карга підлягає задоволенню, а постанова суду - скасуван ню, з наступних підстав:

Розглядаючи справу, суд пер шої інстанції вірно встанови в, що 06.09.2007 року Тернопільською об'єднаною державною податко вою інспекцією прийнято пода ткове повідомлення - рішення № 0011542304/0/60937, згідно якого, Відкрит ому акціонерному товариству «ТерА» донараховано податок на додану вартість із виробл ених в Україні товарів (робіт послуг), в сумі 123462,00 грн., в тому ч ислі за основним платежем 82308,00 грн., штрафних (фінансових) са нкцій в сумі 41154,00 грн. за порушен ня п.1.2, п.1.3 ст. 1, п. 2.1 п. 2.2, п. 2.3 ст. 2, п. п. 7.2 .1., п.п. 7.2.4. п. 7.2., п.п. 7.4.5. п.7.4. ст. 7 Закону України «Про податок на дода ну вартість».

Підставою для винесення по даткового повідомлення - ріш ення № 0011542304/0/60937 від 06.09.2007 р. послужив акт № 7684/23-420/00375697 від 31.08.2007 року Терно пільської об'єднаної державн ої податкової інспекції «Про результати виїзної планової перевірки з питань дотриман ня вимог податкового, валютн ого та іншого законодавства ВАТ «ТерА» за період з 01.04.2006 рок у по 31.03.2007 року». Вказаним актом встановлено, що 03.01.2006 р. між ВАТ « ТерА» та ПП «ПМК-33» укладено д оговір підряду на капітальне будівництво, згідно умов яко го, підрядником виступає ПП « ПМК-33». Предметом вказаного до говору є зобов'язання підряд ника власними або залученими силами виконати комплекс ро біт з реконструкції об'єкта н езавершеного будівництва ди тсадка - ясел, розташованого у с. В. Гаї Тернопільського райо ну по вул. Медовій, 33 і 25-и кварти рний житловий будинок. На вик онання договору підряду на к апітальне будівництво оформ лено акт прийняття виконаних робіт б/н за липень 2006 р. на суму 493 850,00 грн. У вказаному акті прий няття виконаних робіт: замов ник - ВАТ «ТерА», генпідрядник - ПП «ПМК- 33», підрядник ПП «Пр отект», проте підписаний та з авірений печаткою лише ВАТ « ТерА» та ПП «ПМК- 33». Підрядник ом ПП «Протект» акт не підпис аний.

Оплата ВАТ «ТерА» підприєм ству «ПМК-33» за виконані робот и проведена згідно платіжних доручень: № 1588 від 12.07.2006р. - на суму 49500,00 грн. та № 1587 від 12.07.2006 р. - на суму 444 350,00 грн.

Приватним підприємством « ПМК - 33» виписано податкову на кладну № 3 від 12.07.2006 р. на суму 493 850,00 г рн., в т. ч. ПДВ 82308,33 грн. Вказана по даткова накладна включена ВА Т «ТерА» до податкового кред иту в декларації по податку н а додану вартість та реєстр о триманих податкових накладн их за липень 2006 р. Проте, згідно бази даних Тернопільської о б'єднаної державної податков ої інспекції Господарським с удом Тернопільської області 03.05.2006 р. по справі № 5/49-895 щодо ПП «П МК-33» винесено рішення про при пинення юридичної особи за н еподання протягом року орган ам ДПІ податкових декларацій та документів фінансової зв ітності з вересня 2004 р. На підст аві вказаного рішення Терноп ільською ОДПІ, відповідно до підпункту б) пункту 9.8 ст.9 Зако ну України «Про податок на до дану вартість», 03.05.06 р. анульова но свідоцтво про реєстрацію платника податку на додану в артість № 26756749, яке видане ПП «ПМ К-33» 09.03.2006 р. Вказані обставини й стали підставою для висновку Тернопільської об'єднаної д ержавної податкової інспекц ії про порушення позивачем в имог податкового законодавс тва та прийняття оскаржувано го податкового повідомлення рішення.

Суд першої інстанції розгл ядаючи справу дійшов до пере конання, що до анулювання реє страції юридична особа, що пе ребуває у процесі ліквідації , має право та зобов'язана, у ви падках встановлених законод авством, видавати податкові накладні на загальних підста вах. Проте колегія суддів із в казаним висновком погодитис я не може, беручи до уваги, що з гідно з п.п.7.4.5.п.7.4.ст.7 Закону Укра їни «Про податок на додану ва ртість» - не підлягають включ енню до складу податкового к редиту суми сплаченого (нара хованого) податку у зв'язку з п ридбанням товарів (послуг), не підтверджені податковими на кладними чи митними декларац іями (іншими подібними докум ентами згідно з підпунктом 7.2. 6 цього пункту). У разі коли на м омент перевірки платника под атку органом державної подат кової служби суми податку, по передньо включені до складу податкового кредиту, залишаю ться не підтвердженими зазна ченими цим підпунктом докуме нтами, платник податку несе в ідповідальність у вигляді фі нансових санкцій, установлен их законодавством, нарахован их на суму податкового креди ту, не підтверджену зазначен ими цим підпунктом документа ми.

В силу п.п.7.2.1; 7.2.4. п.7.2. ст. 7 Закону, право на нарахування податку та складання податкових нак ладних надається виключно ос обам, зареєстрованим як плат ники податку у порядку, перед баченому статтею 9 цього Зако ну. Платник податку зобов'яза ний надати покупцю податкову накладну, що має містити зазн ачені окремими рядками, зокр ема, повну або скорочену назв у, зазначену у статутних доку ментах юридичної особи або п різвище, ім'я та по батькові фі зичної особи, зареєстрованої як платник податку на додану вартість; місце розташуванн я юридичної особи або місце п одаткової адреси фізичної ос оби, зареєстрованої як платн ик податку

Щодо чинності податкових н акладних, які виписані ПП «ПМ К-33» то слід звернути увагу на те, що свідоцтво платника ПДВ , видане ПП «ПМК-33» було анульо ване Тернопільською ОДПІ 03.05.200 6 р. на підставі рішення суду.

В оскаржуваній постанові с уду зазначено, що таке анулюв ання має відбуватися лише пі сля виключення юридичної осо би, в даному випадку, ПП «ПМК-33» , з Єдиного державного реєстр у юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців (ЄДР). Однак , таке твердження, на думку кол егії суддів, не є вірним, оскіл ьки вищезазначений п. «б» п.п. 9.8. ст. 9 Закону вживає термін «л іквідується», а згідно ст. 38 За кону України «Про державну р еєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців », державна реєстрація припи нення юридичної особи на під ставі судового рішення, що не пов'язане з банкрутством юри дичної особи розпочинається з внесення державним реєстр атором до ЄДР запису щодо так ого судового рішення. Держав ний реєстратор вносить до Єд иного державного реєстру зап ис про призначення комісії з припинення (ліквідаційної к омісії). У разі, якщо в судовом у рішенні щодо припинення юр идичної особи у зв'язку з її лі квідацією не призначена комі сія з припинення (ліквідацій на комісія), державний реєстр атор вносить до Єдиного держ авного реєстру запис, в якому вказує як голову комісії з пр ипинення (ліквідаційної комі сії) юридичної особи керівни ка органу управління або осо бу, яка згідно з відомостями, в несеними до Єдиного державно го реєстру, має право вчиняти юридичні дії від імені юриди чної особи без довіреності, я кщо інше не встановлено судо вим рішенням.

Одночасно, ст. 36 Закону Украї ни «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних о сіб - підприємців», передба чено, що для проведення держа вної реєстрації припинення юридичної особи в резул ьтаті її ліквідації голов а ліквідаційної комісії а бо уповноважена ним особа пі сля закінчення процедури лік відації, яка передбачена зак оном, але не раніше двох місяц ів з дати публікації повідом лення у спеціалізованому дру кованому засобі пасової інфо рмації, повинен подати (надіс лати рекомендованим листом з описом вкладення) державном у реєстратору такі документи : заповнену реєстраційну кар тку на проведення державної реєстрації припинення юрид ичної особи у зв'язку з лік відацією; свідоцтво про де ржавну реєстрацію юридично ї особи; оригінал установч их документів; акт ліквіда ційної комісії з ліквідацій ним балансом, який зат верджено рішенням засно вників (учасників) або уп овноваженого ними органу; до відку відповідного органу де ржавної податкової служби пр о відсутність заборгованост і по податках, зборах (обов'язк ових платежах); довідку відпо відного органу Пенсійного фо нду України про відсутність заборгованості; довідки відп овідних органів фондів соціа льного страхування про відсу тність заборгованості; довід ку архівної установи про при йняття документів, які відпо відно до закону підлягають д овгостроковому зберіганню. Т обто, оскільки серед вищезаз начених документів є довідка відповідного органу державн ої податкової служби про від сутність заборгованості по п одатках, зборах (обов'язкових платежах), то зняття юридично ї особи з обліку у відповідно му органі державної податков ої служби передує виключенню її з ЄДР. Отже, після внесення державним реєстратором до Є ДР запису щодо судового ріше ння, що не пов'язане з банкрутс твом юридичної особи, діяльн ість даної юридичної особи (п ризначеного судом або держав ним реєстратором ліквідатор а) повинні спрямовуватись ли ше на проведення ліквідації юридичної особи, а не на продо вження господарської діяльн ості. Таким чином, висновки су ду першої інстанції про моме нт анулювання свідоцтва плат ника ПДВ є невірними, тобто на момент виписки податкових н акладних, контрагент позивач а не був платником податку на додану вартість.

Відповідно до п.. 2 Порядку за повнення податкової накладн ої, що затверджений наказом Д ержавної податкової адмініс трації України від 30 травня 199 7 р. № 165, податкову накладну скл адає особа, яка зареєстрован а як платник податку в податк овому органі і якій присвоєн о індивідуальний податковий номер платника податку на до дану вартість.

Пунктом 5 Порядку передбаче но, що податкова накладна вва жається недійсною у разі її з аповнення іншою особою, ніж в казаною у пункті 2 даного Поря дку.

Зазначене свідчить про те, щ о податкову накладну № 3 від 12.07 .2006 р. на суму 493850,00 грн., в т. ч. ПДВ 82308,3 3 грн. яка виписана «ПМК - 33» слі д вважати недійсною, а тому пр авових передумов для формува ння на її підставі податково го кредиту немає. Отже, виснов ки контролюючого органу щодо незаконного віднесення пози вачем коштів в сумі 493850,00 грн. до податкового кредиту є вірни ми, а тому оскаржуване податк ове повідомлення - рішення є законним. Натомість суд пер шої інстанції розглядаючи сп раву вказаного не врахував, щ о свідчить про порушення ним норм матеріального права як е призвело до неправильного вирішення справи. Таке поруш ення в силу ст. 202 КАС України є підставою для скасування пос танови суду та прийняття нов ого рішення про відмову у зад оволенні позовних вимог.

Зважаючи на викладене, та ке руючись ст. 160, 195, 196, 198, 202, 205, 207, 254 КАС Укр аїни, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Тернопі льської об'єднаної державної податкової інспекції задово льнити, а постанову господар ського суду Тернопiльської о бластi від 16.07.2009 р. по справі № 3/2 57-4488 скасувати.

Прийняти нову постанову, як ою у задоволенні позову Відк ритого акціонерного товарис тва «ТерА» до Тернопільської об'єднаної державної податк ової інспекції про скасуван ня податкового повідомлення -рішення відмовити.

Постанова апеляційного су ду набирає законної сили з мо менту проголошення, та може б ути оскаржена у касаційному порядку шляхом подання касац ійної скарги безпосередньо д о суду касаційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання рішенням законної сили.

Головуючий суддя В. П. Любашевськ ий

Судді С.І. Богаченко

О.Б. Заверуха