Постанова

від 06.09.2011 по справі 26/270/10

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" вересня 2011 р. Справа № 26/270/10

Вищий господарський суд У країни у складі колегії судд ів:

головуючого: Панової І.Ю.

суддів: Білошкап О.В.,

Хандуріна М.І.

розглянувши

касаційну скаргу Публічного акціонерно го товариства "Райффайзен Ба нк Аваль"

на постанову Донецького апеляційного г осподарського суду від 16.05.2011

у справі № 26/270/10 господарського суд у Запорізької області

за заявою Приватного підприємства " Нікс Будмонтаж"

до Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Фаер Бол"

про визнання банкрутом

за участю представникі в сторін: Арбітражного кер уючого Клименка О.Ю.

від Публічного акціонерно го товариства "Райффайзен Ба нк Аваль" - Тукман Ю.В., Кулик М .В., Тітов В.А.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарсько го суду Запорізької області від 23.03.11року у справі №26/270/10 скарг у з урахуванням доповнення д о скарги Публічного акціонер ного товариства "Райффайзен Банк Аваль", в особі Запорізьк ої обласної дирекції "Райффа йзен Банк Аваль", задоволено.

Визнано дії ліквідатора ТО В "Фаер Бол" Клименка О.Ю. таким и, що не відповідають вимогам Закону України "Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом", у зв' язку з ненале жним виконанням обов' язків ліквідатора.

Усунено арбітражного керу ючого Клименка Олександра Юр ійовича (ліцензія серія НОМ ЕР_1, ідентифікаційний номе р НОМЕР_2, адреса: АДРЕСА _1) від виконання обов' язкі в ліквідатора ТОВ "Фаер Бол".

Призначено ліквідатором Т ОВ "Фаер Бол" арбітражного кер уючого Войтановича Олександ ра Йосиповича (ліцензія НОМ ЕР_3 від 16.11.2009р., ідентифікацій ний номер НОМЕР_4, адреса: АДРЕСА_2).

Зобов' язано арбітражного керуючого Клименка Олександ ра Юрійовича (ліцензія серія НОМЕР_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_2, адреса: АД РЕСА_1) передати, а ліквідато ра Войтановича Олександра Йо сиповича (ліцензія НОМЕР_3 від 16.11.2009р., ідентифікаційний н омер НОМЕР_4, адреса: АДР ЕСА_2) прийняти бухгалтерсь ку та іншу документацію ТОВ "Ф аер Бол" (код ЄДРПОУ 30456934), (пл. Лен іна, 1-б, м. Запоріжжя, 69006), печатки , штампи, матеріальні та інші ц інності ТОВ "Фаер Бол"(код ЄДРП ОУ 30456934), (пл. Леніна, 1-б, м. Запоріжж я, 69006) у п' ятиденний строк з мо менту винесення даної ухвали .

Зобов' язано ліквідатора Войтановича Олександра Йоси повича (ліцензія НОМЕР_3 в ід 16.11.2009р., ідентифікаційний ном ер НОМЕР_4, адреса: АДРЕС А_3) вжити заходів та провест и дії відповідно до вимог З акону України "Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом", в тому числі, щодо вико нання вимог п. 6 ст. 52 Закону У країни "Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом".

Постановою Донець кого апеляційного господарс ького суду від 16.05.2011 року ухвалу господарського суду Запоріз ької області від 23.03.2011року у спр аві №26/270/10 скасовано.

Скарги Публічного акціон ерного товариства "Райффайзе н Банк Аваль", в особі Запорізь кої обласної дирекції "Райфф айзен Банк Аваль", на дії лікві датора Клименка О.Ю. - відхилен о.

Публічному акціонерному т овариству "Райффайзен Банк А валь", в особі Запорізької обл асної дирекції "Райффайзен Б анк Аваль", в задоволенні клоп отання про звільнення арбітр ажного керуючого ТОВ "Фаер Бо л" Клименко О.Ю. від виконання обов' язків ліквідатора та п ризначенні ліквідатором ТОВ "Фаер Бол арбітражного керую чого Войтановича О.Й. відмовл ено.

Не погоджуючись з прийнят ою постановою Донецького апе ляційного господарського су ду від 06.05.2011 року, Публічне акці онерне товариство "Райффайзе н Банк Аваль" звернулось до Ви щого господарського суду Укр аїни з касаційною скаргою, в я кій просить постанову скасу вати, а ухвалу господарськог о суду Запорізької області в ід 23.03.2011 року у справі № 26/270/10 залиш ити без змін, посилаючись на п орушення апеляційним господ арським судом норм матеріаль ного та процесуального права , а саме, - положень ст. 1, ст. 31, ч.2 ст .15, ч. 1, 6, 8 ст. 16, ч. 4 ст. 24, ст. 29, ч. 1 ст. 30, ч. 5, 6 ст. 52 Закону України "Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом", ст. 33, ст. 43 Господарсь кого процесуального кодексу України.

Переглянувши в касаційно му порядку прийняті у справі судові акти, на підставі вста новлених фактичних обставин справи, перевіривши застосу вання господарськими судами норм матеріального та проце суального права, Закону Укра їни "Про відновлення платосп роможності боржника або визн ання його банкрутом", колегія суддів Вищого господарськог о суду України дійшла виснов ку, що касаційна скарга задов оленню не підлягає, з огляду н а таке.

Як встановлено господарсь кими судами, ухвалою господа рського суду Запорізької обл асті 09.08.2010, в порядку ст. 52 Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за з аявою Приватного підприємст ва "Нікс Будмонтаж" порушено п ровадження у справі № 26/270/10 про б анкрутство Товариства з обме женою відповідальністю "Фаер Бол".

Постановою господарського суду Запорізької області ві д 16.08.2010. Товариство з обмеженою відповідальністю "Фаер Бол" в изнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру. Лікв ідатором підприємства-банкр ута призначено арбітражного керуючого Клименка О.Ю., якого зобов' язано здійснити лікв ідаційну процедуру згідно ви могам діючого законодавства у строк до 01.12.2010.

28 вересня 2010 року до господар ського суду Запорізької обла сті надійшла скарга Публічно го акціонерного товариства " Райффайзен Банк Аваль", в особ і Запорізької обласної дирек ції "Райффайзен Банк Аваль", н а дії ліквідатора Клименка О .Ю. Заявник просив усунути арб ітражного керуючого Клименк а О.Ю. від виконання ним обов' язків ліквідатора банкрута т а призначити ліквідатором ар бітражного керуючого Войтан овича О.Й.

Ухвалою господарського с уду Запорізької області від 04.10.10 року у справі №26/270/10, яка зали шена без змін постановою Дон ецького апеляційного господ арського суду від 10.11.10 року, зад оволено скаргу ПАТ "Райффайз ен Банк Аваль" на дії арбітраж ного керуючого Клименка О.Ю., у сунуто арбітражного керуючо го Клименка О.Ю. від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Ф аер Бол" та призначено ліквід атором боржника - арбітражно го керуючого Войтановича О.Й .

Постановою Вищого господа рського суду України від 25.01.2011 р оку у справі № 26/270/10, касаційну с каргу арбітражного керуючог о Клименка О.Ю. на рішення суду про усунення його від викона ння обов'язків ліквідатора Т ОВ "Фаер Бол" задоволено частк ово, ухвалу господарського с уду Запорізької області, та п останову Донецького апеляці йного господарського суду - скасовано, справу №26/270/10, у част ині розгляду скарги ПАТ "Райф файзен Банк Аваль" на дії лікв ідатора Клименка О.Ю. передан о на новий розгляд до господа рського суду Запорізької обл асті.

Судами попередніх інстан цій встановлено, що 13 вересня 2010 року ліквідатором на адрес у Публічного акціонерного то вариства "Райффайзен Банк Ав аль", в особі Запорізької обла сної дирекції "Райффайзен Ба нк Аваль", направлено запит п ро наявність кредиторських в имог до банкрута.

17 вересня 2010 року Публічним а кціонерним товариством "Райф файзен Банк Аваль", в особі Зап орізької обласної дирекції " Райффайзен Банк Аваль", напра влено до ліквідатора та до го сподарського суду заяву про грошові вимоги до Товариств а з обмеженою відповідальніс тю "Фаер Бол" в сумі 4 242 938,17 грн.

Вимоги банку до банкрута ґр унтуються на підставі Генера льної кредитної угоди № 010/17- 41/594 т а кредитних договорів, уклад ених в рамках Генеральної уг оди.

В якості забезпечення вико нання зобов' язань по Генера льній кредитній угоді № 010/17-41/594 т а укладеним у її межах кредит ним договорам між Банком та П озичальником було укладено Д оговір іпотеки № 010/17-41/594/3 від 21.11.2007, зареєстрований приватним н отаріусом ОСОБА_1. за реєс тровим № 7874.

Предметом іпотеки є нерухо ме майно - інв. № 511631, 1212924, 511630, 511629, 1212894, 6 11656, що знаходиться за адресою: Запорізька обл., м. Запоріжжя, пл. Леніна, буд. 1б на земельній ділянці площею 119481 м2, загально ю заставною вартістю 6150080,00 грн.

У процесі ліквідації Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Фаер Бол" ліквідаторо м було виявлено нерухоме май но, яке належить банкруту та п еребуває в іпотеці у ПАТ "Райф файзен Банк Аваль".

Господарськими судами вст ановлено, що 17.09.2010 ТОВ "Українсь ка агенція з питань банкрутс тва", за адресою: 69001, м. Запоріжжя , вул. Перемоги, 2, офіс 314 проведе но відкриті торги (аукціон) з р еалізації майна підприємств а - банкрута Товариства з обме женою відповідальністю "Фаер Бол", а саме: нерухоме майно, ро зташоване за адресою: м. Запор іжжя, пл. Леніна, 1 б, у складі: лі т. Н - склад (інв. №511630), заг.пл. - 8 48,9 кв.м.; літ. Л-3 - будинок побуто вого приміщення (інв. №1212924), заг. пл. - 446,5 кв.м.; літ. О - диспетчер ська (інв. №511631), заг. пл. - 28,5 кв.м.; л іт П - склад (інв. №511629), заг.пл. - 780,00 кв.м.; літ Ф - будівля заправ щика (інв. №611656), заг.пл. - 68,3 кв.м.; л іт П1 - будівля приміщень для електрозварки (інв. №1212894), заг.п л. - ,5 кв.м.

Результати торгів оформле ні протоколом проведення від критих торгів (аукціону) ТОВ "У країнська агенція з питань б анкрутства" №1 від 17.09.2010.

В подальшому, на підставі ць ого протоколу, ліквідатором Товариства з обмеженою відпо відальністю "Фаер Бол", 17.09.2010 укл адено договір купівлі-продаж у з ТОВ “Прайд технолоджи”, як ий посвідчено приватним нота ріусом Запорізького міськог о нотаріального округу ОСО БА_2 та зареєстровано в реєс трі за номером 1109.

Задовольняючи вимоги скар ги на дії ліквідатора та відс торонюючи Клименка О.Ю. від ви конання обов'язків ліквідато ра Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Фаер Бол" гос подарський суд Запорізької о бласті в ухвалі від 23.03.2011 року з азначив, що ліквідатором пор ушено вимоги ч. 6 ст. 52 Закону Ук раїни "Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом".

Господарський суд першої і нстанції вважає, що ліквідат ором після виявлення майна б анкрута не направлено до гос подарського суду клопотання , за яким суд мав можливість ви нести ухвалу про припинення процедури ліквідації, передб аченою ст. 52 Закону про банкру тство та перейти до загальни х судових процедур визначени х ст. 4 Закону про банкрутство.

Відсутність такого клопот ання, на думку суду першої інс танції, порушило права креди торів, зокрема: на звернення з грошовими вимогами після оп ублікування оголошень, в пор ядку п. 5 ст.11 та п.3 ст.23 Закону про банкрутство; на проведення з борів кредиторів; створення комітету кредиторів; на прий няття рішень, які віднесені д о компетенції комітету креди торів.

Поряд з тим, за відсутності дій, передбачених ч. 6 ст. 52 Зако ну про банкрутство, на думку с уду першої інстанції, не вжит о всіх заходів щодо виявленн я максимальної кількості кре диторів, та позбавлено креди торів(комітет кредиторів) на прийняття рішення щодо прод ажу майна банкрута.

Поряд з наведеним, господа рський суд в ухвалі від 23.03.2011 ро ку дійшов висновку про те, що організація, проведення та о формлення відкритих торгів і з реалізації майна відсутньо го боржника проведено ліквід атором Клименком О.Ю. з поруше нням вимог законодавства.Про ведення відкритих торгів (ау кціону) 17.09.2010, щодо продажу майн а банкрута відбулось за зани женою ціною, яка не відповіда є реальній вартості майна ба нкрута.

Скасовуючи ухвалу господ арського суду Запорізької об ласті від 23.03.2011 року, Донецький апеляційний господарський с уд у постанові від 16.05.2011 року ді йшов протилежного висновку, з огляду на таке.

Апеляційний господарськ ий суд у постанові від 16.05.2011 рок у зазначив, що ПАТ "Райффайзен Банк "Аваль" в своїй заяві, як н а одну з підстав посилається на те, що ліквідатором при про веденні реалізації майна бан крута були порушені вимоги с т. 12 Закону України "Про іпот еку", щодо відчуження майн а переданого в іпотеку без зг оди Іпотекодержателя.

Апеляційний господарський суд спростував дане твердже ння, з посиланням на ст. 26 За кону України "Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м", відповідно до якої, усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, як і належать йому на праві влас ності або повного господарсь кого відання на дату відкрит тя ліквідаційної процедури т а виявлені в ході ліквідацій ної процедури, включаються д о складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлово го фонду, в тому числі гуртожи тків, дитячих дошкільних зак ладів та об'єктів комунально ї інфраструктури, які в разі б анкрутства підприємства пер едаються в порядку, встановл еному законодавством, до ком унальної власності відповід них територіальних громад бе з додаткових умов і фінансую ться в установленому порядку .

Майно банкрута, що є предмет ом застави, включається до ск ладу ліквідаційної маси, але використовується виключно д ля першочергового задоволен ня вимог заставодержателя.

Апеляційний господарський суд у постанові від 16.05.2011 року в казав на те, що статтею 30 спеці ального Закону передбачено, що після проведення інвентар изації та оцінки майна банкр ута ліквідатор розпочинає пр одаж майна банкрута на відкр итих торгах, якщо комітетом к редиторів не встановлено інш ий порядок продажу майна бан крута.

Твердження господарського суду Запорізької області що до невиконання ліквідатором Клименком О.Ю. вимог ч. 6 ст. 52 Зак ону про банкрутство, спросто вується колегією суддів апел яційного господарського суд у, оскільки зазначеною нормо ю передбачено право, а не обов 'язок господарського суду що до переходу до загальних суд ових процедур у справі про ба нкрутство.

Поряд з тим, апеляційний гос подарський суд встановив, що виявлено лише майно банкрут а, яке знаходиться в заставі.

Постанова суду апеляційно ї інстанції мотивована тим, щ о, оскільки, факт виявлення м айна боржника не свідчить пр о можливість фінансового озд оровлення банкрута, тому від сутні підстави для переходу від проведення спрощеної про цедури до загальної процедур и банкрутства, а наявність ці єї обставини не впливає на хі д проведення ліквідаційної п роцедури.

Висновки господарського с уду Запорізької області від 23.03.2011 року щодо проведення та оф ормлення відкритих торгів із реалізації майна відсутньог о боржника проведено ліквіда тором Клименком О.Ю. з порушен ням вимог законодавства за з аниженою ціною, яка не відпов ідає реальній вартості майна банкрута, спростовуються ко легією суддів другої інстанц ії посиланням на постанову Донецького апеляційного гос подарського суду від 26.01.11р. по с праві №26/323/10, яка залишена без з мін Постановою Вищого господ арського суду України від 12.04.20 11 року та якою було скасовано рішення господарського суд у Запорізької області від 21.10. 2010, відмовлено у задоволенні позовних вимог ПАТ "Райффайз ен Банк Аваль" щодо визнання н едійсним договору купівлі-пр одажу від 17.09.10р. номер за реєстр ом №1109 з посиланням на те, що ПА Т "Райффайзен Банк Аваль", не н авів жодної обставини стосов но того, що оцінка майна, викон ана оцінювачем Жуган В.С., не в ідповідає його справжній вар тості та/або що незалежну оці нку вартості нерухомого майн а виконано незалежним оцінюв ачем, в порушення положень На ціонального стандарту Украї ни "Оцінки нерухомого майна", з атвердженого постановою Кабінету Міністрів України в ід 10.09.2003 року №1440.

Також апеляційний господа рський суд посилається в пос танові від 16.05.2011 у справі № 26/270/10 н а висновки, викладені у поста нові Донецького апеляційног о господарського суду від 26.01.11 р. у справі № 26/354/10, яка залишена без змін Постановою Вищого господарського суду України від 12.04.2011 року.

Постановою суду другої інс танції від 26.01.2011 рішення господ арського суду Запорізької о бласті від 10.11.2010 у справі № 26/354/10 ск асовано, відмовлено у задово ленні позовних вимог ПАТ "Рай ффайзен Банк Аваль" про визна ння недійсними відкритих тор гів від 17.09.10р. з продажу нерухом ого майна.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України пого джується із висновками Донец ького апеляційного господар ського суду у постанові від 16. 05.2011 року у справі № 26/270/10, з огляду на таке.

Відповідно до статті 4-1 Госп одарського процесуального к одексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку прова дження, передбаченому цим Ко дексом, з урахуванням особли востей, встановлених Законом України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до статті 5 вказа ного Закону, провадження у с правах про банкрутство регул юється цим Законом, Господар ським процесуальним кодексо м України, іншими законодавч ими актами України.

Відповідно до вимог ст.1 За кону України "Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м" ліквідатор - фізична особа , яка відповідно до рішення го сподарського суду організов ує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнано го банкрутом та забезпечує з адоволення визнаних судом ви мог кредиторів у встановлено му цим Законом порядку.

Виходячи з викладеного, пра вова оцінка діям ліквідатора повинна надаватись судами, в иходячи з меж його компетенц ії, як особи, що організовує зд ійснення ліквідації банкрут а.

Відповідно до ч.6 ст. 52 Зак ону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ", за клопотанням ліквідат ора у разі виявлення ним майн а відсутнього боржника, визн аного банкрутом, господарськ ий суд може винести ухвалу пр о припинення процедури лікві дації, передбаченої цією ста ттею, і переходу до загальних судових процедур у справі пр о банкрутство, передбачених цим Законом.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України вваж ає, що апеляційний господарс ький суд вірно вказав в поста нові на те, що наведеною норм ою передбачено право, а не обо в'язок господарського суду щ одо переходу до загальних су дових процедур у справі про б анкрутство. Апеляційний госп одарський суд встановив, що, в даному випадку, виявлено лиш е майно банкрута, яке знаходи ться в заставі.

Постанова суду апеляційно ї інстанції обґрунтовано мо тивована тим, що, оскільки, фа кт виявлення майна боржника не свідчить про можливість ф інансового оздоровлення бан крута, тому відсутні підстав и для переходу від проведенн я спрощеної процедури до заг альної процедури банкрутств а, а наявність цієї обставини не впливає на хід проведення ліквідаційної процедури.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 35 ГПК України, факти, встановле ні рішенням господарського с уду , за винятком встановлени х рішенням третейського суду , під час розгляду однієї спра ви, не доводяться знову при в ирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторон и.

Постанови Донецького апел яційного господарського суд у у справах №№ 26/323/10 та 26/354/10 , в яких надавалась правова оцінка ф актам відчуження майна ТОВ " Фаер Бол" у ліквідаційної про цедурі за участю ліквідатора Клименка О.Ю., а також правом ірності такого відчуження, з алишені без змін Постановами Вищого господарського суду України від 12 квітня 2011 року, на були законної сили, факти, вст ановлені у вказаних постанов ах доведенню знову не підля гають.

Виходячи з викладеного, су д касаційної інстанції вважа є, що апеляційний господарсь кий суд дійшов в оскаржувано ї постанові обґрунтованого висновку про те що вимоги зая вника апеляційної скарги про усунення від виконання обов 'язків ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Кли менка О.Ю. та призначення лікв ідатором ТОВ " Фаер Бол" іншог о арбітражного керуючого не можуть бути задоволені. Прав ові підстави для скасування постанови Донецького апеляц ійного господарського суду в ід 16.05.2011 відсутні.

Керуючись статтями 1117, 1119 - 11112 ГП К України, Вищий господарськ ий суд України

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу Публ ічного акціонерного товарис тва "Райффайзен Банк Аваль" - з алишити без задоволення.

Постанову Донецького апел яційного господарського суд у від 16.05.2011 у справі № 26/270/10 - залиши ти без змін

Головуючий І.Ю. Панова

Судді О.В. Білошкап

М.І. Хандурін