Постанова

від 20.09.2011 по справі 5024/932/2011

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

5024/932/2011

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"20" вересня 2011 р. Справа № 5024/932/2011

 Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

 Головуючого судді:   Бєляновського В.В.,

                       Суддів:   Шевченко В.В.

                                    Мирошниченко М.А.

при секретарі   -  Риковій О.М.

за участю представників сторін:

Від позивача: Руденко О.В.

Від відповідача: не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні

апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Енергопостачальної компанії „Херсонобленерго”

на рішення господарського суду Херсонської області

від 25.07.2011 року

у справі № 5024/932/2011

за позовом: Публічного акціонерного товариства Енергопостачальної компанії „Херсонобленерго”

до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку „Фонтан”

про стягнення 47533,91 грн.

                                                  ВСТАНОВИЛА:

          У травні 2011 року Публічне акціонерне товариство „Енергопостачальна компанія „Херсонобленерго”  звернулося до господарського суду Херсонської області з позовом до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку „Фонтан” (далі –ОСББ „Фонтан”) про стягнення 47533,91 грн. збитків, нарахованих на підставі акту про порушення Правил користування електричною енергією № 128456 від 27.10.2010р.  в результаті безоблікового, бездоговірного споживання електричної енергії.

             Позов мотивований порушенням відповідачем п.п. 3.1, 5.1, 7.6, 6.41 Правил користування електричною енергією та ст.ст. 714, 121,1213 ЦК України та ст. 275 ГК України.

              Відзив на позовну заяву від відповідача не надходив.  

             Рішенням господарського суду Херсонської області від 25.07.2011 року (суддя –Александрова Л.І.) позов задоволено частково, стягнуто з відповідача на користь позивача 13443 грн. 80 коп. основного боргу, 134 грн. 44 коп. витрат зі сплати держмита та 66 грн. 08 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

В апеляційній скарзі ПАТ ЕК „Херсонобленерго” просить скасувати зазначене рішення місцевого суду та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі. Апеляційна скарга мотивована порушенням норм матеріального і процесуального права. Також, скаржник зазначає, що висновок суду про необхідність розрахунку вартості необлікованої електричної енергії виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струймопримачів є таким, що суперечить п. 2.6 Методики, в якому зазначено, що за потужністю струймопримачів розрахунок можливий виключно за згодою сторін. ПАТ ЕК „Херсонобленерго” не давало своєї згоди на розрахунок за наявними у відповідача струймопримачами, більш того, згода відповідача на це також відсутня.   

Відзив на апеляційну скаргу від відповідача не надходив.           

Про день, час і місце розгляду апеляційної скарги сторони були повідомлені заздалегідь належним чином, проте відповідач скористався наданим законом правом на участь свого представника в засіданні суду. Нез'явлення відповідача в судове засідання не перешкоджає розгляду апеляційної скарги за наявними в справі матеріалами згідно з приписами ст. ст. 75, 101 ГПК України.          

Обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.          

             Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, 27.10.2010р. представниками ПАТ ЕК „Херсонобленерго” на об'єкті ОСББ „Фонтан”, розташованому за адресою: м. Херсон, вул. Фонтанна, корпус 1, проведено перевірку, за результатами якої складено акт № 128456 про порушення відповідачем п.п. 3.1, 5.1 Правил користування електричною енергією, в якому зазначено про зрив пломби встановленої раніше в РЩ-0,4 кВ на дверях РЩ житлового будинку, яка закривала можливість самовільного включення. Перевірка проведена в присутності уповноваженого представника відповідача –голови правління Чулкової Н.А., який підписав акт без зауваження.

            Примірник акту № 128456 від 27.10.2010 року було вручено представнику відповідача та повідомлено, що уповноважений представник відповідача запрошується на засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, яке відбудеться 02.11.2010 року в 14.00 год.

             Рішенням комісії позивача з розгляду актів про порушення ПКЕЕ, що оформлено протоколом № 36 від 02.11.2010р. відповідачу на підставі під. 5 п. 2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, що затверджена постановою НКРЕ від 4 травня 2006р. № 562 та зареєстрована в Міністерстві юстиції України 4 липня 2006р. за № 782/12656, за актом про порушення ПКЕЕ № 128456 від 27.10.2010р. було здійснено розрахунок не облікованої електричної енергії за період з 27.10.2009р. по 27.10.2010р. в обсязі 195131 кВт*год. вартістю 47533,91 грн. та для оплати було виставлено рахунок № 5500, який ОСББ „Фонтан” повинно було оплатити протягом 30 днів з моменту його отримання відповідно п. 6 Порядку визначення розміру і відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.2006р. № 122.

   Як вбачається з матеріалів справи, витяг з протоколу комісії  по розгляду акту № 128456 та рахунок № 5500 за лютий 2011р. були надіслані на адресу відповідача, що підтверджується описом вкладення до цінного листа від 15.02.2011р. та фіскальним чеком, але останній не оплатив рахунок до теперішнього часу.

Предметом спору у справі є вимога позивача про стягнення з відповідача 47533,91 грн. збитків, нарахованих на підставі акту про порушення Правил користування електричною енергією № 128456 від 27.10.2010р. в результаті безоблікового, бездоговірного споживання електричної енергії.

Задовольняючи позовні вимоги частково на суму 13443,80 грн. місцевий господарський суд послався на лист Херсонського територіального представництва НКРЕ від 12.07.2011р. за № 30-21-24/293, яким зокрема повідомлено, що за згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність.

Uном.фаз. - номінальна фазна напруга, кВ;

соз (фі) - косинус кута між фазною напругою Uном.фаз. та струмом навантаження, у даному випадку приймається рівним 0,9;

tвик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби приймається - 12 год/добу.

Сумарна кількість днів береться не більше 12 календарних місяців.

Актом зафіксовано, що самовільне підключення було здійснене до трьох фаз без зміни схеми електропостачання будинку, а також перелік діючих струмоприймачів, їх встановлену потужність (ліфт 3 шт. - 4 кВт, лампочки освітлення 30 шт. - 0,6кВт).

Враховуючи наведене, що ВАТ "Херсонобленерго" має обчислювати добовий обсяг споживання електричної енергії, виходячи із максимальної потужності діючих струмоприймачів, зафіксованих актом.

Таким чином, потужність самовільного підключення рівна Рс.п. = 12*0,9+1,8 =12,6кВт,

Середньодобове споживання становить

Wдоб.с.п.= 12,6* 12 = 151,12 кВТ/год.

Обсяг   нарахованої   електроенергії,   у   наслідок   порушення   ОСББ "Фонтан" ПКЕЕ, за період з 27.10.2009 р. по 27.10.2010 р. становить: 151,12* 365 = 55188 кВт/год

Вартість недорахованої електричної енергії по Акту №128456 склала 13443,8 грн.

Таким чином, зробив висновок суд, що відповідачем самовільно без укладення з позивачем договору, тобто безпідставно спожито необлікованої електричної енергії вартістю 13443 грн. 80 коп.

Проте, колегія суддів не може погодитися з такими висновками, оскільки вони не відповідають фактичним обставинам справи та вимогам закону, що регулює спірні правовідносини.

Згідно з п. 2 ст. 275 ГК України відпуск електричної енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.

Статтею 26 Закону України “Про електроенергетику” також передбачено, що споживання енергії можливе лише на підставі договору з постачальником.

Відповідно до п 6 Постанови  Кабінету Міністрів України від 08.02.2006р.,      № 122 "Про затвердження Порядку визначення розміру і відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії" на підставі акта виявлених порушень енергопостачальник розраховує розмір завданих внаслідок викрадення електричної енергії збитків та надсилає споживачеві електричної енергії рахунок для їх оплати.

Відповідно до п. 6.41. названих вище Правил доказом порушення споживачем вимог цих Правил є належним чином складений двосторонній акт про порушення, який складається уповноваженим представником постачальника електричної енергії на місці виявлення порушення у присутності представника споживача. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу не донарахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

За приписами п.п. 6.42, 6.43 Правил,  на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Кошти за недовраховану електричну енергію перераховуються споживачем на поточний рахунок із спеціальним режимом використання постачальника електричної енергії за регульованим тарифом або поточний рахунок постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом. Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка. Розрахунок розміру шкоди, завданої енергопостачальнику внаслідок викрадення електроенергії, встановлюється Методикою, що  затверджується Кабінетом Міністрів України.

Перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії та його вартості здійснюється відповідно Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.06 N 782/12656.

Відповідно до п.п. 2.2, 2.3 Методики, обсяг електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПКЕЕ, розраховується на підставі акта порушень, який складається відповідно до передбаченої ПКЕЕ процедури. Розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється за тарифами для споживачів відповідної групи та класу напруги, які діяли під час порушення споживачем ПКЕЕ; за величиною розрахункового добового споживання електричної енергії; за кількістю днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням.

Правилами п. 2.6 Методики передбачена можливість визначення величини у разі виявлення у споживача самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або проводів до мережі електропередавальної організації та за умови відсутності Договору, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення.

При цьому для розрахунку загального обсягу електричної енергії, спожитої самовільно береться сумарна кількість днів у періоді від дня набуття споживачем права власності на електроустановку (але не більше сумарної кількості днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення) до дня усунення порушення.

Зважаючи на викладене, колегія суддів приходить до висновку, що розрахунок за актом № 128456 від 27.10.2010р. здійснено позивачем за період з 27.10.2009р. по 27.10.2010р. з повним дотриманням вищевказаної Методики, а тому вартість необлікованої електричної енергії в сумі 47533,91 грн. підлягає стягненню з відповідача у повному обсязі.

Враховуючи вищенаведені вимоги Правил і Методики, позивач цілком мотивовано застосував положення вказаних нормативно-правових актів для визначення обсягу та обрахування вартості електричної енергії, яку відповідач споживав за відсутності укладеного між сторонами договору про постачання електричної енергії, проте місцевий господарський суд на вказану обставину уваги не звернув.

Також, відповідно до ст. 1212 ЦК України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої, правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов'язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов'язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

У разі неможливості повернути в натурі потерпілому безпідставно набуте майно відшкодовується його вартість (ч. 2 ст. 1213 ЦК України).

Виявивши факт споживання відповідачем електричної енергії без укладення договору на її постачання, позивач згідно з вимогами Правил та відповідно до приписів Методики виставив відповідачу до сплати рахунок за самовільно спожиту електроенергію, який в обумовлений строк так і не було оплачено.

Відповідно до частини 3 ст. 1212 ЦК України положення цієї глави застосовуються, зокрема, до вимог про відшкодування шкоди особою, яка незаконно набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи.

Оскільки судом першої інстанції встановлено, що сторони не перебувають між собою в договірних відносинах, ПАТ ЕК „Херсонобленерго” цілком обґрунтовано заявило позов про стягнення з відповідача суми боргу на підставі ст. ст. 1212 та 1213 ЦК України.

Також, місцевий господарський суд не звернув увагу на той факт, що жодна із сторін не надавала згоди на визначення сили струму виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що приймаючи оскаржуване рішення про задоволення позову частково місцевий господарський суд надав невірну юридичну оцінку обставинам справи та неправильно застосував норми матеріального права, у зв'язку з чим зазначене рішення підлягає скасуванню частково з прийняттям нового рішення про задоволення позову.

Згідно з ст.ст. 44, 49 ГПК України за рахунок відповідача позивачеві підлягають відшкодуванню пропорційно розміру задоволених вимог витрати зі сплати державного мита в сумі 713 грн., у тому числі 237,67 грн. за подання апеляційної скарги, та витрати на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу в сумі 236 грн.

Керуючись ст. ст. 99, 101-105, 122 ГПК України, колегія суддів -,

ПОСТАНОВИЛА:

          Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Енергопостачальної компанії „Херсонобленерго” задовольнити.

          Рішення господарського суду Херсонської області від 25.07.2011 року у справі       № 5024/932/2011 скасувати частково, стягнення за ним припинити, викласти його резолютивну частину в наступній редакції.

          Позов задовольнити.

          Стягнути з Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Фонтан" (вул. Фонтанна, 21, корпус 1, м. Херсон, код ЄДРПОУ 36419825) на користь Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія" "Херсонобленерго" (вул. Пестеля, 5, м. Херсон, код ЄДРПОУ 05396638):

- на рахунок зі спеціальним режимом використання у філії Херсонського обласного управління ВАТ „Ощадбанк” № 10021, МФО 352457, код ЗКПО 05396638, р/р 26036300020852 –47533 грн. 91 коп.

- на поточний рахунок Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія „Херсонобленерго” № 26001007597201 ПАТ „СведБанк”, МФО 3001647, код 05395538 – 949 грн. судових витрат.

          Доручити господарському суду Херсонської області видати відповідний наказ.

          Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена  у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий  суддя:                                                             Бєляновський В.В.

 Судді:                                                                                    Мирошниченко М.А.

                                                                                                Шевченко В. В.