Постанова

від 02.11.2011 по справі 22/149

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД У КРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" листопада 2011 р. Справа № 22/149

Вищий господарський суд України у складі колегії суд дів:

головуючого судді Прокопанич Г.К.

суддів Новікової Р.Г. (доповідач по справі), Попікової О.В.

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_1 - за дов. від 04.01.2011р.

від відповідача: ОСОБА_2 - за дов. від 21.12.2010р.

від третьої особи: не з'явився

розглянувши у відкритому с удовому засіданні матеріали касаційної скарги Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Гамма-Консал тинг" м. Київ

на постанову Київського апеляційного г осподарського суду

від від 13.07.2011р.

та на рішення господарського суду міста Києва

від від 30.05.2011р.

у справі №22/149

господарського суду міста Києва

за позовом Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Гамма-Консал тинг" м. Київ

до Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Комерційний банк "АРМА" м. Київ

за участю третьої особи бе з самостійних вимог на предм ет спору Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Науково-коме рційна фірма "Контур" м. Київ

про зобов'язання здійснити ді ї

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою від повідальністю "Гамма-Консалт инг" м. Київ звернулось до Това риства з обмеженою відповіда льністю "Комерційний банк "АР МА" м. Київ з позовом про здійс нення ліквідатором ТОВ "Коме рційний банк "АРМА" взаємозал іку зустрічних однорідних ви мог з ТОВ "Гамма-Консалтинг" в розмірі 6625609грн.; внесення лікв ідатором ТОВ "Комерційний ба нк "АРМА" змін до реєстру креди торів, а саме - зменшити кред иторську вимогу ТОВ "Гамма-Ко нсалтинг" на суму в розмірі 662560 9грн.

Ухвалою господарського су ду міста Києва від 16.05.2011р. в якос ті третьої особи без самості йних вимог на предмет спору з алучено Товариство з обмежен ою відповідальністю "Науково - комерційна фірма "Контур".

Під час судового проваджен ня, позивач подав клопотання про збільшення позовних вим ог від 30.05.2011р. та просив суд розг лянути вимоги про зобов' яза ння ліквідатора відповідача здійснити взаємозалік зустр ічних однорідних вимог з поз ивачем в розмірі 7367372 грн. та вне сти зміни до реєстру кредито рів, зменшивши кредиторські вимоги позивача на суму в роз мірі 7367372грн.

Враховуючи положення стат ті 22 Господарського процесуа льного кодексу України, вказ ана заява не була прийнята су дом до розгляду, тому спір вир ішувався, виходячи із первіс них позовних вимог.

Рішенням господарського с уду міста Києва від 30.05.2011р. у спр аві №22/149 (суддя Самсін Р.І.), зали шеним без змін постановою Ки ївського апеляційного госпо дарського суду від 13.07.2011р. (голо вуючий суддя - Лосєв А.М., судд і - Разіна Т.І., Шипко В.В.), у зад оволенні позовних вимог відм овлено повністю.

Не погодившись з прийнятим и рішеннями, ТОВ "Гамма-Консал тинг" м. Київ звернулось з каса ційною скаргою, в якій просит ь скасувати оспорювані судов і акти та прийняти нове рішен ня - про задоволення позовни х вимог.

В обґрунтування своєї прав ової позиції скаржник посила ється на порушення судами но рм матеріального права.

В судовому засіданні від 02.11. 2011р. представник ТОВ "Гамма-Кон салтинг" підтримав позицію, в икладену раніше. Представник Товариства з обмеженою відп овідальністю "Комерційний ба нк "АРМА" м. Київ заперечував п роти задоволення касаційної скарги.

Товариство з обмеженою від повідальністю "Науково-комер ційна фірма "Контур" м. К иїв явку свого представника в судове засідання не забезп ечило.

Враховуючи, що ухвалою про п ризначення справи до розгляд у учасників судового процесу було попереджено, що неявка б ез поважних причин у судове з асідання не тягне за собою пе ренесення розгляду справи на інші строки, а на момент розгл яду справи у судовому засіда нні 17.10.2011р. клопотань про відкла дення розгляду справи до кол егії суддів Вищого господарс ького суду України не надход ило, скарга розглядається за наявними матеріалами справи , а повний текст постанови Вищ ого господарського суду Укра їни направляється учасникам судового процесу поштою в ус тановленому законом порядку .

Розглянувши касаційну ска ргу, перевіривши наявні мате ріали справи на предмет прав ильності юридичної оцінки об ставин справи, повноти їх вст ановлення в судових рішеннях та застосування судами норм матеріального та процесуаль ного права, колегія суддів Ви щого господарського суду Укр аїни дійшла висновку, що каса ційна скарга підлягає задово ленню з наступних підстав.

Як було встановлено судами попередніх інстанцій, між ТО В "Комерційний банк "АРМА" (дал і - продавець) та ТОВ "Науково -комерційна фірма "Контур" (дал і - покупець) укладений дого вір купівлі-продажу від 05.04.2011р., згідно з яким продавець пере дав у власність покупця нежи лі приміщення (в літері А) зага льною площею 1944,7м2, що складают ь 122/1000 частин (від майнового ком плексу площею 15955,3м2), які знаход яться за адресою - м. Київ, про спект Возз'єднання, буд. 7а.

В свою чергу, між ТОВ "Науков о-комерційна фірма "Контур" (да лі - боржник) та ТОВ "Гамма-Кон салтинг" (далі - поручитель) б ув укладений договір поруки №06/04/11 від 06.04.2011р., згідно з яким, пор учитель зобов'язується відпо відати за повне та своєчасне виконання боржником його бо ргових зобов'язань перед кре дитором (ТОВ "Комерційний бан к "АРМА") за договором купівлі- продажу від 05.04.2011р. щодо сплати вартості нежилих приміщень в розмірі 6625610грн. виключно за ра хунок коштів, що знаходяться на рахунках ТОВ "Комерційний банк "АРМА".

Відповідно до пункту 1.2 дого вору поруки №06/04/11 від 06.04.2011р. пору читель та боржник відповідаю ть як солідарні боржники.

Також судами було встановл ено, що листом №28/04 від 07.04.2011р. пози вач повідомив відповідача пр о те, що є солідарним боржнико м за договором купівлі-прода жу та запропонував прийняти виконання зобов'язань за вищ евказаним договором від 05.04.2011р . від ТОВ "Гамма-Консалтинг", ос кільки ТОВ "Науково-комерцій на фірма "Контур" не в змозі сп латити 66250610грн.

Листом №157 від 11.04.2011р. ТОВ "Комер ційний банк "АРМА" повідомлен о позивача про відсутність з і свого боку заперечень відн осно виконання ТОВ "Гамма-Кон салтинг" обов'язків по сплаті вартості нежилих приміщень за договором від 05.04.2011р. в поряд ку договору поруки №06/04/11 від 06.04.2 011р.

Листом №399 від 27.04.2011р. відповід ач нагадав позивачу про наяв ність несплаченої суми боргу , яка з урахуванням вже сплаче ної 1000грн, становила 6625609грн.

В подальшому, ТОВ "Гамма-Кон салтинг" направило на адресу ТОВ "Комерційний банк "АРМА" з аяву №37/04 від 28.04.2011р. про залік зус трічних однорідних вимог на суму в розмірі 6625609грн.

Листом №400 від 28.04.2011р. відповід ач повідомив позивача про не можливість проведення зарах ування, посилаючись на поруш ення черговості задоволення вимог кредиторів, передбаче ну Законом України «Про банк и і банківську діяльність».

Відповідно до статті 87 Зако ну України "Про банки і банків ську діяльність" №2121-III від 07.12.2000р. ліквідація банку з ініціати ви Національного банку Украї ни здійснюється відповідно д о цього Закону та нормативно -правових актів Національног о банку України.

Статтею 91 Закону України "Пр о банки і банківську діяльні сть" №2121-III від 07.12.2000р. визначено, що з дня прийняття рішення про в ідкликання ліцензії та призн ачення ліквідатора банківсь ка діяльність банку завершує ться закінченням технологіч ного циклу конкретних операц ій у разі, якщо це сприятиме зб ереженню або збільшенню лікв ідаційної маси; строк викона ння всіх грошових зобов' яза нь банку та зобов' язання що до сплати податків і зборів (о бов' язкових платежів) вважа ється такими, що настав.

Ліквідатор з дня свого приз начення, зокрема, очолює лікв ідаційну комісію та формує л іквідаційну масу, виконує фу нкції з управління та розпор ядження майном банку, склада є перелік акцептованих ним в имог для затвердження Націон альним банком України.

Як встановлено судами попе редніх інстанцій, 25.02.2010р. було з дійснено публікацію оголоше ння про відкликання банківсь кої ліцензії, призначення лі квідатора банку та запровадж ення процедури ліквідації ТО В "Комерційний банк "АРМА".

Згідно зі змістом листа №1485 в ід 06.04.2010р., за підписом ліквідат ора ТОВ "Комерційний банк "АРМ А", кредиторські вимоги ТОВ "Га мма-Консалтинг" визнані на су му 40949091грн.54коп.

Рішенням комісії Націонал ьного банку України з питань нагляду та регулювання діял ьності банків №488 від 12.07.2010р. затв ерджено перелік (реєстр) вимо г кредиторів ТОВ "Комерційни й банк "АРМА", до яких увійшли і вимоги ТОВ "Гамма-Консалтинг ".

Згідно з частиною третьою с татті 203 Господарського кодек су України господарське зобо в'язання припиняється зараху ванням зустрічної однорідно ї вимоги, строк якої настав аб о строк якої не зазначений чи визначений моментом витребу вання. Для зарахування доста тньо заяви однієї сторони. Ан алогічні правила містить і с таття 601 Цивільного кодексу Ук раїни.

Отже, заява однієї сторони п ро зарахування зустрічної од норідної вимоги є односторон нім правочином, який має насл ідком припинення зобов'язань .

Вимоги ТОВ "Гамма-Консалтин г" до ТОВ "Комерційний банк "АР МА" та навпаки, є однорідними т а зустрічними, а отже, відпові дно до статей 598, 601 Цивільного к одексу України і ст.203 Господа рського кодексу України підл ягають зарахуванню.

Відмова ТОВ "Комерційний ба нк "АРМА" здійснити зарахуван ня зустрічних вимог з посила нням на неможливість проведе ння цієї дії у зв'язку з здійсн енням процедури ліквідації б анку, є необґрунтованим з огл яду на наступне.

Відповідно до ст.602 Цивільно го кодексу України не допуск ається зарахування зустрічн их вимог: про відшкодування ш коди, завданої каліцтвом, інш им ушкодженням здоров'я або с мертю; про стягнення алімент ів; щодо довічного утримання (догляду); у разі спливу позов ної давності; в інших випадка х, передбачених законом.

Спеціальним Законом, що рег улює створення, діяльність, р еорганізацію і ліквідацію ба нків є Закон України "Про банк и і банківську діяльність" №212 1-III від 07.12.2000р., який не містить заб орони щодо проведення зараху вання зустрічних однорідних вимог, у тому числі, при лікві дації банку і встановленні ч ерговості задоволення вимог до банку.

Крім того, стаття ст.96 "Про ба нки і банківську діяльність" №2121-III від 07.12.2000р. встановлює черг овість спрямування коштів, о держаних в результаті ліквід аційної процедури, до яких не можна віднести залік зустрі чних вимог.

Тому є помилковим висновок судів попередніх інстанцій про неможливість проведення зарахування через порушення черговості задоволення вимо г кредиторів, передбаченої З аконом України "Про банки і ба нківську діяльність".

Право кожної особи на захис т свого права у разі його пору шення, невизнання або оспорю вання, а також на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільног о законодавства закріплено с таттею 15 Цивільного кодексу У країни.

Право на захист виникає з пе вних підстав, якими виступаю ть порушення цивільного прав а, його невизнання чи оспорюв ання. Зміст конституційного права особи на звернення до с уду за захистом своїх прав ви значений статтею 16 Цивільног о кодексу України.

Відповідно до приписів вка заної статті, кожна особа має право звернутися до суду за з ахистом свого особистого нем айнового або майнового права та інтересу, при цьому, способ ами захисту цивільних прав і інтересів можуть бути: визна ння права; визнання правочин у недійсним; припинення дії, я ка порушує право; відновленн я становища, яке існувало до п орушення; примусове виконанн я обов' язку в натурі; зміна п равовідношення; припинення п равовідношення; відшкодуван ня збитків та інші способи ві дшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (нем айнової) шкоди; визнання неза конними рішення, дій чи безді яльності органу державної вл ади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу м ісцевого самоврядування, їхн іх посадових і службових осі б.

Суд може захистити цивільн е право або інтерес іншим спо собом, що встановлений догов ором або законом. Дана норма к ореспондує з приписами статт і 20 Господарського кодексу Ук раїни. Передбачені законом с пособи захисту порушеного пр ава або охоронюваного законо м інтересу спрямовані на від новлення прав та інтересів п озивачів.

З огляду на викладене, позов ні вимоги Товариства з обмеж еною відповідальністю "Гамма -Консалтинг" м. Київ є обґрунто ваними та такими, що підлягаю ть задоволенню.

Згідно з пунктом 2 статті 111-9 Г осподарського процесуально го кодексу України касаційна інстанція за результатами р озгляду касаційної скарги ма є право скасувати рішення пе ршої інстанції або постанову апеляційної інстанції повні стю або частково і прийняти н ове рішення.

Згідно статті 111-10 Господарсь кого процесуального кодексу України підставами для скас ування або зміни рішення міс цевого чи апеляційного госпо дарського суду або постанови апеляційного господарськог о суду є порушення або неправ ильне застосування норм мате ріального чи процесуального права.

Зважаючи на зазначене, суд к асаційної інстанції дійшов в исновку про неправильне заст осування судами першої та ап еляційної інстанцій, що розг лядали справу по суті, норм ма теріального права, у зв' язк у з чим рішення вказаних судд ів підлягають скасуванню, з п рийняттям нового рішення у с праві, яким позовні вимоги То вариства з обмеженою відпові дальністю "Гамма-Консалтинг" м. Київ підлягають задоволен ню.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119-11112, Господарського процесуальн ого кодексу України, Вищий го сподарський суд України -

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Гамма-Консалтинг" м. Київ задовольнити.

Рішення господарського су ду міста Києва від 30.05.2011р. та пос танову Київського апеляційн ого господарського суду від 13.07.2011р. у справі №22/149 - скасувати.

Прийняти нове рішення.

Позовні вимоги ТОВ "Гамма-Ко нсалтинг" м. Київ до ТОВ "Комер ційний банк "АРМА" м. Київ за уч астю третьої особи без самос тійних вимог на предмет спор у ТОВ "Науково-комерційна фір ма "Контур" м. Київ про здійсне ння ліквідатором ТОВ "Комерц ійний банк "АРМА" взаємозалік у зустрічних однорідних вимо г з ТОВ "Гамма-Консалтинг" в ро змірі 6625609грн.; внесення ліквід атором ТОВ "Комерційний банк "АРМА" змін до реєстру кредито рів, а саме - зменшити кредит орську вимогу ТОВ "Гамма-Конс алтинг" на суму в розмірі 6625609гр н. - задовольнити.

Зобов'язати ТОВ "Комерційни й банк "АРМА" м. Київ в особі лік відатора (01033, м. Київ, вул . Жилянська, 41-А, ідентифікацій ний код 26379729) здійснити взаємоз алік зустрічних однорідних в имог з ТОВ "Гамма-Консалтинг" в розмірі 6625609грн. та внести змін и до реєстру кредиторів, а сам е - зменшити кредиторську ви могу ТОВ "Гамма-Консалтинг" на суму в розмірі 6625609грн.

Головуючий Г.К. Прокопани ч

Судді Р.Г. Новікова

О.В. Попікова