Постанова

від 07.11.2011 по справі 15/17/2011/5003

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" листопада 2011 р. Справа № 15/17/2011/5003

Рівненський апеляційний господарський суд у складі к олегії:

Головуючої судді Бр игінець Л.М.

суддів Де мидюк О.О.

суддів Щепанська Г.А.

при секретарі судового зас ідання Риштун О.М.

розглянувши матеріали апеляційної скарги креди тора Товариства з обмеже ною відповідальністю "Приват Агро-Черкаси" на постанову г осподарського суду Вінницьк ої області від 23.08.11 р. у справі № 15/17/2011/5003

за заявою Фізично ї особи - підприємця ОСОБА_2

до Товариств а з обмеженою відповідальн істю "Кінний завод "Вінниччин а"

про визнання банкрутом

За участю представників:

боржника - Малахов С.А. (представник арбітражного к еруючого Марковського С.С. без підтвердження повнова жень,

кредитора ТОВ "ПриватАгро- Черкаси"- ОСОБА_3( довір еність № б/н від 25.10.2011р. )

ініціюючий кредитор - не з"явився

Судом роз' яснено предст авникам сторін права та обов ' язки, передбачені ст.ст.20, 22 Г ПК України.

Клопотання про технічну ф іксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід су ддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарс ького суду Вінницької облас ті від 23.08.2011р. (суддя Лабунська Т .І.) у справі №15/17/2011/5003 визнано бан крутом боржника - Товариств о з обмеженою відповідальн істю "Кінний завод "Вінниччин а" (с. Човновиця Оратівського р айону Вінницької області, ву л. Леніна, 8, ідентифікаційний код 32652553); припинено повноважен ня розпорядника майна арбітр ажного керуючого Марковсь кого С.С.; відкрито ліквідац ійну процедуру; призначено л іквідатором у справі арбітра жного керуючого Марковськ ого Станіслава Станіславови ча (ліцензія НОМЕР_1 від 03 березня 2010 року); припинено по вноваження органів управлін ня банкрута, власника майна б анкрута та керівника банкрут а; скасовано заборону на відч уження всього рухомого та не рухомого майна підприємства - банкрута; зобов"язано ліквід атора Марковського С.С. до завершення строку ліквідаці йної процедури забезпечити в иконання дій та заходів, пере дбачених Законом України "Пр о відновлення платоспроможн ості боржника або визнання й ого банкрутом".

Не погоджуючись з прийнят ою місцевим господарським су дом постановою, кредитор Товариство з обмеженою від повідальністю "Приват Агро-Ч еркаси" звернулося до Рівнен ського апеляційного господа рського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасу вати постанову господарсь кого суду Вінницької област і від 23.08.2011р. у справі №15/17/2011/5003 та пр ипинити провадження у справі про банкрутство Товариств а з обмеженою відповідальн істю "Кінний завод "Вінниччин а".

В апеляційній скарзі апеля нт зазначає, що оголошення пр о порушення справи про банкр утство Товариства з обме женою відповідальністю "Кінн ий завод "Вінниччина", опублік оване в офіційному друковано му органі -газеті "Голос Украї ни" від 27.04.2011р. не відповідає вим огам ч. 5 ст. 11 Закону України "Пр о відновлення платоспроможн ості боржника або визнання й ого банкрутом" , а саме не міст ить повної назви боржника, не містить банківських реквізи тів боржника, не містить адре си господарського суду.

Скаржник зазначає, що го сподарський суд Вінницької о бласті не зважаючи на те, що ог олошення про порушення справ и про банкрутство за змістом не відповідає вимогам Закон у про банкрутство не скорист ався правом залишити заяву к редитора без розгляду та про довжив розгляд цієї справи.

На думку апелянта, це пр изводить до порушення інтере сів кредиторів боржника.

Крім того, апелянт вказує на те, що господарським судом Ві нницької області в ухвалі пі дготовчого засідання 29.03.2011р. не визначено дати засідання су ду, на якому буде винесено ухв алу про санацію боржника, чи п ро визнання боржника банкрут ом і відкриття ліквідаційної процедури, чи припинення про вадження у справі про банкру тство по цій справі, що є, на йо го думку, порушенням норм мат еріального права, а саме абз. 6 ч. 11 ст.11 Закону України "Про від новлення платоспроможності боржника або визнання його б анкрутом".

Скаржник також зазначає, що ухвалою підготовчого засі дання господарського суду Вінницької області від 29.0 3.2011р. розпорядника майна - арбі тражного керуючого Марков ського С.С. було зобов'язано до 08 червня 2011 року подати до су ду реєстр грошових вимог кре диторів, дані щодо розгляду к редиторів, прийняти заходи щ одо виконання передбачених З аконом про банкрутство обов' язків.

В порушення цього стр оку розпорядник майна - арбіт ражний керуючий Марковськ ий С.С. надав суду реєстр г рошових вимог кредиторів л ише 29.06.2011р. безпосередньо на п опередньому засіданні госпо дарського суду Вінницької об ласті.

Господарським судом Він ницької області цей реєстр б ув прийнятий та затверджений ухвалою попереднього засіда ння того ж дня.

На думку апелянта, такі дії розпорядника майна - арбітражного керуючого Марковського С.С. та госп одарського суду Вінницької о бласті є порушенням норм про цесуального права.

Відповідно до ч. 3 ст. 14 Закону України "Про відно влення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом" боржник разом з розп орядником майна за наслідкам и розгляду зазначених вимог повністю або частково визнає їх або відхиляє, з обґрунтув анням підстав відхилення, пр о що розпорядник майна повід омляє письмово заявників і г осподарський суд.

Рішення боржника про невиз нання вимог може бути оскарж ене до господарського суду, я кий порушив провадження у сп раві про банкрутство.

Лише після того, як Господар ський суд Вінницької області розглянув та затвердив реєс тр вимог кредиторів 30.06.2011 розпо рядником майна - арбітражним керуючим Марковським С.С. було направлено заяву про т е, що боржник визнає грошові в имоги ТОВ "Приват Агро-Черкас и" не повністю, а частково.

Апелянт вважає, що такі дії розпорядника майна - арб ітражного керуючого Марк овського С.С. мають ознаки г рубого порушення норм процес уального права, оскільки при зводять до того, що кредитор ф актично позбавляється свого права оскаржити відмову бор жника у визнанні грошових ви мог.

Апелянт вказує також на те , що ухвалою попереднього за сідання господарського суд у Вінницької області від 29.03. 2011р. розпорядника майна - арбіт ражного керуючого Марковс ького С.С. було зобов'язано д о 08.07.2011р. провести загальні збо ри кредиторів, обрати коміте т кредиторів та ініціювати п одання до господарського су ду клопотання щодо подальшої процедури банкрутства у дан ій справі відповідно до вимо г Закону про банкрутство.

В порушення цієї вимоги роз порядником майна - арбітражн им керуючим Марковським С.С . безпідставно дата проведе ння зборів була призначена н а пізнішу дату -12.07.2011р.

Відповідно до абз. 5 ч. 11 ст. 11 За кону України "Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м" перші загальні збори креди торів мають відбутися не піз ніше трьох місяців і десяти д нів після дати проведення пі дготовчого засідання суду.

Цей строк по справі про банк рутство ТОВ "Кінний завод "Він ниччина" закінчувався 09.07.2011р.

Призначення та проведенн я загальних зборів кредиторі в на більш пізню дату є, на дум ку апелянта, порушенням абз. 5 ч. 11 ст. 11 Закону України "Про від новлення платоспроможності боржника або визнання його б анкрутом".

Крім того, скаржник зазнача є, що ухвалою підготовчого за сідання від 29.06.2011р. у даній спра ві зобов"язувалось розпоряд ника майна - арбітражного кер уючого Марковського С.С. протягом 10 днів після винесе ння ухвали за результатами п опереднього засідання госпо дарського суду повідомити кр едиторів, згідно з реєстром вимог кредиторів, про місце і час проведення зборів кр едиторів та організувати їх проведення за місцем знаходж ення боржника.

Однак, розпорядником м айна, в порушення норм абз. 1 ч. 1 ст. 16 Закону України "Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом", не було письмово пов ідомлено ТОВ "ПриватАгро-Чер каси" про місце і час проведен ня зборів кредиторів.

На думку апелянта, зазначен а обставина свідчить про пор ушення розпорядником майна - арбітражним керуючим Марк овським С.С. норм процесуал ьного права.

Скаржник зазначає, що розгл ядаючи пропозицію комітету к редиторів боржника про введе ння ліквідаційної процедури ТОВ "Кінний завод "Вінниччина " господарський суд Вінницьк ої області на засіданні 23.08.2011р. не з'ясував чи було належним ч ином виконано розпорядником майна вимоги щодо письмовог о попередження кредиторів пр о місце і час проведення збор ів.

Апелянт вважає, що ро згляд справи №15/17/2011/5003 про банкру тство ТОВ "Кінний завод "Вінни чина" господарським судом Ві нницької області проведено з порушенням норм матеріально го та процесуального права, а подальший розгляд цієї спра ви призводить до порушення п рав та законних інтересів кр едиторів ТОВ "Кінний завод "Ві нничина", які не були належним чином повідомлені про поруш ення справи про банкрутс тво.

Згідно статті 101 ГПК Украї ни апеляційний господарськи й суд не зв"язаний доводами ап еляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованіст ь рішення місцевого господар ського суду в повному обсязі .

Обговоривши доводи апеляц ійної скарги, перевіривши на явні матеріали справи, проан алізувавши застосування суд ом першої інстанції норм мат еріального та процесуальног о права, колегія суддів дійшл а висновку, що апеляційна ска рга підлягає частковому зад оволенню, виходячи з наступн ого.

Відповідно до частини 2 стат ті 4-1 ГПК України провадження у справах про банкрутство зд ійснюється у порядку, передб аченому цим Кодексом, з враху ванням вимог Закону України "Про відновлення платоспромо жності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського су ду Вінницької області від 09 бе резня 2011 року за заявою Фізичн ої особи-підприємця ОСОБА_2 с. Лисогора Вінницького ра йону Вінницької області пор ушено провадження у справі № 15/17/2011/5003 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю Кінний зав од "Вінниччина", с. Човновиця О ратівського району Вінницьк ої області за ст.ст. 6-8, 11-13 Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (заг альні підстави).

Одночасно ухвалою про пору шення провадження введено пр оцедуру розпорядження майно м та призначено розпоряднико м майна арбітражного керуючо го Марковського С.С., визн ачено дату підготовчого засі дання - 29 березня 2011 року.

Ухвалою підготовчого засі дання від 29 березня 2011 року виз нано безспірні грошові вимог и кредитора - Фізичної особи-п ідприємця ОСОБА_2, до борж ника -Товариства з обмеже ною відповідальністю Кінний завод "Вінниччина" в сумі 350 475,0 0 грн., зобов'язано кредитора в 10-ти денний термін з дня винес ення ухвали подати до офіцій ного друкованого органу Верх овної Ради України “Голос Ук раїни” чи Кабінету Міністрів України “Урядовий кур' єр” оголошення про порушення суд ом справи про банкрутство бо ржника, про що надати суду від повідні докази.

Ухвалою підготовчого засі дання попереднє засідання пр изначено на 29 червня 2011 року. Ух вала за результатами слуханн я справи у підготовчому засі данні не оскаржувалась, тобт о на день звернення скаржник а з апеляційною скаргою є чин ною.

27 квітня 2011 року в газеті "Гол ос України" № 76 здійснена публ ікація оголошення про поруше ння справи про банкрутство Товариства з обмеженою від повідальністю Кінний завод " Вінниччина", с. Човновиця Орат івського району Вінницької о бласті.

У відповідності до ч. 1 ст. 14 За кону України "Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м" протягом 30 днів від дня опуб лікування оголошення про пор ушення провадження у справі про банкрутство до господарс ького суду подали письмові заяви з грошовими вимогами д о боржника конкурсні кредито ри, вимоги яких розпоряднико м майна включено до реєстру в имог кредиторів.

За результатами попереднь ого засідання ухвалою господ арського суду від 29 червня 2011 р оку визнано вимоги кредиторі в та затверджено реєстр вимо г кредиторів боржника - ТОВ Кі нний завод "Вінниччина", с. Чов новиця Оратівського району В інницької області, зобов"яза но кредиторів та арбітражног о керуючого виконати вимоги ст. 16 Закону про банкрутство і визначитись щодо наступної судової процедури банкрутст ва. Вказаною ухвалою суду виз начено дату та місце проведе ння зборів кредиторів боржни ка - 12 липня 2011 року.

20 липня 2011 року до господарсь кого суду надійшло клопотан ня арбітражного керуючого (р озпорядника майна) Марковс ького С.С. про відкриття лік відаційної процедури Това риства з обмеженою відпові дальністю "Кінний завод "Вінн иччина", для розгляду якого, ух валою суду від 10 серпня 2011 року призначено судове засідання на 23 серпня 2011 року. До клопотан ня залучено протокол зборів кредиторів від 12.07.2011р., та прото кол засідання комітету креди торів від 12.07.2011р.

За результатами розгляду к лопотання арбітражного керу ючого (розпорядника майна М арковського С.С.) господарс ьким судом Вінницької област і 23.08.2011р. прийнято постанову, як ою боржника - ТОВ Кінний завод "Вінниччина" визнано банкрут ом, відкрито ліквідаційну пр оцедуру та призначено лікв ідатора - арбітражного керую чого Марковського С.С.

Задовольняючи клопотання арбітражного керуючого (а не комітету кредиторів, як це пе редбачено ч. 8 с. 16 Закону про ба нкрутство) про відкриття лік відаційної процедури та приз начення ліквідатора суд перш ої інстанції не врахував, що н а засіданні комітету кредито рів (протокол б/н від 12.07.2011р. (а.с.27) ) не розглядались питання про призначення ліквідатора у д аній справі.

У підсумковому засіданні н е досліджувалось, з яких підс тав комітет кредиторів дійшо в висновку про відкриття лік відаційної процедури боржни ка, адже з протоколу засіданн я комітету кредиторів від 12.07.20 11р. не вбачається, що комітет к редиторів заслуховував звіт арбітражного керуючого - роз порядника майна про фінансов о-майновий стан боржника.

В судовому засіданні 23.08.2011р. б ули розглянуті звіт про фіна нсові результати боржника за I півріччя 2011р., баланс станом н а 01.07.2011р., довідка відділу Держк омзему в Оратівському районі , та довідка Оратівської райо нної інспекції "Держтехнагля ду". Звіт арбітражного керуюч ого про фінансово-майновий с тан боржника, аналіз фінансо во-господарської діяльності боржника, проведений відпов ідно до Методичних рекоменда цій щодо виявлення ознак неп латоспроможності підприємс тва та ознак дій з приховуван ня банкрутства, фіктивного б анкрутства чи доведення до б анкрутства, затверджених нак азом Міністерства від 19.01.2006 N 14 (і з змінами) в матеріалах справ и відсутні.

Отже, в основу судового акт а місцевим господарським суд ом було покладено рішення ко мітету кредиторів, на засіда нні якого ці питання взагалі не розглядались.

Частиною 9 ст. 13 Закону про ба нкрутство визначено обов"язк и розпорядника майна, зокрем а розгляд з посадовими особа ми боржника копії заяв креди торів про грошові вимоги до б оржника, які надійшли до госп одарського суду у зв'язку з по рушенням справи про банкрутс тво та надіслані боржнику в у становленому цим Законом пор ядку; вести реєстр вимог кред иторів у встановленому поряд ку; повідомляти кредиторів п ро результати розгляду їх ви мог боржником та включення в изнаних вимог до реєстру вим ог кредиторів або про відмов у визнання вимог боржником; в живати заходів для захисту м айна боржника; аналізувати ф інансову, господарську та ін вестиційну діяльність боржн ика, його становище на товарн их ринках; виявляти ознаки фі ктивного банкрутства чи дове дення до банкрутства; склика ти збори кредиторів; надават и державному органу з питань банкрутства відомості, необ хідні для ведення єдиної баз и даних про підприємства, щод о яких порушено справу про ба нкрутство; надавати госпо дарському суду та комітету к редиторів звіт про свою діял ьність, відомості про фінанс ове становище боржника, проп озиції щодо можливості відно влення платоспроможності бо ржника; виконувати інші функ ції, передбачені цим Законом .

Згідно ч. 1 ст. 16 Закону Україн и "Про відновлення платоспро можності боржника або визнан ня його банкрутом" розпорядн ик майна повідомляє кредитор ів згідно з реєстром вимог кр едиторів та уповноважену осо бу акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи до датковою відповідальністю п ро місце і час проведення збо рів кредиторів та організову є їх проведення.

Учасниками зборів кредито рів з правом вирішального го лосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кр едиторів. У зборах можуть бра ти участь представник праців ників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасни ків товариства з обмеженою ч и додатковою відповідальніс тю, арбітражний керуючий з пр авом дорадчого голосу.

До матеріалів справи не дол учено доказів належного пові домлення розпорядником майн а кредиторів про час та місце проведення зборів кредиторі в.

Суд першої інстанції у підс умковому засіданні не надав оцінки даному факту.

Відповідно до ч. 5 ст. 16 Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до к омпетенції зборів кредиторі в належить прийняття рішення про: вибори членів комітету к редиторів; визначення кількі сного складу комітету кредит орів, визначення його повнов ажень, дострокове припинення повноважень комітету кредит орів або окремих його членів ; інші питання, передбачені ци м Законом.

Частиною 7 вищевказаної ста тті передбачено, що рішення п ро створення та склад коміте ту кредиторів направляється до господарського суду.

Згідно із частиною 8 ст. 16 Зак ону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " до компетенції комітету кре диторів належить прийняття р ішення про: вибори голови ком ітету; скликання зборів кред иторів; підготовку та укладе ння мирової угоди; внесення п ропозицій господарському су ду щодо продовження або скор очення строку процедур розпо рядження майном боржника чи санації боржника; звернення до господарського суду з кло потанням про відкриття проце дури санації, визнання боржн ика банкрутом і відкриття лі квідаційної процедури, припи нення повноважень арбітражн ого керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, лі квідатора) та про призначенн я нового арбітражного керуюч ого (розпорядника майна, керу ючого санацією, ліквідатора) , надання згоди на укладення а рбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржни ка, щодо яких є заінтересован ість; інші питання, передбаче ні цим Законом.

Як вбачається з матеріалів справи, приймаючи постанову про визнання банкрутом ТОВ К інний завод "Вінниччина" місц евим господарським судом у п ідсумковому засіданні не дос ліджувалось дотримання арбі тражним керуючим - розпорядн иком майна вимог ч. 1 ст. 16 Закон у України "Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом". В м атеріалах справи відсутні до кази повідомлення кредиторі в згідно з реєстром вимог кре диторів, учасників товариств а з обмеженою відповідальніс тю "Кінний завод "Вінниччина", про місце і час проведення зб орів кредиторів .

Відповідно до абз. 1 ст. 1 Зако ну України "Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом" с уб"єкт господарської діяльно сті може бути визнаний банкр утом тільки у разі встановле ння господарським судом його неспроможності відновити св ою платоспроможність та задо вольнити визнані судом вимог и кредиторів не інакше як чер ез застосування ліквідаційн ої процедури.

Тому, при винесенні постано ви про визнання боржника бан крутом, суд в обов"язковому по рядку повинен з"ясувати акти в і пасив боржника.

Відомості про актив боржни ка мають міститися у звіті ар бітражного керуючого (розпор ядника майна, керуючого сана цією) про фінансово-майновий стан боржника, що повинен бут и наданий комітету кредиторі в та на основі якого комітет к редиторів вирішує питання пр о введення наступної судової процедури. Фінансово-майнов ий стан боржника повинен бут и предметом розгляду в судов ому засіданні.

Отже, визнаючи боржника бан крутом, суд повинен встанови ти його неплатоспроможність .

Враховуючи викладене, коле гія суддів апеляційного госп одарського суду дійшла висно вку, що постанова господарсь кого суду Вінницької області від 23.08.2011р. у справі №15/17/2011/5003 прийн ята з порушенням норм матері ального права, а тому підляга є скасуванню.

За таких обставин клопотан ня арбітражного керуючого пр о визнання боржника - Товар иства з обмеженою відповід альністю "Кінний завод "Вінни чина" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури зад оволенню не підлягає.

Щодо вимоги апеляційної ск арги про припинення провадже ння у даній справі про банкру тство, то суд апеляційної інс танції зазначає, що вона не пі длягає задоволенню з огляду на таке.

Відповідно до ст. 40 Закону Ук раїни "Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом" госпо дарський суд припиняє провад ження у справі про банкрутст во, якщо: 1) боржник не включени й до Єдиного державного реєс тру підприємств та організац ій України або до Реєстру суб 'єктів підприємницької діяль ності; 2) подано заяву про виз нання банкрутом ліквідовано ї або реорганізованої (крім р еорганізації у формі перетво рення) юридичної особи; 3) у про вадженні господарського суд у є справа про банкрутство то го ж боржника; 4) затверджено з віт керуючого санацією боржн ика в порядку, передбаченому цим Законом; 5) затверджено ми рову угоду; 6) затверджено звіт ліквідатора в порядку, перед баченому статтею 32 цього Зако ну; 7) боржник виконав усі зобо в'язання перед кредиторами; 8) кредитори не висунули вимог до боржника після порушення провадження у справі про бан крутство за заявою боржника.

Про припинення провадженн я у справі про банкрутство ви носиться ухвала, яка може бут и оскаржена у встановленому порядку.

Провадження у справах про б анкрутство може бути припине но у випадках, передбачених п унктами 1, 2 та 5 частини першої ц ієї статті, на всіх стадіях пр овадження у справі про банкр утство, тобто як до, так і післ я визнання боржника банкруто м; у випадках, передбачених пу нктами 3, 4, 7 і 8, - лише до визнанн я боржника банкрутом, а у випа дку, передбаченому пунктом 6, - лише після визнання боржника банкрутом.

Вказаний перелік підстав є вичерпним та не підлягає роз ширеному тлумаченню.

Ухвали господарського суд у Вінницької області від 23.03.2011р . (за результатами підготовчо го засідання) та 29.06.2011р. (за резул ьтатами попереднього засіда ння), які, як вважає скаржник, п рийняті з порушеннями вимог Закону про банкрутство, в уст ановлену порядку не оскаржув ались та станом на день прийн яття постанови є чинними.

Враховуючи викладене, коле гія суддів Рівненського апел яційного господарського суд у не вбачає правових підстав для припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Кінний завод "Вінничина".

Керуючись ст.ст. 99,101,103-105 ГПК У країни, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою від повідальністю "Приват Агро-Ч еркаси" задовольнити частков о.

2. Постанову господарського суду Вінницької області від 23.08.2011р. у справі №15/17/2011/5003 скасуват и повністю.

3. В решті вимог апеляційної скарги - відмовити.

4. Матеріали справи № 15/17/2011/5003 ск ерувати на розгляд до господ арського суду Вінницької обл асті.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття і мож е бути оскаржена в касаційно му порядку.

Головуюча суддя Бригінець Л.М.

Суддя Демидюк О.О.

Суддя Щепанська Г.А.

01-12/15703/11 15703/11