Постанова

від 14.10.2011 по справі 24/57пн

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

10.10.2011 р. справа №24/57 пн

Донецький апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

головуючого:

суддів Донця О.Є.

Ломовцевої Н.В., Приходько І .В.

при секретарі судового зас ідання Ісаковій А.В.

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_1 - за довіреністю № б/н

від відповідача: ОСОБА_2 - за довіреністю № 47-11"Д" від 26.04.2011

розглянувши у відкритому

судовому засіданні апеляц ійну скаргу Товариства з обмеженою ві дповідальністю “Донветсерв іс”, м. Макіївка

на рішення господарського суду Донецької області

від 20.07.2011 р.

по справі № 24/57пн (суддя Величко Н.В.)

за первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю “Донветсе рвіс”, м. Макіївка

до Публічного акціонерного товариства “Донецькобленер го”, м. Горлівка

про визнання недійсним рішен ня комісії ВАТ “Донецькоблен ерго” та зобов”язання підклю чити електроенергію на об' є кт - ветеринарний центр, що з находиться за адресою: м. Доне цьк, вул. Університетська, б. 7

за зустрічним позовом Публічного акціонерного товариства “Донецькобленер го”, м. Горлівка

до Товариства з обмеженою ві дповідальністю “Донветсерв іс”, м. Макіївка

про стягнення вартості недов рахованої електричної енерг ії, необлікованої внаслідок порушення правил користуван ня електроенергією у сумі 30 759,4 3 грн.

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю “Донветсе рвіс”, м. Макіївка, звернулось до господарського суду Доне цької області з позовом до Ві дкритого акціонерного товар иства “Донецькобленерго”, м. Горлівка, про визнання недій сним рішення комісії ВАТ «До нецькобленерго, оформленого протоколом №333 від 09.03.2011р. на під ставі акта №000286 від 23.02.2011р. та зобо в' язання ВАТ „Донецькоблен ерго” підключити електроене ргію на об' єкт - ветеринарн ий центр, що знаходиться за ад ресою: м. Донецьк, вул. Універс итетська, б.7.

08.06.2011 р. відповідачем подан а зустрічна позовна заява до Товариства з обмеженою відп овідальністю “Донветсервіс ”, м. Макіївка, про стягнення в артості недоврахованої елек тричної енергії, необлікован ої внаслідок порушення Прави л користування електроенерг ією у сумі 30 759,43 грн., яка ухвалою господарського суду Донецьк ої області від 14.06.2011 р., прийнята судом для спільного розгляд у з первісним позовом. 18.07.2011 рок у було надано уточнення зуст річних позовних вимог, в яком у ПАТ “Донецькобленерго” про сить стягнути з ТОВ “Донветс ервіс” 20 506,28 грн.

Позивач за зустрічним позо вом також повідомив суд про з міну свого найменування з Ві дкритого акціонерного товар иства „Донецькобленерго” на Публічне акціонерне товарис тво „Донецькобленерго”, з ог ляду на що господарський суд змінив найменування відпові дача у цій справі з Відкритог о акціонерного товариства „Д онецькобленерго” на Публічн е акціонерне товариство „Дон ецькобленерго”.

Рішенням господарського с уду Донецької області від 20.07.20 11 р. по справі № 24/57пн (суддя Вели чко Н.В.) в задоволенні позовни х вимог Товариства з обмежен ою відповідальністю “Донвет сервіс”, м. Макіївка, до Публі чного акціонерного товарист ва “Донецькобленерго”, м. Гор лівка, про визнання недійсни м рішення комісії ВАТ «Донец ькобленерго, оформленого про токолом №333 від 09.03.2011р. на підстав і акта №000286 від 23.02.2011р. та зобов' я зання ВАТ „Донецькобленерго ” підключити електроенергію на об' єкт - ветеринарний ц ентр, що знаходиться за адрес ою: м. Донецьк, вул. Університе тська, б.7 - відмовлено. Позовні вимоги Публічного акціонерн ого товариства «Донецькобле нерго», м. Горлівка, до Товарис тва з обмеженою відповідальн істю “Донветсервіс”, м. Макії вка, про стягнення вартості н едоврахованої електричної е нергії, необлікованої внаслі док порушення Правил користу вання електроенергією у сумі 20 506,28 грн. - задоволені.

Товариство з обмеженою в ідповідальністю “Донветсер віс”, м. Макіївка, з прийнятим рішенням господарського суд у Донецької області від 20.07.2011 р. по справі № 24/57пн не погодилося та звернулося до Донецького апеляційного господарськог о суду із апеляційною скарго ю, в якій просило суд скасуват и рішення господарського суд у Донецької області від 20.07.2011 р. по справі № 24/57пн та прийняти н ове рішення, яким задовольни ти позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальніст ю “Донветсервіс”, м. Макіївка , до Публічного акціонерного товариства “Донецькобленер го”, м. Горлівка, про визнання недійсним рішення комісії ВА Т «Донецькобленерго”, оформл еного протоколом №333 від 09.03.2011р. н а підставі акта №000286 від 23.02.2011р. та зобов' язання ВАТ „Донецько бленерго” підключити електр оенергію на об' єкт - ветери нарний центр, що знаходиться за адресою: м. Донецьк, вул. Ун іверситетська, б.7, та відмовит и в задоволенні зустрічних п озовних вимог Публічного акц іонерного товариства «Донец ькобленерго», м. Горлівка.

Підставами для скасування рішення суду першої інстанц ії апелянт зазначає те, що ріш ення господарського суду Дон ецької області від 20.07.2011 р. по сп раві № 24/57пн є необґрунтованим та таким, що підлягає скасува нню з підстав порушення норм матеріального та процесуаль ного права, тому що в ході розг ляду спору судом були не повн істю досліджені і неправильн о встановлені обставини, які мають значення для справи, вн аслідок чого висновки суду н е відповідають обставинам сп рави, а також рішення суду ґру нтується на суперечливих і н едоведених обставинах, які м ають істотне значення для сп рави.

Розпорядженням заступник а голови Донецького апеляцій ного господарського суду від 10.10.11 р. змінено колегію суддів т а сформовано її у наступному складі: Донець О.Є.(головуючий ), Ломовцева Н.В., Приходько І.В.

Представник позивача за пе рвісним позовом у судовому з асіданні 10.10.11 р. підтримав вимо ги скарги та наполягав на ска суванні рішення господарськ ого суду Донецької області в ід 20.07.2011 р. по справі № 24/57пн та при йнятті нового рішення, яким п росив задовольнити позовні в имоги Товариства з обмеженою відповідальністю “Донветсе рвіс”, м. Макіївка, до Публічн ого акціонерного товариства “Донецькобленерго”, м. Горлі вка, а у задоволенні зустрічн их позовних вимог Публічного акціонерного товариства «До нецькобленерго», м. Горлівка , - відмовити.

Представник відповідача у судовому засіданні 10.10.11 р. прот и задоволення апеляційної ск арги заперечив та просив апе ляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення - без змін.

Фіксування судового засі дання апеляційної інстанції здійснювалось за допомогою звукозаписувального техніч ного засобу у порядку, встано вленому ст.ст.4-4, 81-1, 99, 101 Господарс ького процесуального кодекс у України.

Колегія суддів Донецьког о апеляційного господарсько го суду відповідно до ст.101 Гос подарського процесуального кодексу України, на підставі встановлених фактичних обст авин, переглядає матеріали г осподарської справи та викла дені в скарзі доводи щодо зас тосування судом при розгляді норм матеріального та проце суального права, що мають зна чення для справи. Апеляційни й господарський суд не зв' я заний доводами апеляційної с карги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення м ісцевого господарського суд у у повному обсязі.

Розглянувши матеріали гос подарської справи, апеляційн у скаргу, перевіривши правил ьність застосування судом пе ршої інстанції норм матеріал ьного та процесуального прав а, судова колегія апеляційно ї інстанції встановила.

Як вбачається з матеріалі в справи, 19.12.2006р. між Відкритим а кціонерним товариством „Дон ецькобленерго” (далі - Елект ропостачальна організація) т а Товариством з обмеженою ві дповідальністю “Донветсерв іс” (далі - Споживач) укладено договір на користування елек тричною енергію №2718, (далі - До говір), за умовами якого Елект ропостачальна організація з обов' язується постачати ел ектричну енергію у відповідн ості з умовами договору, а Спо живач своєчасно проводити сп лату за використану електрич ну енергію та виконувати інш і умови, визначені Договором . При виконанні умов договору , а також при вирішенні усіх п итань, що не обумовлені цим до говором, сторони зобов' язал ись керуватися чинним законо давством України та Правилам и користування електричною е нергією (далі - ПКЕЕ).

Згідно із п.4.5 Договору, Спож ивач зобов'язався забезпечув ати безперешкодний доступ уп овноважених представників Е лектропостачальної організ ації до систем та приладів об ліку і приладів контролю пот ужності та якості електроене ргії, а також для контролю вст ановлених режимів споживанн я електроенергії.

Пунктом 13 Договору вста новлено, що межа відповідаль ності за стан та обслуговува ння визначається актом розме жування балансової належно сті електромереж (експлуатац ійної відповідальності стор ін, визначеної у додатку №8).

Як вбачається з матеріалів справи, вищезазначений Дого вір був підписаний обома сто ронами без розбіжностей.

23 лютого 2011 р. представниками ВАТ «Донецькобленерго»у при сутності Споживача, директор а ТОВ «Донветсервіс»Кирилен ко П.М, проведено перевірку до тримання вимог Правил корист ування електричної енергії н а об'єкті споживача за адресо ю: м. Донецьк, вул. Університет ська,7

23 лютого 2011 р. представниками відповідача за первісним по зовом складено Акт № 000286 про по рушення Правил користування електричною енергією, в яком у зазначено, що при перевірці було встановлено порушення пломб Енергопостачальної ор ганізації, пломб Держспоживс тандарту, пошкодження розрах ункового приладу обліку. У де тальному описі порушення заф іксовано: пошкодження пломбу вання троса пломбуючого шафу обліку - перекушений, пломб а №01110501 - права, №01110502 - ліва, відс утність пломби енергопостач альної організації на клемні й кришці розрахункового прил аду обліку; відсутність плом б Держспоживстандарту на кож усі приладу обліку. Оглядове вікно візуально не порушено . Пломби на шафі обліку №01110501 (пр ава) і № 01110502 (ліва) мають перекуш ені троси, порушена цілісніс ть опломбування (зірвані). Від сутня пломба на клемній криш ці електролічильника.

Вищезазначений Акт був під писаний сторонами.

Як вбачається з матеріалів справи, 23.02.2011 р. представниками ВАТ «Донецькобленерго»було складено Акт технічної пере вірки розрахункових засобів обліку № 409057, у якому зазначено , що лічильник НІК2301АПЗ №0294049, вс тановлений за адресою: м. Доне цьк, вул. Університеться, б.7 не є розрахунковим, оскільки ві дсутня пломба Держспоживста ндарту та пломба Донецьких е лектричних мереж, а також бул о складено Акт № 503252 від 23.02.2011р. пр о пломбування та здачу пломб і засобів обліку на збережен ня. Цим актом зафіксовано, що С поживачу здається на збереже ння інший засіб обліку за №0338286 НІК2301АПЗ. Актом технічної пер евірки від 23.02.2011р. № 409056 було зафі ксовано, що засіб обліку за №03 38286 НІК2301АПЗ було прийнято до ро зрахунків.

23 лютого 2011р. лічильник НІК2301А ПЗ №0294049 було направлено на екс пертизу для з' ясування факт у втручання в його роботу.

09 березня 2011р. відбулось засі дання Центральної комісії ВА Т «Донецькобленерго»по розг ляду акту про порушення Прав ил користування електричною енергією, на яке 04.03.11 р. Спожива ча було запрошено для участі . Комісією прийнято рішення п ро здійснення нарахування по п.2.1.1 п.2.1, п.2.5 Методики згідно пос танови НКРЕ від 04.05.2006р №562, визнач ено обсяг недоврахованої еле ктроенергії -37 564 кВт/г та його в артість - 30 759,43 грн. Зазначене р ішення комісії оформлено про токолом № 333.

Споживачу було вручено рах унок по акту про порушення № 28 6 разом з розрахунком по акту про порушення ПКЕЕ.

Відповідно до ч.2 ст.27 Закону України "Про електроенергет ику", правопорушеннями в елек троенергетиці є, зокрема, пор ушення Правил користування електричною енергією. Прави лами користування електрич ною енергією, затвердженими Постановою Національної ком ісії питань регулювання елек троенергетики України від 31.07 .1996 року №28 (з подальшими змінам и і доповненнями) регулюютьс я взаємовідносини, пов' язан і з купівлею-продажем електр ичної енергії, які виникають між виробниками або постача льниками електричної енергі ї та споживачами (на роздріб ному ринку електричної енер гії). Дія цих Правил поширюєть ся на всіх юридичних осіб та ф ізичних осіб (крім населення ).

Відповідно до пункту 1.1 Прав ил користування електричною енергією, затверджених пост ановою НКРЕ від 31.07.1996р. № 28 (в реда кції постанови НКРЕ від 17.10.2005р. № 910), ці Правила регулюють взає мовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі ел ектричної енергії між виробн иками або постачальниками ел ектроенергії та споживачами .

Відповідно до п.3.1. Правил кор истування електричною енерг ією електроустановки спожив ачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за с пожиту електричну енергію, т ехнічними засобами контролю і управління споживанням ел ектричної енергії та величин и потужності, а також (за бажан ням споживача) засобами вимі рювальної техніки для контро лю якості електричної енергі ї.

Згідно із п. 3.32 ПКЕЕ, при пломб уванні приладу обліку електр ичної енергії оформляється а кт про пломбування. У акті про пломбування мають бути зазн ачені: місце встановлення ко жної пломби, сторона, яка її вс тановила, сторона, відповіда льна за збереження і цілісні сть розрахункових засобів об ліку електричної енергії та пломб на них. Акт про пломбува ння приладу обліку підписуєт ься керівниками або уповнова женими особами сторін, які бр али участь у його пломбуванн і.

Відповідно до п.6.40. ПКЕЕ, у раз і виявлення у споживача пошк оджень чи зриву пломб, устано влених у місцях, указаних в ак ті про пломбування, або пошко джень відбитків тавр на цих п ломбах, пошкодження розрахун кових засобів обліку, явних о знак втручання в параметри р озрахункових засобів (систем ) обліку з метою зміни їх показ ів перерахунок обсягу електр ичної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відпов ідно до Методики визначення обсягу та вартості електричн ої енергії, не облікованої вн аслідок порушення споживача ми правил користування елект ричною енергією (далі - Методи ка).

Пунктом 6.41 ПКЕЕ встановл ено, що у разі виявлення під ча с контрольного огляду або те хнічної перевірки уповноваж еним представником постачал ьника електричної енергії, в ід якого споживач одержує ел ектричну енергію, або електр опередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності пре дставника споживача оформля ється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні д ля визначення обсягу недовра хованої електричної енергії та/або суми завданих спожива чем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, я ких необхідно вжити для усун ення допущених порушень.

Акт складається в двох прим ірниках, один з яких передаєт ься або надсилається Спожива чеві.

У разі відмови споживача пі дписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому раз і акт вважається дійсним, якщ о він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими предс тавниками постачальника еле ктричної енергії (електропер едавальної організації).

Споживач має право подати п ояснення і зауваження щодо з місту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотив и своєї відмови від його підп исання.

Акт підписують тільки ті ос оби, які брали участь в контро льному огляді або технічній перевірці.

Також, пунктом 6.42 ПКЕЕ вс тановлено, що на підставі акт а порушень уповноваженими пр едставниками постачальника електричної енергії (електр опередавальної організації ) під час засідань комісії з ро згляду актів про порушення в изначаються обсяг недоврахо ваної електричної енергії та сума завданих споживачем зб итків. Рішення комісії оформ ляється протоколом і набирає чинності з дня вручення прот околу споживачу. Разом з прот околом споживачу надаються р озрахунок величини вартості та розрахункові документи д ля оплати недорахованої елек тричної енергії та/або збитк ів.

Згідно із підпунктом п.2.5 Ме тодики, розрахунок недооблік ованої електроенергії викон ується за період від дня оста ннього контрольного огляду з асобу обліку або технічної п еревірки до дня виявлення по рушення, але не більше ніж за т ри роки.

З матеріалів справи вбачає ться, що для обліку використа ної електроенергії за Догово ром на користування електрич ною енергією ТОВ «Донветсерв іс»був встановлений розраху нковий засіб - лічильник еле ктричної енергії типу НІК2301АП З №0294049, що підтверджується ная вним у матеріалах справи Акт ом про пломбування та здачі п ломб і засобів обліку на збер еження №408341 від 26.10.2009р. та Актом те хнічної перевірки № 408187 від 26.10.200 9р. Акт технічної перевірки та акт про пломбування підписа ні позивачем без зауважень.

Отже, згідно із п.33 Методики т а п.3.3. ПКЕЕ на позивача за перві сним позовом покладається ві дповідальність за збереженн я і цілісність розрахунковог о засобу обліку електричної енергії НІК2301АПЗ №0294049 та пломб (відбитків їх тавр), які переда ні йому на збереження відпов ідно до акту №408341 від 26.10.2009р.

Відповідно до вимог п.3.14, 3.15 ПК ЕЕ, споживач або постачальни к електричної енергії має пр аво звернутись до територіал ьних органів Державного комі тету України з питань техніч ного регулювання та споживчо ї політики або акредитованих метрологічних служб з метою позачергової повірки засобі в обліку, а також до електропе редавальної організації для позачергової технічної пере вірки розрахункових засобів обліку, схем їх підключення, п равильності роботи, ремонт, з аміни або експертизи. Експер тиза засобу обліку в частині дослідження його відповідно сті нормованим метрологічни м характеристикам та умовам експлуатації здійснюється у присутності уповноважених п редставників власника засоб у обліку або організації, яка відповідає за його збережен ня, постачальника електрично ї енергії, електропередаваль ної організації, представник а територіального органу, уп овноваженого центральним ор ганом виконавчої влади у сфе рі метрології на проведення державних приймальних і конт рольних випробувань і повірк и засобів вимірювальної техн іки та на проведення атестац ії методик виконання вимірюв ань, що використовуються у сф ері та/або поза сферою пошире ння державного метрологічно го нагляду. Експертиза засоб у обліку в частині досліджен ня матеріалів, речовин, з яких виготовлені засіб обліку та /або пломби, здійснюється спе ціалізованими організаціям и, які мають право па виконанн я таких робіт.

Як вбачається з матеріалів справи, 09.03.2011 р. було проведено т ехнічну експертизу лічильни ка електроенергії в присутн ості представника позивача, за результатами якої було ск ладено Акт № 276, яким встановле но, що досліджений лічильник не придатний до експлуатаці ї через зміну електричної та монтажної схем та додатково встановлену сторонню плату з радіоелектронними елемент ами. Недооблік спожитої елек троенергії - 80% . Вивказаний А кт підписано представником С поживача - Тунцевим Е.Л. без з ауважень.

Перерахунок обсягу фактич но спожитої енергії здійснює ться відповідно до Методики визначення обсягу та вартост і електричної енергії, не обл ікованої внаслідок порушенн я споживачами правил користу вання електричною енергією.

Відповідно до підпункту 2.11 п .2.1, п.2.5 Методики на підставі Акт у про порушення ПКЕЕ ТОВ «Дон ветсервіс» було визначено об сяг та вартість недооблікова ної енергії, що склало 30 759,43 грн

З огляду на вищевикладене, в бачається, що рішення комісі ї про донарахування вартості об'єму недоврахованої елект роенергії, оформлене протоко лом №333 від 09.03.2011р. на підставі ак та №000286 від 23.02.2011р. є обґрунтовани м, відповідає нормам законод авства, а доводи позивача за п ервісним позовом не спростов ують таких висновків суду, у з в'язку з чим відсутні підстав и для скасування даного ріше ння комісії відповідача за п ервісним позовом.

Згідно із ст. 24 Закону Україн и „Про електроенергетику”, п .7.5. ПКЕЕ електропостачання сп оживача може бути обмежене а бо припинене постачальником у разі несплати рахунків, вис тавлених відповідно до умов договору з попередженням спо живача не пізніше ніж за три р обочих дні.

Таким чином, з матеріалів сп рави вбачається, що 11.09.2011р. ТОВ „ Донветсервіс” отримало пові домлення про припинення пост ачання електроенергії у зв' язку з несплатою рахунку, вис тавленого 09.03.2011р. та наявність з аборгованості у сумі 30 759,43 грн.

В матеріалах справи відсут ні будь - які докази оплати Спо живачем електроенергії на ча с звернення з відповідним по зовом до суду вартості недов рахованої енергії у сумі 30 759,43 г рн., тому колегія суддів апеля ційної інстанції вважає, що м ісцевий суд дійшов вірного в исновку про те, що відключенн я Споживача від енергопостач ання було здійснено з дотрим анням норм чинного законодав ства.

Відповідно до ст.33 Господар ського процесуального кодек су України, кожна сторона пов инна довести ті обставини, на які вона посилається як на пі дставу своїх вимог і запереч ень.

З огляду на вищевикладен е, місцевий господарський су д обґрунтовано відмовив у за доволенні первісних позовни х вимог, та частково задоволь нив зустрічні позовні вимоги про стягнення вартості дона рахованої електричної енерг ії, необлікованої внаслідок порушення Правил користуван ня електроенергією в розмірі 20 506, 28 грн., оскільки відповідач за зустрічним позовом сплат ив частково вартість донарах ованої електроенергії, необл ікованої внаслідок порушенн я Правил користування електр оенергією на суму 10 253,15 грн., про що свідчить платіжне доруче ння № 265117 від 13.05.2011 р.

Таким чином, рішення господ арського суду Донецької обла сті від 20.07.2011 р. по справі № 24/57пн п ідлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Донветсервіс”, м. Макіївк а, залишенню без задоволення , оскільки, доводи апеляційно ї скарги не спростовують вис новків, викладених у рішенні суду першої інстанції, яке пр ийнято за результатами повн ого, всебічного та об' єктив ного з' ясування обставин сп рави.

Відповідно до ст.49 Господар ського процесуального кодек су України, витрати по сплаті державного мита за подання а пеляційної скарги покладают ься на заявника - Товариство з обмеженою відповідальніст ю “Донветсервіс”, м. Макіївка .

Керуючись ст. ст. 4-7, 49, 99, 101, 102, 103, 105 Г осподарського процесуально го кодексу України, Донецьки й апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Това риства з обмеженою відповіда льністю “Донветсервіс”, м. Ма кіївка, на рішення господарс ького суду Донецької області від 20.07.2011 р. по справі № 24/57пн - зали шити без задоволення.

Рішення господарського су ду Донецької області від 20.07.2011 р . по справі № 24/57пн - залишити без змін.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інс танції може бути оскаржено д о Вищого господарського суду України через Донецький апе ляційний господарський суд п ротягом двадцяти днів з набр ання постановою апеляційног о господарського суду законн ої сили.

Головуючий суддя О.Є.Донець

Суддя Н.В.Ломов цева

Суддя І.В. Прихо дько

Надруковано 5 прим .:

1 - позивачу;

1 - відповідачу;

1 - у справу,

1 - ДАГС,

1 - ГСДО