Постанова

від 01.11.2011 по справі 28/229пн

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

01.11.2011 р. справа №28/229пн

Донецький апеляційний г осподарський суд у складі ко легії суддів:

Головуючого: Азарової З.П.

суддів Гези Т.Д.

Малашкевича С.А.,

За участю представників сторін:

При секретарі судового зас ідання: Куляс Т.Ю.

від позивача: ОСОБА_1. - представник з а дов.

від відповідача: ОСОБА_2. - представник з а дов.

Розглянув у відкритому судовому засіданні апеляцій ну скаргу

Товариства з обмеж еною відповідальністю "Менед жмент Інвест Компані" м.Київ

на рішення

господарського суду Донецької області

від 12 вересня 2011р.

у справі № 28/229пн (головуючий суддя: Курило Г.Є., судді: Довгалюк В.О ., Демідова П.В.)

за позовом: Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний банк" м.Київ

до відповідача: Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Менеджмент Інвест Компані" м.Київ

про звернення стягнення на м айно

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарс ького суду Донецької області від 12.09.2011р. по № 28/229пн (головуючий суддя: Курило Г.Є., судді: Довга люк В.О., Демідова П.В.) задоволе ні позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "Вс еукраїнський Акціонерний ба нк" м.Київ до відповідача Това риства з обмеженою відповіда льністю "Менеджмент Інвест К омпані" м.Київ.

Звернено стягнення на майн о, що належить Товариству з об меженою відповідальністю «М енеджмент Інвест Компані»шл яхом набуття права власності Публічним акціонерним товар иством „Всеукраїнський Акці онерний Банк” на предмет іпо теки, а саме нежитлову будівл ю побутових приміщень корпус у 6-6 біс літера 2М-3, площею 2979,80 кв.м ., що знаходиться за адресою: Д онецька область, м.Донецьк, ву л.Жмури, буд. 1К; будівлю складу механічно-штамповочних заго товок літера №4д-1-3, загальною п лощею 1455,50 кв.м., що знаходиться з а адресою: Донецька область, м .Донецьк, вул.Жмури, буд. 1; будів лю водокачки літера №3П-1, зага льною площею 220,70 кв.м., що знаход иться за адресою: Донецька об ласть, м.Донецьк, вул.Жмури, бу д. 1; будівлю складу штамповани х заготівель літ. №Л-1, загальн ою площею 2312,30 кв.м., що знаходить ся за адресою: Донецька облас ть, м.Донецьк, вул.Жмури, буд. 1м; будівлю корпусу виробничого 6-6 бис цеху №14 літера №2Л-1, загал ьною площею1828,6 кв.м., що знаходи ться за адресою: Донецька обл асть, м.Донецьк, вул.Жмури, буд . 1; нежитлові приміщення: буді влю корпусу 7 літера 2Р-1, площею 8231,20 кв.м. та будівлю побутових п риміщень корпусу №7 літера №2О -3, площею 1000,20 кв.м., що знаходитьс я за адресою: Донецька област ь, м.Донецьк, вул.Жмури, буд. 1; бу дівлю корпусу 6-6 бис цех 1 літер а С-1.3, площею 19027,10 кв.м., що знаходи ться за адресою: Донецька обл асть, м.Донецьк, вул.Жмури, буд . 1И, в рахунок погашення забор гованості Товариства з обмеж еною відповідальністю «Мене джмент Інвест Компані»(04119, м.Ки їв, вул.Дегтярівська, 21 - „Г”, ЄД РПОУ 32984381, відомостей про рахун ки не має) перед Публічним ак ціонерним товариством „Всеу країнський Акціонерний Банк ” (04119, м. Київ, вул. Зоологічна, бу д. 5, код ЄДРПОУ 19017842, відомостей п ро рахунки не має) за кредитни м договором №76 від 20.07.2007р. за кред итом та відсотками на загаль ну суму 80 210 508,00грн.

Товариство з обмеженою від повідальністю "Менеджмент Ін вест Компані" м.Київ, не погодж уючись з вказаним рішенням, з вернулось з апеляційною скар гою, в якій просить рішення су ду скасувати та прийняти нов е рішення, яким відмовити у за доволенні позовних вимог у п овному обсязі.

В обґрунтування своїх апел яційних вимог заявник скарги посилається на порушення су дом першої інстанції норм ма теріального та процесуально го права, а також неповне досл ідження фактичних обставин с прави. Він вважає, що суд першо ї інстанції, розглядаючи спр аву, не врахував той факт, що т акий спосіб захисту порушен ого права кредитора, як зверн ення стягнення на предмет іп отеки шляхом визнання права власності в судовому порядку , не відповідає розділу 5 Закон у України "Про іпотеку". Скаржн ики зазначають, що задоволен ня вимог іпотекодержателя шл яхом передачі права власност і на майно за положеннями ста тей 36,37 Закону України "Про іпот еку" передбачено лише в поряд ку позасудового врегулюванн я спору.

Крім того, заявник апеляцій ної скарги вказує на те, що осо ба, які підписали іпотечні до говори від імені ТОВ "Менеджм ент Інвест Компані" м.Київ, не мала відповідних повноважен ь на їх укладання, що думку ска ржників є підставою для визн ання договору недійсним.

Позивач, Публічне акціонер не товариства "Всеукраїнськи й Акціонерний банк" м.Київ, від зиву на апеляційну скаргу не надав, однак у судовому засід анні зазначив, що рішення гос подарського суду законним та обґрунтованим, а тому таким, щ о не підлягає скасуванню.

Зважаючи на достатність на даних сторонами доказів, та к еруючись статтею 75 Господарс ького процесуального кодекс у України - справа розглядає ться за наявними в ній матері алами.

Відповідно до ст.101 Господар ського процесуального кодек су України апеляційний суд н е зв'язаний доводами апеляці йної скарги і перевіряє зако нність та обґрунтованість рі шення місцевого господарськ ого суду у повному обсязі.

Вивчивши матеріали справи та доводи апеляційної скарг и, вислухавши представників сторін, які прибули в засідан ня суду, перевіривши повноту встановлених судом обставин справи та їх юридичну оцінку , судова колегія встановила.

Публічне акціонерне товар иство "Всеукраїнський акціон ерний банк" м.Київ, позивач, зв ернувся до господарського су ду Донецької області з позов ом до відповідача Товариств а з обмеженою відповідальніс тю "Менеджмент Інвест Компан і" м.Київ, звернення стягнення на майно, що належить ТОВ «Мен еджмент Інвест Компані»шлях ом набуття права власності П АТ „Всеукраїнський Акціонер ний Банк” на предмет іпотеки , нерухоме майно:

-нежитлову будівлю побутов их приміщень корпусу 6-6 біс лі тера 2М-3, площею 2979,80кв.м., що знахо диться за адресою: Донецька о бласть, м.Донецьк, вул.Жмури, б уд. 1К;

- будівлю складу механічно-ш тамповочних заготовок літер а №4д-1-3, загальною площею 1455,50 кв.м ., що знаходиться за адресою: Д онецька область, м.Донецьк, ву л.Жмури, буд. 1;

- будівлю водокачки літера № 3П-1, загальною площею 220,70 кв.м., що знаходиться за адресою: Доне цька область, м.Донецьк, вул.Жм ури, буд. 1;

- будівлю складу штамповани х заготівель літ. №Л-1, загальн ою площею 2312,30 кв.м., що знаходить ся за адресою: Донецька облас ть, м.Донецьк, вул.Жмури, буд. 1м;

- будівлю корпусу виробничо го 6-6 бис цеху №14 літера №2Л-1, заг альною площею1828,6 кв.м., що знахо диться за адресою: Донецька о бласть, м.Донецьк, вул.Жмури, б уд. 1;

- нежитлові приміщення: буді влю корпусу 7 літера 2Р-1, площею 8231,20 кв.м. та будівлю побутових п риміщень корпусу №7 літера №2О -3, площею 1000,20 кв.м., що знаходитьс я за адресою: Донецька област ь, м.Донецьк, вул.Жмури, буд. 1;

- будівлю корпусу 6-6 бис цех 1 л ітера С-1.3, площею 19027,10 кв.м., що зна ходиться за адресою: Донецьк а область, м.Донецьк, вул.Жмури , буд. 1И.

В обґрунтування позовних в имог позивач посилається на невиконання відповідачем ум ов кредитного договору №76 від 20.07.2007р.

При розгляді справи було вс тановлено, що 20.07.2007р. між Відкри тим акціонерним товариством Всеукраїнський Акціонерний Банк (правонаступником яког о є позивач, кредитодавець), т а відповідачем (позичальник) був укладений кредитний дог овір №76 (кредитний договір), ві дповідно до умов якого Креди тодавець надає Позичальник у (відповідач) у тимчасове кор истування на умовах забезпеч еності, повернення, платност і та цільового характеру вик ористання грошові кошти («Кр едит») (пункт 1.1. договору).

Надання Кредиту буде здійс нюватися в доларах США, ЄВРО, г ривнях в повному обсязі або о кремими частинами( «Транш»аб о «Транші») (пункт 1.1.4. договору ).

Кредит надається з максима льним лімітом в розмірі 17 500 000,00 доларів США. Еквівалент суми Кредиту в національній валю ті України за курсом гривні д о валюти Кредиту, встановлен им на день підписання цього д оговору, становить 88 375 000,00 гриве нь (пункт 1.1.1. договору в редакц ії додаткової угоди №11 від 02.11.200 7р. до договору).

Сторони домовились встано вити суму максимального лімі ту кредитної лінії 17989004,12долар ів США. Сторони домовились пе ревести заборгованість по тр аншам кредиту, наданим в грив нях на загальну суму 87246970,00грн. в еквівалент доларів США, сума якого становить 17989004,12 доларів США (п.п. 1, 2 додаткової угоди №26 в ід 26.06.2008р.).

Сторони домовились переве сти діючу заборгованість по траншам кредиту, що надані у д оларах США на загальну суму 798 9004,12 доларів США у гривневий ек вівалент, що складає 38746669,98грн. В становити максимальний лімі т кредитної лінії в розмірі 179 90816,47 доларів США (п.п. 1, 3 додатков ої угоди №27 від 01.08.2008р.).

Термін остаточного поверн ення Кредиту до «20»липня 2012 рок у включно (пункт 1.1.2. договору).

Процента ставка за користу вання кредитом: по траншах кр едиту, що не перевищують макс имальний ліміт в розмірі 12 500 000 ,00 доларів США: по траншах Кред иту у доларах США 10 процентів річних; по Траншах Кредиту в Є ВРО 10 процентів річних; по Тра ншах Кредиту у гривні 15 процен тів річних; по траншах кредит у, що перевищують максимальн ий ліміт в розмірі 12 500 000,00 долар ів США: по траншах Кредиту у до ларах США 10 процентів річних; по Траншах Кредиту в ЄВРО 10 пр оцентів річних; по Траншах Кр едиту у гривні 16,5 процентів рі чних (пункт 1.1.3. договору в реда кції додаткової угоди №11 від 0 2.11.2007р. до договору).

Відповідно до п. 2.3. договору в редакції додаткової угоди №11 від 02.11.2007р. до договору поверн ення кредиту здійснюється зг ідно з графіком зниження лім іту поновлювальної мультива лютної кредитної лінії (щомі сячно, рівними частинами, поч инаючи з 37-го місяця), а саме: су ма максимального ліміту поно влювальної мультивалютної к редитної лінії складатиме: 20.0 8.2010 - 16 770 833,33 доларів США; 20.09.2010 - 16 041 666,67 доларів США; 20.10.2010 - 15 312 500,00 дола рів США; 20.11.2010 - 14 583 333,33 доларів США ; 20.12.2010 - 13 854 166,67 доларів США; 20.01.2011 - 1 3 125 000,00 доларів США; 20.02.2011 - 12 395 833,33 до ларів США; 20.03.2011 - 11 666 666,67 доларів С ША; 20.04.2011 - 10 937 500,00 доларів США; 20.05.2011 - 10 208 333,33 доларів США; 20.06.2011 - 9 479 166,67 до ларів США; 20.07.2011 - 8 750 000,00 доларів С ША; 20.08.2011 - 8 020 833,33 доларів США; 20.09.2011 - 7 291 666,67 доларів США; 20.10.2011 - 6 562 500,00 д оларів США; 20.11.2011 - 5 833 333,33 доларі в США; 20.12.2011 - 5 104 166,67 доларів США; 20 .01.2012 - 4 375 000,00 доларів США; 20.02.2012 - 3 6 45 833,33 доларів США; 20.03.2012 - 2 916 666,67 до ларів США; 20.04.2012 - 2 187 500,00 доларів С ША; 20.05.2012 - 1 458 333,33 доларів США; 20.06.2012 - 729 166,67 доларів США; 20.07.2012 - 0,00 долар ів США.

Пунктами 2.7. та 2.8. договору сто рони встановили порядок нара хування та сплати процентів за користування Кредитом/Тр аншем.

Пунктами 2.11. та 2.11.1. договору вс тановлено, що кредитодавець має право призупинити наданн я Траншів/Кредитів та вимага ти достроково погашення забо ргованості за цим договором у повному обсязі у разі наявн ості простроченої протягом б ільше 5 (п' ять) банківських дн ів заборгованості за Траншам и/Кредитом, нарахованими про центами та комісіями, передб аченими цим договором. Пункт ом 3.2.7 договору сторони встано вили, що кредитодавець має пр аво звернути стягнення на пр едмет застави у разі неповер нення позичальником кредиту в обумовлений цим договором строк, несплати процентів, ко місій, штрафних санкцій згід но з умовами цього договору.

Відповідно до п. 3.1.1. договору кредитодавець зобов' язани й надати позичальнику Кредит /Транш на підставі письмової заяви позичальника в сумі, п опередньо погодженій з креди тодавцем після відкриття поз ичальником поточного рахун ку в ВАТ «ВіЕйБі Банк»та укла дання договору застави (пору ки) в забезпечення виконання зобов' язань позичальника з а цим договором. Надання Тран шів/Кредиту здійснюється про тягом 3 (трьох) банківських дні в після отримання письмової заяви від позичальника. Дода ткова угода про надання Тран шу з урахуванням положень п.2.5 . укладається сторонами не пі зніше, ніж на третій банківсь кий день після надання позич альником до банку відповідно ї заяви.

Відповідно до п. 3.3.3. договору позичальник зобов' язався п овернути кредит відповідно д о умов п.п. 1.1.2., 2.3. цього Договору зі сплатою процентів за факт ичний строк користування та сплатою штрафних санкцій при порушенні умов договору.

Чисельними додатковими уг одами до кредитного договору №76 від 20.07.2007р. сторони визначали суми траншу кредиту.

П. 2.13 договору встановлено, щ о погашення заборгованості П озичальника за цим Договором здійснюється в наступній че рговості: прострочена заборг ованість за нарахованими про центами; строкова заборгован ість за нарахованими процент ами; комісії; прострочена заб оргованість за Кредитом; стр окова заборгованість за Кред итом; пеня за порушення строк ів повернення Кредиту та спл ати процентів; штрафи.

У разі несвоєчасного погаш ення кредиту, сплати процент ів та комісій, визначених цим договором, позичальник спла чує кредитодавцю пеню в наці ональній валюті України в ро змірі подвійної процентної с тавки, визначеної в п. 1.1.3 цього договору, від суми відповідн ого непогашеного платежу за кожний день прострочення вик онання, за реквізитами та у де нь, вказаними кредитодавцем (п.4.3. договору).

В забезпечення виконання зобов'язань за кредитним дог овором №76 від 20.07.2007р. між позивач ем (іпотекодержатель) та відп овідачем (іпотекодавець) бул о укладено:

- Іпотечний договір від 19.10.2007 року, посвідчений приватним нотаріусом Київського міськ ого нотаріального округу О СОБА_3. 19.10.2007 року та зареєстро ваний в реєстрі за №18, та догов ори про внесення змін, додатк ову угоду до даного іпотечно го договору. Згідно умов дого вору даного договору відпові дач передав в іпотеку нежитл ову будівлю - побутові приміщ ення корпусу 6-6 біс літера 2М-3, п лощею 2979,80 кв.м., що знаходиться з а адресою: Донецька обл., м. Дон ецьк, вул. Жмури, буд. 1К, та нале жить йому на праві власності .

- Іпотечний договір від 19.10.2007 року, посвідчений приватним нотаріусом Київського міськ ого нотаріального округу О СОБА_3. 19.10.2007 року та зареєстро ваний в реєстрі за №8, та догов ори про внесення змін, додатк ову угоду до даного іпотечно го договору. Згідно умов дано го договору відповідач перед ав в іпотеку будівлю складу м еханічно-штамповочних загот овок літера №4д-1-3, загальною пл ощею 1 455,50 кв.м., що знаходиться з а адресою: Донецька обл., м. Дон ецьк, вул. Жмури, буд. 1, та належ ить йому на праві власності.

- Іпотечний договір від 19.10.2007 року, посвідчений приватним нотаріусом Київського міськ ого нотаріального округу О СОБА_3. 19.10.2007 року та зареєстро ваний в реєстрі за №10, та догов ори про внесення змін, додатк ову угоду до даного іпотечно го договору. Згідно умов дано го договору відповідач перед ав в іпотеку будівлю водокач ки літера №ЗП-1, загальною площ ею 220,70 кв.м., що знаходяться за ад ресою: Донецька обл., м. Донець к, вул. Жмури, буд. 1, та належить йому на праві власності, узго джена сторонами загальна оці ночна вартість предмета іпот еки становить 446 914,00 грн. Відпов ідно до висновку про вартіст ь майна, що складений ТОВ „Сва н Консалтинг” станом на 04.11.2010р., вартість предмету іпотеки с кладає 239 460,00 грн.

- Іпотечний договір від 19.10.2007 року, посвідчений приватним нотаріусом Київського міськ ого нотаріального округу О СОБА_3. 19.10.2007 року та зареєстро ваний в реєстрі за №12, та догов ори про внесення змін, додатк ову угоду до даного іпотечно го договору. Згідно умов дого вору Відповідач передав в іп отеку будівлю складу штампов аних заготівель літ. №Л-1, зага льною площею 2 312,30 кв.м., що знахо диться за адресою: Донецька о бл., м. Донецьк, вул. Жмури, буд. 1 м, та належить йому па праві вл асності.

- Іпотечний договір від 19.10.2007 року, посвідчений прив атним нотаріусом Київськог о міського нотаріального о кругу ОСОБА_3. 19.10.2007 року та зареєстрований в реєстрі за №14, та договори про внесення з мін, додаткову угоду до даног о іпотечного договору. Згідн о умов договору відповідач п ередав в іпотеку будівлю кор пусу виробничого 6-6 бис цеху № 14 літера №2Л-1, загальною площею 1 828,6 кв.м., що знаходиться за адр есою: Донецька обл., м. Донецьк , вул. Жмури, буд. 1, та належить й ому на праві власності.

- Іпотечний договір від 19.10.2007 року, посвідчений приватним нотаріусом Київського міськ ого нотаріального округу О СОБА_3. 19.10.2007 року та зареєстро ваний в реєстрі за №16, та догов ори про внесення змін, додатк ову угоду до даного іпотечно го договору. Згідно умов дого вору відповідач передав в іп отеку нежитлові приміщення: будівлю корпусу 7 літера 2Р-1, пл ощею 8231,20 кв.м. та будівлю побуто вих приміщень корпусу №7 літе ра №20-3, площею 1000,20 кв.м., що знаход яться за адресою: Донецька об л. м. Донецьк, вул. Жмури, буд. І, т а належать йому на праві влас ності.

- Іпотечний договір від 19.10.2007 року, посвідчений приватним нотаріусом Київського міськ ого нотаріального округу О СОБА_3. 19.10.2007 року та зареєстро ваний в реєстрі за №20, та догов ори про внесення змін, додатк ову угоду до даного іпотечно го договору. Згідно умов дого вору Відповідач передав в іп отеку будівлю корпусу 6-6 бис ц ех 1 літера С-1.3, площею 19 027,10 кв.м., щ о знаходиться за адресою; Дон енька обл. м. Донецьк, вул. Жмур и, буд. 1И, та належить йому на пр аві власності.

Копії правоустановчих док ументів на предмети іпотеки, наявні в матеріалах справи.

Іпотекодавець з метою забе зпечення виконання основног о зобов' язання (зобов' язан ня), що випливає з кредитного договору, цим передає в іпоте ку, а Іпотекодержатель прийм ає в іпотеку Предмет іпотеки . Після укладання цього Догов ору за повідомленням Іпотеко держателя обтяження Предмет у іпотеки підлягає державній реєстрації (пункт 2.1. договорі в іпотеки).

Згідно з цим договором пред метом іпотеки забезпечуєтьс я зобов' язання іпотекодавц я у розмірах, зазначених у кре дитному договорі, що складає ться з суми кредиту, проценті в за користування кредитом, м ожливих штрафних санкцій, ко місій, відшкодування збитків , витрат по зверненню стягнен ня на предмет іпотеки (пункт 2. 2. договорів іпотеки).

Відповідно до пунктів 6.1.6, 6.1.7., 6.1.12 договорів іпотеки, іпотек одержатель має право звернут и стягнення на предмет іпоте ки у випадку, якщо при настанн і строку виконання зобов' яз ання (або тієї чи іншої його ча стини), воно не буде виконано. А у разі порушення позичальн иком будь-яких зобов' язань за кредитним договором чи іп отекодавцем будь-яких зобов' язань за договорами, а також і нших обов' язків іпотекодав ця, іпотекодержатель має пра во вимагати дострокового вик онання зобов' язання, а в раз і його невиконання - отрима ти задоволення своїх вимог з вартості предмета іпотеки т а звернути стягнення та реал ізувати предмети іпотеки на підставах, умовах і в порядку , передбаченому цими договор ами.

У випадку невиконання або н еналежного виконання позича льником зобов`язання по кред итному договору в цілому в ті й чи іншій його частині та/або невиконання або неналежного виконання іпотекодавцем обо в' язків, встановлених цим д оговором в цілому або в тій чи іншій його частині, іпотекою держатель має право вимагат и дострокового виконання зоб ов' язання, а в разі його неви конання - звернути стягненн я на предмет іпотеки (пункт 8.1 д оговорів іпотеки).

Згідно пункту 8.3 іпотечних д оговорів, звернення стягнен ня на предмет іпотеки здійсн юється на підставі: рішення с уду; виконавчого напису нота ріуса; переходу до Іпотекоде ржателя права власності на п редмет іпотеки; продажу Іпот екодержателем від свого імен і предмета іпотеки, а пункт 8.4 і потечних договорів надає Іпо текодержателю право на свій розсуд обрати порядок зверне ння стягнення на предмет іпо теки в межах, передбачених пу нктом 8.3 цього договору.

Відповідно до п. 8.5. договору, за рішенням Іпотекодержате ля задоволення його вим ог може здійснюватися в поза судовому порядку: шляхом пер еходу до Іпотекодержателя пр ава власності на Предмет іпо теки в рахунок виконання о сновного Зобов'язання згідно з цим застереженням про задо волення вимог Іпотекодержат еля відповідно до наведених нижче умов. У випадку набуття Іпотекодержателем права зв ернення стягнення на Предмет іпотеки Іпотекодавець цим Д оговором іпотеки підтверджу є свою згоду на передачу Іпот екодержателю Предмета іпоте ки в рахунок виконання основ ного зобов' язання. При цьом у вартістю передачі у власні сть Предмета іпотеки є оці нка такого предмета іпотеки суб' єктом оціночної діяльн ості. Підписанням цього Дого вору Іпотекодавець засвідч ує, що він надає Іпотекодержа телю згоду на прийняття Іпот екодержателем одностороннь ого рішення про перехід прав а власності на Предмет іпоте ки до Іпотекодержателя (або п ридбання Предмету іпотеки у власність) у випадку виникне ння у Іпотекодержателя прав а звернення стягнення на пре дмет іпотеки відповідно до у мов цього Договору та вимог ч инного законодавства Україн и. Іпотекодавець підписанням цього Договору також засвід чує, що наявності будь-яких ін ших документів, крім цього До говору та письмового рішення Іпотекодержателя про придба ння Предмета іпотеки у власн ість, для реєстрації права вл асності Іпотекодержателя на Предмет іпотеки не вимагаєт ься. Цей Договір та письмове р ішення Іпотекодержателя про придбання Предмета іпотеки у власність мають сипу право встановлюючих документів та засвідчують перехід права в ласності на Предмет іпотеки від Іпотекодавця до Іпотекод ержателя. Право власності на Предмет іпотеки переходить до Іпотекодержателя з дати п рийняття ним письмового ріше ння про придбання предмета і потеки у власність.

За рахунок Предмета іпотек и Іпотекодержатель має право задовольнити свої вимоги в п овному обсязі, що визначають ся на момент фактичного задо волення, і складаються включ аючи, але не обмежуючись, з сум и кредиту, процентів, збитків , заданих прострочкою викона ння, штрафних санкцій, передб ачених умовами Кредитного до говору та цим Договором, витр ат, пов'язаних з пред' явленн ям вимоги за Зобов'язанням і з верненням стягнення па Предм ет іпотеки, витрат на утриман ня і збереження Предмета іпо теки, витрат на страхування П редмета іпотеки, у випадку, пе редбаченому пунктом 5.5. цього Договору, збитків, завданих в наслідок порушення умов цьог о Договору іпотеки та умов Кр едитного договору (пункт 8.5.3 до говорів іпотеки).

Обтяження майна іпотекою з ареєстровано в Державному ре єстрі іпотек (реєстрація змі н), Єдиному реєстрі заборон ві дчуження об' єктів нерухомо го майна.

За приписами ст. 526 Цивільног о кодексу України зобов'язан ня має виконуватися належним чином відповідно до умов дог овору та вимог цього Кодексу , інших актів цивільного зако нодавства, а за відсутності т аких умов та вимог - відповідн о до звичаїв ділового оборот у або інших вимог, що звичайно ставляться. Аналогічне поло ження закріплено в статті 193 Г осподарського кодексу Украї ни.

Банк виконав свої зобов'яза ння, видав позичальнику кред ит, що підтверджується матер іалами справи (меморіальними ордерами, банківськими випи сками). Факт отримання кредит них коштів третьою особою не заперечується.

Позичальником зобов' язан ня за кредитним договором ви конувались неналежно, у зв' язку з чим банком була направ лена відповідачу вимога №31\2-105 14 від 19.10.2010р. про дострокове пог ашення заборгованості за кре дитним договором з попередже нням про звернення стягнення на предмети іпотеки у разі не виконання зобов' язань за кр едитним договором. Докази на правлення вищезазначеної ви моги 19.10.2010р. наявні в матеріалах справи.

Заборгованість позичальни ка за кредитним договором №76 в ід 20.07.2007р. становить: 60 746 669,98 грн. - заборгованість за кредитом, 25 671 112,26 грн. - відсотки за корист ування кредитом, 4 636 894,91грн.- пеня за порушення термінів сплат и відсотків та комісій. Крім того, позивачем нараховані і нфляційні витрати з простроч ення процентів та комісій в р озмірі 2898402,52 грн.

Позичальник кредит не пове рнув, проценти не сплатив, том у Банк звернувся до суду з поз овом про звернення стягнення на заставне майно шляхом виз нання права власності на це м айно. Вказаний позов судом за доволений.

Оцінюючи правильність зас тосування місцевим господар ським судом норм чинного зак онодавства, судова колегія д ійшла висновку, що рішення го сподарського суду у справі н е відповідає вимогам норм чи нного законодавства та підля гає скасуванню з наступних п ідстав.

У ч. 3 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" № 898-ІV передбачено спо соби звернення стягнення на предмет іпотеки: на підставі рішення суду, виконавчого на пису нотаріуса або згідно з д оговором про задоволення вим ог іпотекодержателя (тобто ш ляхом позасудового врегулюв ання). При цьому правовою підс тавою для передачі іпотекоде рждателю права власності на предмет іпотеки в рахунок ви конання основного зобов' яз ання є договір про задоволен ня вимог іпотекодержателя аб о відповідне застереження в іпотечному договорі (ст. 36 заз наченого Закону).

Відповідно до ч. 1 ст. 35 Закону України "Про іпотеку" № 898-ІV на і потекодержателя покладаєть ся обов' язок надіслати іпот екодавцю письмову вимогу про усунення порушення встановл еної форми. Надіслання таког о повідомлення є обов' язков ою умовою для подальшого вчи нення виконавчого напису на документах, що встановлюють заборгованість для стягненн я грошових сум або витребува ння від боржника майна. З мате ріалів справи вбачається, що позивач направив таку вимог у 19.10.2010р., тобто майже одночасно з позовом, а не завчасно, як це передбачено нормами закону. Крім того, у пред'явленій вимо зі позивач встановив тридцят иденний строк для її виконан ня, однак не витримавши його з вернувся з позовом.

Тобто, якщо іпотекодержате ль не реалізував спосіб поза судового врегулювання зверн ення стягнення на предмет іп отеки (у випадку, що розглядає ться, шляхом набуття права вл асності на предмет іпотеки в ідповідно до вимог ст. 37 Закон у України "Про іпотеку" № 898-ІV), ві н має право звернутися до суд у з метою звернення стягненн я на предмет іпотеки відпові дно до положень ст. 39 цього Зак ону, яка передбачає зверненн я стягнення на предмет іпоте ки на підставі рішення суду. П ри цьому рішенням про зверне ння стягнення на предмет іпо теки суд може встановити спо сіб реалізації предмета іпот еки: або шляхом проведення пр илюдних торгів, або застосув ання процедури продажу, вста новленої ст. 38 цього ж Закону.

Визнання та реєстрація пра ва власності іпотекодержате ля на нерухоме майно, що є пред метом іпотеки, вищезазначени м законом на підставі рішенн я суду не передбачено.

Аналогічна правова позиці я викладена у постановах суд ової палати у господарських справах Верховного суду Укра їни від 22.12.2009р. та від 26.01.2010р.

Крім того, судова колегія а пеляційної інстанції вважає , що відповідно до ч. 1 ст. 37 Закон у України «Про іпотеку»іпоте кодержатель може задовольни ти забезпечену іпотекою вимо гу шляхом набуття права влас ності на предмет іпотеки. Пра вовою підставою для реєстрац ії права власності іпотекоде ржателю на нерухоме майно, як е є предметом іпотеки, є догов ір про задоволення вимог іпо текодержателя або відповідн е застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та пер едбачає передачу іпотекодер жателю права власності на пр едмет іпотеки в рахунок вико нання основного зобов' язан ня. Як вбачається з договорів іпотеки, сторони пунктом 8.5.1 пе редбачили, що іподекодавець за цим договором іпотеки під тверджує свою згоду на перед ачу у власність іпотекодержа телю предмета іпотеки в раху нок виконання основного зобо в'язання. Отже, наявне свідчит ь про добровільну передачу п рава власності на іпотечне м айно. Банк, заявляючи позов пр о звернення стягнення на май но шляхом визнання права вла сності, не довів, що іпотекода вець вчиняв перешкоди для зд ійснення реєстрації права вл асності за Банком у встановл еному порядку.

За таких обставин судова ко легія апеляційної інстанції дійшла до висновку, що суд пер шої інстанції допустив непра вильне застосування норм мат еріального права, які регулю ють зазначені правовідносин и, що призвело до ухвалення не законного судового рішення п ро визнання права власності позивача на спірне майно, що є предметом іпотеки.

Посилання скаржника на нев ідповідність договору іпоте ки діючому законодавству, су дова колегія апеляційної інс танції не приймає, оскільки у кладені між сторонами догово ри на час прийняття рішення у справі є чинними та у встанов леному законом порядку не ви знані недійсними. У апеляцій ній скарзі заявник фактично наводить підстави недійснос ті правочину, що не є предмето м розгляду даної справи.

Крім того, відповідно до ст. 627 ЦК України та ст. 6 ЦК України сторони є вільними в укладен ні договору, виборі контраге нта та визначенні умов догов ору з урахуванням вимог цьог о кодексу, інших актів цивіль ного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розу мності і справедливості.

При укладенні господарськ ого договору будь-яка особа з дійснює оцінку свого інтерес у від укладення того чи іншог о договору, виходячи з усієї с укупності існуючих зовнішні х обставин, за яких він буде ви конуватися, і певні прогнози відносно їх розвитку в майбу тньому та забезпечення своїх інтересів на випадок можлив их змін.

Відповідно до п. 2 ст. 103 Господ арського процесуального код ексу України апеляційна інст анція за результатами розгля ду апеляційної скарги має пр аво скасувати рішення повніс тю або частково і прийняти но ве рішення.

З огляду на наведене, колегі я суддів вважає, що суд першо ї інстанції не повно з' ясув ав обставини, що мають значен ня для правильного вирішення спору, не оцінив докази в їх с укупності, порушив та неправ ильно застосував норми матер іального права, тому оскаржу ване рішення підлягає скасув анню.

Керуючись ст.ст.33,43,49,99,101,103,104,105 Гос подарського процесуального кодексу України, судова коле гія Донецького апеляційного господарського суду

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Тов ариства з обмеженою відповід альністю "Менеджмент Інвест Компані" м.Київ, на рішення гос подарського суду Донецької о бласті від 12.09.2011р. у справі №28/229пн - задовольнити.

Рішення господарського су ду Донецької області від 12.09.2011р . у справі №28/229пн - скасувати.

Відмовити у задоволенні по зовних вимог Публічного акці онерного товариства "Всеукра їнський Акціонерний банк" м.К иїв до відповідача Товариств а з обмеженою відповідальніс тю "Менеджмент Інвест Компан і" м.Київ про звернення стягне ння на майно.

Стягнути з Публічного акці онерного товариства "Всеукра їнський Акціонерний банк" м.К иїв (вул. Зоологічна, 5, м. Київ к од ЄДРПОУ 19017842) на користь Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Менеджмент Інвест Ко мпані" м.Київ (04119, м. Київ, вул. Дег тярівська, 2 1 - Г, код ЄДРПОУ 32984381) в итрати по сплаті державного мита за звернення з апеляцій ною скаргою у сумі 12 750 грн. 00 коп .

Доручити господарському с уду Донецької області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття. Пост анову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищог о господарського суду Україн и у встановленому законодавс твом порядку протягом 20 днів ч ерез Донецький апеляційний г осподарський суд.

Головуючий З.П.Азарова

Судді Т.Д.Геза

С.А.Малашкевич

надр . 6 прим:

1 прим. - у справу;

1 прим. - позивачу

1 прим. - відповідачу

2 прим. - ДАГС;

1 прим. - ГСДО;