Постанова

від 18.11.2011 по справі 41/97пн

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

18.11.2011

Постанова

Іменем України

15.11.2011 р. справа №41/97 пн

Донецький апеляційний г осподарський суд у складі ко легії суддів:

Головуючого: Дучал Н.М.

Суддів: Калантай М.В., Склярук О.І.

При секретарі Отцеви ч В.Ю.

За участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1, за довірен істю

від відповідача - ОСОБА_2., за довірені стю

розглянув у відкритому судовому засіданні

апеляційну скаргу Відкритого акціонерно го товариства «Торезький зав од залізобетонного шахтного кріплення», м. Торез Донецько ї області

на рішення господарськог о суду Донецької області

від 29.09.2011р. (підписано 04.10.2011р.)

у справі № 41/97пн (суддя Гончаров С.А. )

за позовом ОСОБА_3, учасника Відкр итого акціонерного товарист ва «Торезький завод залізобе тонного шахтного кріплення» , м. Торез Донецької області

до Відкритого акціонерного товариства «Торезький завод залізобетонного шахтного кр іплення», м. Торез Донецької о бласті

про визнання недійсним рішен ня про переведення випуску ц інних паперів з документарно ї форми існування у бездокум ентарну форму існування, при йняте спостережною радою від повідача (оформлене протокол ом засідання № б/н від 05.07.2011 року )

ВСТАНОВИВ:

Позивач, ОСОБА_3 м.То рез Донецької області, учасн ик Відкритого акціонерного т овариства „Торезький завод з алізобетонного шахтного крі плення”, звернувся до господ арського суду Донецької обла сті з позовом до Відкритого а кціонерного товариства „Тор езький завод залізобетонног о шахтного кріплення” про ви знання недійсним рішення про переведення випуску цінних паперів з документарної форм и існування у бездокументарн у форму існування, прийняте с постережною радою Відкритог о акціонерного товариства „Т орезький завод залізобетонн ого шахтного кріплення” (офо рмлене протоколом засідання № б/н від 05.07.2011 року), з підстав йо го незаконності.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався, що о спорюване рішення прийнято н елегітимним складом спостер ежної ради ВАТ „Торезький за вод залізобетонного шахтног о кріплення”, що свідчить про незаконність прийняття спір ного рішення, та порушення ко рпоративних прав позивача на участь в управлінні Товарис твом.

Рішенням господарського с уду Донецької області від 29.09.20 11р. у справі №41/97пн позовні вимо ги ОСОБА_3 до Відкритого а кціонерного товариства «Тор езький завод залізобетонног о шахтного кріплення» про ви знання недійсним рішення про переведення випуску цінних паперів з документарної форм и існування у бездокументарн у форму існування, прийняте с постережною радою відповіда ча (оформлене протоколом зас ідання № б/н від 05.07.2011 року) задов олені; визнано недійсним ріш ення про переведення випуску цінних паперів з документар ної форми існування у бездок ументарну форму існування, п рийняте спостережною радою В ідкритого акціонерного това риства «Торезький завод залі зобетонного шахтного кріпле ння», оформлене протоколом з асідання № б/н від 05.07.2011 року; стя гнуто з Відкритого акціонер ного товариства «Торезький з авод залізобетонного шахтно го кріплення» витрати зі спл ати державного та витрати з і нформаційно-технічного забе зпечення розгляду справ у су дах.

Рішення мотивоване тим, що, станом на момент прийняття о спорюваного рішення, Спостер ежна рада ВАТ «Торезький зав од залізобетонного шахтного кріплення» не була обрана в п орядку, встановленому Статут ом, та, як наслідок, не мала пов новажень, передбачених Стату том, на управління Товариств ом; оспорюване рішення прийн ято органом, який не мав повно важень на його прийняття; ріш ення про переведення випуску цінних паперів з документар ної форми існування у бездок ументарну форму існування не відповідає вимогам законода вства та порушує корпоративн і права позивача як учасника ВАТ «Торезький завод залізо бетонного шахтного кріпленн я».

Відкрите акціонерне товар иство «Торезький завод заліз обетонного шахтного кріплен ня», не погоджуючись з рішенн ям господарського суду, звер нулося з апеляційною скаргою , в якій просить скасувати ріш ення господарського суду Дон ецької області від 29.09.2011р. по сп раві №41/97пн та прийняти нове рі шення, яким відмовити у задов оленні позовних вимог.

В обґрунтування скарги від повідач зазначає, що рішення господарського суду є незак онним та необґрунтованим. По силання суду на сплив триріч ного терміну обрання спостер ежної ради не свідчить про не законність рішення спостере жної ради від 05.07.2011р. про переве дення випуску цінних паперів ВАТ «Торезький завод залізо бетонного шахтного кріпленн я» з документарної форми існ ування у бездокументарну. За явник апеляційної скарги вва жає помилковим і висновок су ду про те, що особи, які на засі данні спостережної ради від 05.07.2011р. приймали спірне рішення , не були членами спостережно ї ради ВАТ «Торезький завод з алізобетонного шахтного крі плення». Приймаючи рішення п ро переведення випуску цінни х паперів з документарної фо рми у бездокументарну, спост ережна рада ВАТ «Торезький з авод залізобетонного шахтно го кріплення» виконувала пря мий припис Закону України «П ро акціонерні товариства», щ о не може бути порушенням пра в акціонерів товариства. Над ав копії протоколів загальни х зборів акціонерів на підтв ердження обрання членами спо стережної ради відповідних осіб.

В судовому засіданні повно важний представник відповід ача висловився на підтримку апеляційних вимог.

Позивач проти апеляційної скарги заперечив з підстав, в икладених у відзиві б/н від 15.11. 2011р. на апеляційну скаргу, вваж ає апеляційну скаргу безпідс тавною, необґрунтованою та т акою, що не підлягає задоволе нню. Наполягає на тому, що ані чинним законодавством, ані п оложеннями Статуту відповід ача не передбачено автоматич ної пролонгації повноважень спостережної ради після спл иву строку, на який вона обир алась; на момент прийняття сп остережною радою оскаржуван ого позивачем рішення, цей ор ган був неповноважний. Зазна чив, що недотримання вимог за кону та установчих документі в при прийняті спостережною радою Товариства оскаржуван ого рішення є порушенням кор поративного права позивача н а управління Товариством; пр осив залишити рішення господ арського суду без змін, а апел яційну скаргу - без задоволе ння.

Згідно з положеннями ст.101 Го сподарського процесуальног о кодексу України апеляційни й господарський суд не зв'яза ний доводами апеляційної ска рги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення міс цевого господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п.п. 2, 3, 4 ча стини 3 ст.129 Конституції Украї ни, основними засадами судоч инства є рівність усіх учасн иків судового процесу перед законом та судом, забезпечен ня доведеності вини, змагаль ність сторін та свобода в над анні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Правосуддя у господарськи х судах здійснюється на заса дах рівності всіх учасників судового процесу перед закон ом і судом та змагальності. Ст орони та інші особи, які берут ь участь у справі, обґрунтову ють свої вимоги і запереченн я поданими суду доказами(ст.с т. 42, ст.43 Господарського процес уального кодексу України).

Розглянувши матеріали гос подарської справи, апеляційн у скаргу, заслухавши в судово му засіданні пояснення предс тавників сторін, перевіривши правильність застосування с удом першої інстанції норм м атеріального та процесуальн ого права, Донецьким апеляці йним господарським судом вс тановлено наступне.

Відповідно до п. 1 статуту ві дповідача в редакції, зареєс трованій 21.04.2006р., Відкрите акціо нерне товариство «Торезький завод залізобетонного шахтн ого кріплення» засновано від повідно до рішення засновник а - Міністерства вугільної п ромисловості України шляхом перетворення державного під приємства «Торезький завод з алізобетонного шахтного крі плення» у відкрите акціонерн е товариство відповідно до У казу Президента України від 15.06.1993р. № 210- «Про корпоратизацію державних підприємств»і від 07.02.1996р. № 116 «Про структурну пере будову вугільної промислово сті».

За умовами п.4 Статуту, акціо нерами Товариства можуть бут и державні органи приватизац ії, юридичні та фізичні особи , які набули право власності на акції товариства в процес і приватизації, випуску нови х акцій та на вторинному ринк у цінних паперів (п. 4 Статуту).

Позивач, ОСОБА_3., є власн иком простих іменних акцій В ідкритого акціонерного това риства «Торезький завод залі зобетонного шахтного кріпле ння» у кількості 3 991 012 шт. номін альною вартістю 997 753,00 грн., що ск ладає в статутному фонді ВАТ «Торезький завод залізобето нного шахтного кріплення» 40,82 2%. Даний факт підтверджується випискою з реєстру власникі в іменних цінних паперів про стан особового рахунку 00-00/79564 В АТ «ТЗЗШК»станом на 21.06.2010 року.

Як свідчить протокол б/н від 05.07.2011р. засідання Спостережної ради Відкритого акціонерног о товариства «Торезький заво д залізобетонного шахтного к ріплення», 05.07.2011 року Спостереж ною радою ВАТ «Торезький зав од залізобетонного шахтного кріплення» у складі: голови с постережної ради - ОСОБА_4 , членів спостережної ради - ОСОБА_5, ОСОБА_6, ухвален і наступні рішення: про перев едення випуску іменних акцій ВАТ «Торезький завод ЗБШК» д окументарної форми існуванн я у бездокументарну форму іс нування; про обрання для обсл уговування зазначеного випу ску акцій депозитарій Приват не акціонерне товариство «Вс еукраїнський депозитарій ці нних паперів»; затвердження умов договору про обслуговув ання емісії, що буде укладати ся з обраним депозитарієм та доручення голові правління Товариства підписати догові р, тощо.

Позивач наполягав, що склад Спостережної ради ВАТ «Торе зький завод ЗБШК»на час прий няття оспорюваного рішення б ув неповноважним, що підтвер джував протоколом № 1/05 від 30.03.2005 року загальних зборів акціон ерів Відкритого акціонерног о товариства «Торезький заво д залізобетонного шахтного к ріплення» та статутом ВАТ «Т орезький завод ЗБШК».

Перевіривши повноту встан овлених судом першої інстанц ії обставин справи та правил ьність їх юридичної оцінки, Д онецький апеляційний господ арський суд дійшов висновку про необґрунтованість апеля ційної скарги виходячи з нас тупного.

Статтею 167 Господарського к одексу України визначено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначаєт ься у статутному капіталі (ма йні) господарської організац ії, що включають правомочнос ті на участь цієї особи в упра влінні господарською органі зацією, отримання певної час тки прибутку (дивідендів) дан ої організації та активів у р азі ліквідації останньої від повідно до закону, а також інш і правомочності, передбачені законом та статутними докум ентами.

Відповідно до ст. 97 Цивільно го кодексу України управлінн я товариством здійснюють йог о органи. Органами управлінн я товариством є загальні збо ри його учасників і виконавч ий орган, якщо інше не встанов лено законом.

Статтею 89 Господарського ко дексу України визначено, що у правління діяльністю господ арського товариства здійсню ють його органи та посадові о соби, склад і порядок обрання (призначення) яких визначаєт ься залежно від виду товарис тва, а у визначених законом ви падках - учасники товариства . Посадовими особами товарис тва визнаються голова та чле ни виконавчого органу, голов а ревізійної комісії (ревізо р), а у разі створення ради тов ариства (спостережної ради) - г олова і члени цієї ради. Обмеж ення щодо поєднання однією о собою зазначених посад встан овлюються законом.

Аналогічну норму містить і ст. 23 Закону України «Про госп одарські товариства», згідно з якою управління товариств ом здійснюють його органи, ск лад і порядок обрання (призна чення) яких здійснюється від повідно до виду товариства; п осадовими особами органів уп равління товариства визнают ься голова та члени виконавч ого органу, голова ревізійно ї комісії, а у товариствах, де створена наглядова рада това риства, - голова та члени ради наглядової ради товариства.

За положеннями ст.46 того ж За кону в акціонерному товарист ві з числа акціонерів може ст ворюватися наглядова рада ак ціонерного товариства, яка п редставляє інтереси акціоне рів у період між проведенням загальних зборів і в межах ко мпетенції, визначеної статут ом, контролює і регулює діяль ність виконавчого органу. Ст атутом акціонерного товарис тва або за рішенням загальни х зборів акціонерів на нагля дову раду акціонерного товар иства може бути покладено ви конання окремих функцій, що н алежать до компетенції загал ьних зборів. Питання, віднесе ні статутом акціонерного тов ариства до виключної компете нції наглядової ради акціоне рного товариства, не можуть б ути передані на вирішення ви конавчих органів товариства .

Обрання членів наглядової ради належить до компетенці ї загальних зборів товариств а ( ст. 41 того ж Закону) .

Акціонерні товариства ств орюються і діють на підставі статуту ( ст. 4 Закону України "П ро господарські товариства".

Згідно з р. 8 Статуту ВАТ „Тор езький завод залізобетонног о шахтного кріплення” управл іння товариством здійснюють : вищий орган Товариства - зага льні збори акціонерів; спост ережна рада; правління товар иства ( р.8 Статуту).

Відповідно до р.10 Статуту То вариства, в акціонерному тов аристві спостережна рада пре дставляє інтереси акціонері в у період між проведенням за гальних зборів і в межах комп етенції, визначеної статутом , контролює і регулює діяльні сть правління. Спостережна р ада Товариства обирається за гальними зборами з числа акц іонерів у кількості 3 осіб тер міном на 3 роки. Персональний склад спостережної ради та з міни в її складі затверджуют ься вищим органом Товариства .

Докази, що надані сторонам и до матеріалів справи в суді першої інстанції, свідчать, щ о 30.03.2005 року відбулись загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства «То резький завод залізобетонно го шахтного кріплення», офор млені протоколом № 1/05 від 30.03.2005 р оку. По сьомому питанню поряд ку денного зборами вирішено: вивести із складу Наглядово ї ради ОСОБА_5 та ОСОБА_7 ; обрати до складу Наглядової ради замість тих, що вибули, ОСОБА_4 - представника акц іонера ТОВ «СНС-ЛТД»за довір еністю від 29.03.2005р., та акціонера товариства ОСОБА_8.

Згідно з п. 5. Розділу XVII «Прикі нцеві і перехідні положення» Закону України «Про акціонер ні товариства» приведенням д іяльності акціонерних товар иств у відповідність із вимо гами цього Закону в частині з абезпечення існування акцій виключно у бездокументарній формі є, зокрема, прийняті наг лядовою радою акціонерного т овариства в порядку, встанов леному Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, рішення про переведен ня випуску цінних паперів з д окументарної форми у бездоку ментарну (рішення про демате ріалізацію).

Відповідно до п.п. 38, 39 Постано ви Пленуму Верховного Суду У країни від 24 жовтня 2008 року № 13 "П ро практику розгляду судами корпоративних спорів" учасни ки товариства (акціонери), а та кож інші особи, права та закон ні інтереси яких порушено рі шенням наглядової ради чи ви конавчого органу товариства , вправі оскаржити до суду від повідні рішення як акти, оскі льки наглядова рада та викон авчий орган товариства є йог о органами управління, що при ймають обов' язкові для вико нання рішення.

Рішення наглядової ради то вариства може бути оскаржено в судовому порядку акціонер ом (учасником) товариства шля хом пред'явлення позову про в изнання його недійсним, якщо таке рішення не відповідає в имогам законодавства та пору шує права чи законні інтерес и учасника (акціонера) товари ства. Відповідачем за таким п озовом є товариство. При вирі шенні спорів, пов'язаних з пор ядком скликання і роботи наг лядової ради товариства, виз наченням правомочності її за сідання, необхідно застосову вати положення установчих до кументів товариства. У випад ку їх неврегульованості в ус тановчих документах застосо вується аналогія закону в ча стині норм, що регулюють відп овідні питання скликання та проведення загальних зборів товариства (обов'язковість п овідомлення усіх членів нагл ядової ради про проведення з асідання, надання інформації з питань порядку денного, пра вомочність, порядок прийнятт я рішення).

Враховуючи положення р. 10 Ст атуту ВАТ «Торезький завод з алізобетонного шахтного крі плення», яким визначено стро к повноважень обраної спосте режної ради Товариства, що ст ановить 3 роки, повноваження С постережної ради Відкритого акціонерного товариства «То резький завод залізобетонно го шахтного кріплення», обра ної загальними зборами акціо нерів, що відбулись 30.03.2005 року т а оформлені протоколом № 1/05, є т акими що припинилися з 31.03.2008 рок у.

До матеріалів справи при ро згляді позову судом першої і нстанції відповідачем не дод авалося доказів про обрання до складу Спостережної ради ВАТ «Торезький завод залізоб етонного шахтного кріплення » осіб, яких зазначено в прото колі засідання Спостережної ради ВАТ «Торезький завод за лізобетонного шахтного кріп лення» від 05.07.2011р., а саме: голови спостережної ради ОСОБА_4 , членів спостережної ради - ОСОБА_5, ОСОБА_6, в поряд ку визначеному статутом Това риства.

Крім того, члена Спостережн ої ради ОСОБА_5, то, як зазна чалося вище, загальними збор ами акціонерів Відкритого ак ціонерного товариства «Торе зький завод залізобетонного шахтного кріплення», що відб улись 30.03.2005 року, - було виве дено зі складу Наглядової ради.

Таким чином, суд першої інст анції, на підставі наявних у с праві доказів, дійшов вірног о висновку про те, що на момент прийняття оспорюваного ріше ння, оформленого протоколом засідання № б/н від 05.07.2011 року, сп остережна рада ВАТ «Торезьки й завод залізобетонного шахт ного кріплення» не була обра на в порядку, встановленому С татутом Товариства, та, як нас лідок, не мала повноважень, пе редбачених Статутом, на упра вління Товариством.

Недотримання вимог Закону та установчих документів го сподарського товариства орг анами управління товариство м, є порушенням корпоративни х прав акціонера.

Отже, вірним є висновок суду першої інстанції про задово лення позову ОСОБА_3 та ви знання недійсним рішення про переведення випуску цінних паперів з документарної форм и існування у бездокументарн у форму існування, прийняте с постережною радою Відкритог о акціонерного товариства „Т орезький завод залізобетонн ого шахтного кріплення” (офо рмлене протоколом засідання № б/н від 05.07.2011 року).

Відповідно до ст. 101 Господар ського процесуального кодек су України, додаткові докази приймаються судом апеляційн ої інстанції, якщо заявник об грунтував неможливість ї х подання суду першої інстан ції з причин, що не залеж али від нього.

Враховуючи наведене, судом апеляційної інстанції не пр иймаються в якості доказів д одані відповідачем до апеляц ійної скарги на підтвердженн я правомочності складу спост ережної ради на час прийнятт я оспорюваного рішення, прот околи загальних зборів акціо нерів ВАТ «Торезький завод з алізобетонного шахтного крі плення» №1/08 від 06.06.2008р., № 1/07 від 29.11.200 7р., оскільки заявник не обґрун тував неможливість їх поданн я суду першої інстанції з при чин, що не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не приймає посилання заявни ка апеляційної скарги, що поз овні вимоги позивача ґрунту валися лише на спливі строку повноважень наглядової ради Товариства за статутом, та що місцевим судом не були витре бувані необхідні документи н а підтвердження повноважень складу спостережної ради, як им приймалося оспорюване ріш ення.

Відповідно до ст.ст. 33,34,38 Госп одарського процесуального к одексу України кожна сторона повинна довести ті обставин и, на які вона посилається як н а підставу своїх вимог і запе речень. Докази подаються сто ронами та іншими учасниками судового процесу. Обставини справи, які відповідно до зак онодавства повинні бути підт верджені певними засобами до казування, не можуть підтвер джуватись іншими засобами до казування. У разі неможливос ті самостійно надати докази сторона вправі подати клопот ання про витребування господ арським судом доказів.

Не погоджуючись з відсутні стю повноважень у членів спо стережної ради Товариства, с кладом якої було прийнято ос порюване рішення (голова спо стережної ради - ОСОБА_4, члени спостережної ради - ОСОБА_5, ОСОБА_6), з метою п ідтвердження правомочності прийнятого ними рішення, від повідач не був позбавлений п рава надати до суду першої ін станції докази обрання загал ьними зборами Товариства від повідних осіб до складу спос тережної ради. Втім, відповід ач не скористався наявним пр оцесуальним правом подання д оказів до суду першої інстан ції.

Наразі, надані відповідаче м до апеляційної скарги доку менти (протоколи) також свідч ать про неповноважність Спос тережної ради Товариства, як ою прийнято оспорюване рішен ня.

З огляду на наведене, Донець кий апеляційний господарськ ий суд дійшов висновку, що дов оди заявника, викладені в апе ляційній скарзі не обґрунтов ані, не доведені належними та допустимими доказами в розу мінні ст.33, ст.34 Господарського процесуального кодексу Укра їни та спростовуються наявни ми в матеріалах справи докум ентами.

Твердження заявника апеляційної скарги про поруш ення і неправильне застосува ння місцевим господарським с удом норм матеріального та п роцесуального права при прий нятті рішення не знайшли сво го підтвердження, в зв' язку з чим підстав для зміни чи ска сування рішення господарськ ого суду Донецької області в ід 29.09.2011р. (підписано 04.10.2011р.) у спра ві № 41/97пн суд апеляційної інст анції не вбачає.

Результати розгляду апел яційної скарги оголошені в с удовому засіданні.

Керуючись ст.ст. 91, 99, 101, 103, 105 Госп одарського процесуального к одексу України, Донецький ап еляційний господарський суд ,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Відк ритого акціонерного товарис тва "Торезький завод залізоб етонного шахтного кріплення ", м. Торез Донецької області н а рішення господарського суд у Донецької області від 29.09.2011р. (підписано 04.10.2011р.) у справі № 41/97пн залишити без задоволення.

Рішення господарського су ду Донецької області від 29.09.2011р . (підписано 04.10.2011р.) у справі № 41/97п н залишити без змін.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття та мо же бути оскаржена до Вищого г осподарського суду України у касаційному порядку через Д онецький апеляційний господ арський суд протягом двадцят и днів.

Головуючий Н.М. Дучал

Судді: М.В. Калантай

О.І. Склярук

Надруков ано: 5 екз. позивачу - 1, відпові дачу -1

у справу - 1, ДАГС - 1, ГСДО - 1