Постанова

від 25.11.2011 по справі 7/17пд

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

21.11.2011 р. справа №7/17п д

Донецький апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

головуючого:

суддів Донця О.Є.

Мартюхіної Н.О., Скакуна О.А.

при секретарі судового зас ідання Ісаковій А.В.

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_1.-за довіреністю №б /н

від відповідача: ОСОБА_2-за довіреністю №57- 11 «Д»

розглянувши у відкритому

судовому засіданні апеляц ійну скаргу Публічного акціонерного товариства “Донецькобленер го”, м.Горлівка

на рішення господарського суду Донецької області

від 04.10.2011 р.

по справі № 7/17пд (головуючий суддя Сга ра Е.В., судді Лейба М.О., Курило Г.Є.)

за первісним позовом Закритого акціонерного т овариства «Керамік», м. Донец ьк

до Публічного акціонерног о товариства “Донецькоблене рго”, м.Горлівка

про зобов»язання відповіда ча укласти договір про поста чання електричної енергії № 518 від 01.01.2009 р. в редакції ЗАТ «Кер амік»

за зустрічним позовом Публічного акціонерног о товариства “Донецькоблене рго”, м.Горлівка

до Закритого акціонерного товариства «Керамік», м. Доне цьк

про зобов»язання відповіда ча укласти договір №518 від 01.01.09р . про постачання електричної енергії в редакції ПАТ „Доне цькобленерго”

В С Т А Н О В И В:

Закрите акціонерне тов ариство «Керамік», м. Донецьк , звернулось до господарсько го суду Донецької області з п озовом до Публічного акціоне рного товариства “Донецькоб ленерго”, м.Горлівка, про зобо в»язання відповідача укласт и договір про постачання еле ктричної енергії № 518 від 01.01.2009 р. в редакції ЗАТ «Керамік».

08 лютого 2011 р. відповідачем по дана зустрічна позовна заява до Закритого акціонерного т овариства «Керамік», м. Донец ьк, про зобов»язання відпові дача укласти договір №518 від 01.0 1.09р. про постачання електричн ої енергії в редакції ПАТ „До нецькобленерго”, яка ухвалою господарського суду Донецьк ої області від 08.02.2011 р., прийнята судом для спільного розгляд у з первісним позовом.

Рішенням господарського суду Донецької області від 04. 10.20011 р. по справі № 7/17пд (головуюч ий суддя Сгара Е.В., судді Лейб а М.О., Курило Г.Є.) позовні вимог и Закритого акціонерного тов ариства «Керамік», м. Донецьк , до Публічного акціонерного товариства “Донецькобленер го”, м.Горлівка, про зобов»яза ння відповідача укласти дого вір про постачання електричн ої енергії № 518 від 01.01.2009 р. в редак ції ЗАТ «Керамік»- задоволен і. В задоволенні позовних вим ог Публічного акціонерного т овариства “Донецькобленерг о”, м.Горлівка, до Закритого ак ціонерного товариства «Кера мік», м. Донецьк, про зобов»яза ння відповідача укласти дого вір №518 від 01.01.09р. про постачання електричної енергії в редак ції ПАТ „Донецькобленерго” - відмовлено.

Відповідач за первісним по зовом з прийнятим рішенням г осподарського суду Донецько ї області від 04.10.2011 р. по справі № 7/17пд не погодився та звернувс я до Донецького апеляційного господарського суду із апел яційною скаргою, в якій проси в суд рішення господарського суду Донецької області від 04. 10.2011 р. по справі № 7/17пд - скасува ти та в задоволенні позовних вимог позивача за первісним позовом відмовити, а позовні вимоги Публічного акціонерн ого товариства “Донецькобле нерго”, м.Горлівка, до Закрито го акціонерного товариства « Керамік», м. Донецьк, про зобов »язання відповідача укласти договір №518 від 01.01.09р. про постач ання електричної енергії в р едакції ПАТ „Донецькобленер го” - задовольнити в повному обсязі, а саме - укласти дого вір в редакції Публічного ак ціонерного товариства “Доне цькобленерго”.

Підставами для скасування рішення суду першої інстанц ії апелянт зазначає те, що неп овно з' ясовані обставини, я кі мають значення для справи , визнані встановленими обст авини, які насправді є недове деними, висновки, які викладе ні в рішенні місцевого госпо дарського суду, не відповіда ють обставинам справи, а тако ж неправильно застосовані но рми матеріального права, що є підставами для скасування р ішення.

Також, скаржник вказує на т е, що позивач за первісним поз овом, в порушення п. 5 ст.181 Госпо дарського процесуального ко дексу України, звернувся до с уду з позовом до відповідача про врегулювання розбіжност ей, які виникли при укладенні договору з пропуском встано вленого законом двадцятиден ного терміну без згоди на це д ругої сторони.

21 листопада 2011 року від позив ача за первісним позовом до Д онецького апеляційного госп одарського суду надійшов пис ьмовий відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач вважа є доводи апеляційної скарги необґрунтованими, а рішення господарського суду Донецьк ої області від 04.10.11 р. законним т а обґрунтованим, у зв' язку і з чим просить суд апеляційну скаргу залишити без задовол ення, а зазначене рішення суд у без змін.

Розпорядженням заступник а голови Донецького апеляцій ного господарського суду від 21.11.11 р. змінено колегію суддів т а сформовано її у наступному складі: Донець О.Є.(головуючий ), Мартюхіна Н.О., Скакун О.А.

Представник позивача у суд овому засіданні 21.11.11 р. проти за доволення апеляційної скарг и заперечив, та просив рішенн я місцевого суду залишити бе з змін.

Представник відповідача у судовому засіданні 21.11.11 р. підт римав вимоги скарги та напол ягав на скасуванні рішення г осподарського суду Донецько ї області від 04.10.2011 р. по справі № 7/17пд та прийняті нового рішен ня, яким в задоволенні позовн их вимог позивача за первісн им позовом відмовити, а позов ні вимоги Публічного акціоне рного товариства “Донецькоб ленерго”, м.Горлівка, до Закри того акціонерного товариств а «Керамік», м. Донецьк, про зо бов»язання відповідача укла сти договір №518 від 01.01.09р. про пос тачання електричної енергії в редакції ПАТ „Донецькобле нерго” - задовольнити в повн ому обсязі.

Фіксування судового засі дання апеляційної інстанції здійснювалось за допомогою звукозаписувального техніч ного засобу у порядку, встано вленому ст.ст.4-4, 81-1, 99, 101 Господарс ького процесуального кодекс у України.

Колегія суддів Донецьког о апеляційного господарсько го суду відповідно до ст.101 Гос подарського процесуального кодексу України, на підставі встановлених фактичних обст авин, переглядає матеріали г осподарської справи та викла дені в скарзі доводи щодо зас тосування судом при розгляді норм матеріального та проце суального права, що мають зна чення для справи. Апеляційни й господарський суд не зв' я заний доводами апеляційної с карги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення м ісцевого господарського суд у у повному обсязі.

Розглянувши матеріали гос подарської справи, апеляційн у скаргу, перевіривши правил ьність застосування судом пе ршої інстанції норм матеріал ьного та процесуального прав а, судова колегія апеляційно ї інстанції встановила насту пне:

Відповідно до статті 627 Ци вільного кодексу України, ст орони є вільними в укладенні договору, виборі контрагент а та визначенні умов договор у з урахуванням вимог цього К одексу, інших актів цивільно го законодавства. Зміст дого вору становлять умови (пункт и), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, як і є обов'язковими відповідно до актів цивільного законод авства (ст.628 ЦК України).

Пунктом 3 статті 179 Господарс ького кодексу України визнач ено, що укладення господарсь кого договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснован ий на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених зак оном, або існує пряма вказівк а закону щодо обов'язковості укладення договору для певн их категорій суб'єктів госпо дарювання чи органів державн ої влади або органів місцево го самоврядування.

За приписами статті 26 Закон у України „Про електроенерге тику”, споживання енергії мо жливе лише на підставі догов ору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язан ий додержуватись вимог норма тивно-технічних документів т а договору про постачання ен ергії.

Взаємовідносини, які виник ають в процесі продажу і купі влі електричної енергії між виробниками або постачальни ками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії), р егулюються Правилами корист ування електричною енергією , затвердженими постановою Н аціональної комісії регулюв ання електроенергетики Укра їни від 31.07.1996 р. N 28 та зареєстрова ними в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 р. за N 417/1442 (з наступн ими змінами та доповненнями, далі - ПКЕЕ). Дія цих Правил пош ирюється на всіх юридичних о сіб та фізичних осіб (крім нас елення).

Пунктом 1.6. ПКЕЕ встановлено , що договір про постачання ел ектричної енергії на основі типового договору (додаток 3) у кладається постачальником е лектричної енергії за регуль ованим тарифом з усіма спожи вачами та субспоживачами (кр ім населення), об'єкти яких роз ташовані на території здійсн ення ліцензованої діяльност і постачальником електрично ї енергії за регульованим та рифом. Умови договору про куп івлю-продаж електричної енер гії між споживачем (субспожи вачем) та постачальником еле ктричної енергії за нерегуль ованим тарифом визначаються за згодою сторін. Цей договір укладається відповідно до з аконодавства України.

Додатком № 3 до Правил корис тування електричною енергіє ю встановлено типові умови д оговору про постачання елект ричної енергії. У той же час, з азначені Правила не містять типових умов додатків до так ого договору.

Статтею 181 Господарського к одексу України регулюється з агальний порядок укладення г осподарських договорів.

Вищезазначеною статте ю передбачено, що господарсь кий договір за загальним пра вилом викладається у формі є диного документа, підписаног о сторонами та скріпленого п ечатками. Проект договору мо же бути запропонований будь- якою з сторін. У разі якщо прое кт договору викладено як єди ний документ, він надається д ругій стороні у двох примірн иках. Сторона, яка одержала пр оект договору, у разі згоди з й ого умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і поверта є один примірник договору др угій стороні або надсилає ві дповідь на лист, факсограму т ощо у двадцятиденний строк п ісля одержання договору. За н аявності заперечень щодо окр емих умов договору сторона, я ка одержала проект договору, складає протокол розбіжност ей, про що робиться застереже ння у договорі, та у двадцятид енний строк надсилає другій стороні два примірники прото колу розбіжностей разом з пі дписаним договором. Сторона, яка одержала протокол розбі жностей до договору, зобов'яз ана протягом двадцяти днів р озглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулюва ння розбіжностей з другою ст ороною та включити до догово ру всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишилис ь неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони. Якщ о сторона, яка одержала прото кол розбіжностей щодо умов д оговору, заснованого на держ авному замовленні або такого , укладення якого є обов'язков им для сторін на підставі зак ону, або сторона - виконавець з а договором, що в установлено му порядку визнаний монополі стом на певному ринку товарі в (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не пе редасть у зазначений двадцят иденний строк до суду розбіж ності, що залишилися неврегу льованими, то пропозиції дру гої сторони вважаються прийн ятими. У разі якщо сторони не д осягли згоди з усіх істотних умов господарського договор у, такий договір вважається н еукладеним (таким, що не відбу вся). Якщо одна із сторін здійс нила фактичні дії щодо його в иконання, правові наслідки т аких дій визначаються нормам и Цивільного кодексу України .

З матеріалів справи вба чається, що спір виник саме вн аслідок неврегулювання стор онами умов договору про пост ачання електричної енергії № 518 від 01.01.2009р. під час його укладе ння.

Відповідно до ст.33 Господар ського процесуального кодек су України, кожна сторона пов инна довести ті обставини, на які вона посилається як на пі дставу своїх вимог і запереч ень.

Як вбачається з матеріал ів справи, обидві сторони у св оїх позовах просять зобов' я зати іншу сторону укласти до говір на постачання електрич ної енергії за номером 518 з 01.01.2009р ., проте кожен вважає за необхі дне укласти такий договір в с воїй редакції.

Згідно із п.6 ст.179 Господарс ького кодексу України, суб'єк ти господарювання, які забез печують споживачів, зазначен их у частині першій цієї стат ті, електроенергією, зв'язком , послугами залізничного та і нших видів транспорту, а у вип адках, передбачених законом, також інші суб'єкти зобов'яза ні укладати договори з усіма споживачами їхньої продукці ї (послуг). Законодавством мож уть бути передбачені обов'яз кові умови таких договорів.

Відповідно до п.1.13 ПКЕЕ, укла дення, внесення змін, подовже ння чи розірвання дії будь-як ого із договорів здійснюютьс я відповідно до вимог законо давства та цих Правил.

Пунктом 7 ст.179 Господарськог о кодексу України передбачен о, що господарські договори у кладаються за правилами, вст ановленими Цивільним кодекс ом України з урахуванням осо бливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно- правовими актами щодо окреми х видів договорів.

Як вбачається з матеріалів справи, у тому числі з протоко лу розбіжностей до Договору, складеного ЗАТ „Керамік” та направленого до ПАТ „Донець кобленерго”, спірними пункта ми Договору є:

Редакція спірних пунктів д оговору про постачання елект ричної енергії №518 від 01.01.2009р. - сп оживача (позивача по первісн ому позову - ЗАТ „Керамік”), т обто редакція протоколу розб іжностей до Договору Редакція спірних пунктів д оговору про постачання елект ричної енергії №518 від 01.01.2009р. - ел ектропостачальника (позивач а по зустрічному позову - ПА Т „Донецькобленерго”), тобто , редакція по тексту Договору

Пункт 1 Договору - Предмет Договору

Постачальник продає елек тричну енергію для забезпече ння потреб електроустановок споживача з приєднаною поту жністю 3027,5 кВт, а Споживач опла чує Постачальнику вартість в икористаної електричної ене ргії та здійснює інші платеж і згідно з умовами цього Дого вору. Точка продажу електрич ної енергії зазначається у д одатку №1 „Однолінійна схема надання доступу до місцевої (локальної) електромережі” д о цього Договору. Постачальник продає елек тричну енергію споживачу для забезпечення потреб електро установок споживача із загал ьною (за всіма об' єктами) поє днаною потужністю 3997,9 кВт, а сп оживач оплачує постачальник у вартість використаної (куп леної) електричної енергії т а здійснює інші платежі згід но з умовами цього Договору. Т очка продажу електричної ене ргії зазначається у додатку №1 „Однолінійна схема наданн я доступу до місцевої (локаль ної) електромережі” до цього Договору.

Додаток №1 до Договору

В редакції ЗАТ „Керамік” . В редакції ПАТ „Донецькоб ленерго”.

Пункт 2.3.2 Договору

Дотримуватися режиму спо живання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цьо го Договору та режиму роботи

електроустановки. Дотримуватися режиму спо живання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цьо го Договору та режиму роботи електроустановки згідно з умовами додатків №3 „Графік зняття показів обліку електр ичної енергії” та №4 „П орядок визначення обсяг у електричної енергії та йог о вартості у разі завантажен ня схеми обліку нижче мініма льно допустимого рівня та у р азі невідповідності т емпературного режиму екс плуатації засобів обліку вимогам, визначеним норм ативно - технічними доку ментами та/або паспортними д аними засобів обліку” до цьо го Договору.

Пункт 2.3.3 Договору

Виключити. Забезпечувати дотримання на межі балансової належнос ті Споживача граничних пок азників якості електричної е нергії, визначених держав ними стандартами.

Пункт 2.3.4 Договору

Оплачувати постачальник у вартість електричної енерг ії згідно з умовами Додатку № 5 „Порядок розрахунків” до До говору. Оплачувати Постачальнику вартість електричної енергі ї згідно з умовами додатків № 3 „Графік зняття показів - засо бів обліку електричної енерг ії” та №5 „Порядок розрахункі в” до цього Договору.

Пункт 2.3.5 Договору

Здійснювати оплату за пе ретікання реактивної о текст у електричної енергії м іж електромережею Постачаль ника та електроустановками С поживача відповідно до Метод ики обчислення плати за пере тікання реактивної енергії м іж електропередавальною орг анізацією та її споживачами, погодженої НКРЄ, затверджен ої наказом Мінпаливенерго Ук раїни від 17.01.2002р. №19, зареєстрова ного Міністерством Юстиції У країни 01.02.2002р. за №93/6381”. Здійснювати оплату за пере тікання реактивної електрич ної енергії між електромереж ею Постачальника та електроу становками Споживача згідно - з додатком №6 „Порядок розра хунків за перетікання реакти вної електроенергії” до цьог о Договору.

Пункт 5 Додатку №5 до Догов ору

За підсумками розрахунко вого періоду Постачальник ел ектричної енергії виписує С споживачу рахунок для остато чного розрахунку». Сума плат ежу пій остаточному розрахун ку визначається виходячи з т арифів на активи;' електроене ргію що діяли на кінець розра хункового періоду та фактичн ого обсягу спожитої електрич ної енергії Згідно Акта, офор мленого мім: Постачальникам та споживачем.

Обсяги спожитої електричн ої енергії визначаються за ф актичними показами засобів о бліку згідно додатку № 1 в реда кції Споживача та/або розрах унковими шляхами у випадках передбачених ПКЕЕ

За підсумками розрах ункового періоду Постача льник електричної енергії ви писує Споживачу рахунок для остаточного розрахунку. Сума платежу при остаточному ро зрахунку визначається, вих одячи з тарифів на активну е лектроенергію, що діяли на кі нець розрахункового періоду та фактичного обсягу спожит ої електричної енергії, згід но даних оформленого між Пос тачальником та Споживачем „А кта прийняття-передавання то варної продукції (електроене ргії) (додаток №10 до Договору) т а інших умов Договору, з ураху ванням сум та призначення пл атежів, що надійшли від Спожи вача.

Обсяги спожитої електричн ої енергії визначаються за ф актичними показами засобів о бліку згідно порядку, обумов леного у додатку №3 „Графік зн яття показів засобів обліку електричної енергії” до Дого вору та/або розрахунковим шл яхом у випадках, передбачени х Договором і ПКЕЕ.

У разі, якщо за підсумками р озрахункового періоду варті сть спожитої електроенергії менше ніж сума оплати, що наді йшла за такий календарний мі сяць, залишок коштів зарахов ується як попередня оплата С поживача на наступний розрах ункові періоди. Зазначений п ункт діє виключно за умови ві дсутності заборгованості сп оживача за попередні розраху нкові періоди. Положення заз наченого пункту також поширю ються на порядок здійснення та зарахування оплат за пере тікання реактивної електрое нергії.

Пункт 6 додатку №5 до Догов ору

Виключити. Якщо до мереж Споживача пр иєднані електроустановки Су бспожівачів, в „Акті прийнят тя-передавання товарної прод укції (електроенергії) (додат ок №10 до Договору) надаються д ані про обсяги переданої акт ивної електричної енергії ок ремо кожному Субспоживачу по усім точкам обліку, перерахо ваним в додатку №3 „Графік зня ття показів засобів обліку е лектричної енергії”.

Обсяг електричної енергії спожитої основним споживаче м визначається як різниш між обсягом електричної енергії , визначеної за показами прил аду обліку основного спожива ча та обсягу електричної ене ргії, визначеної за приладом обліку споживача з урахуван ням втрат електричної енергі ї, пов'язаних з передачею мере жами основного споживача.

Для підтвердження обсягу п ереданої субспоживачам за ро зрахунковий період електрое нергії. Споживач зобов'язани й щомісяця оформляти ІЗ кожн им субспоживачем (що безпосе редньо межує із Споживачем) „ Акт прийняття-передавання ел ектричної енергії Споживача субспоживачам” за формою вс тановленою додатком №14 до Дог овору, оригінал якого з підпи сами та печатками двох сторі н надавати Постачальнику раз ом з „ Актом прийняття-переда вання товарної продукції (ел ектроенергії) ( додаток №10 до Д оговору)

Субспоживачі розраховують ся за спожиту електроенергію з постачальником електрично ї енергії відповідно до укла дених договорів.

Пункт 9 додатку №5 до Догов ору

Обсяги спожитої реактивн ої електричної енергії визна чаються за фактичними показн иками засобів обліку згідно додатку №1 в редакції Спожива ча і п. 2.3.5 Договору в редакції С поживача. За підсумками розр ахункового періоду Постачал ьник електричної енергії вип исує Споживачу рахунок для з дійснення оплати за перетіка ння реактивної електричної е нергії. Порядок зняття показів р озрахункових приладів облік у реактивної енергії та розр ахунку плати за перетікання реактивної електроенергії о бумовлюється додатками №3 „Г рафік зняття показів засобів обліку електричної енергії” і №6 „Порядок розрахунків за п еретікання реактивної елект роенергії”.

За підсумками розрахунко вого періоду Постачальник ел ектричної енергії виписує Сп оживачу рахунок для здій снення плати за перетіканн я реактивної електроенергії .

Пункт 6.1.1 Договору

Виключити абзац „Зниженн я показників я косі електрое нергії з вини Споживача до ве личин, які порушують нормаль не функціонування електроус тановок, електропередавальн ої організації та інших спож ивачів”. Без попередження у разі: в иникнення аварійних сит уацій в електроустановках П остачальника - на час, що не перевищує визначеного ПУЕ для струмоприймачів Спожив ача відповідної категорії; з ниження показників якості ел ектричної енергії з вини С поживача до величин, які порушують нормальне и функц іонування електроустан овок електропередавальної о рганізації та інших споживач ів; приєднання Спожива чем власних струмоприймачів або струмоприймачів третіх осіб до мереж Постачальника поза розрахунковими засобам и обліку; самовільного внесе ння змін у схеми обліку елек троенергії; в інших випадках , що передбачені чинним закон одавство України.

Пункт 6.1.7 Договору

Виключити. Постачальник, якщо він ви конав передбачені законода вством та цим Договором у мови запровадження обмежень та відключень Споживача від джерел електропостачання, н е несе відповідальності за м ожливі наслідки, пов'язані з т аким обмеженням або повним в ідключенням Споживача. Після усунення Споживачем п ричини відключення елект ричної енергії Постачальник підключає електроустановк и Споживача протягом 5 робо чих днів з дня оплати Спожива чем вартості послуг з відклю чення та підключення електро установок. Повне відключення чи обмеження Споживача в пос тачанні електроенергії не зв ільняє його від сплати пені, 3% річних, індексу інфляції за кожний день простроченн я терміну сплати платежів по цьому договору, врахову ючи день фактичної оплати.

Пункт 7.1 Договору

Облік електричної енергі ї, спожитої споживачем та/або субспоживачем приєднаним до електричних мереж здійснюєт ься згідно з вимогами ПУЕ та П КЕЕ. У разі порушення спожива чем вимог нормативно-технічн их документів щодо встановле ння та експлуатації засобів обліку, їх показники не викор истовуються при розрахунках за спожиту електроенергію, а обсяги спожитої електроенер гії визначаються постачальн иком розрахунково згідно з в имогами додатку №5 „Порядок р озрахунків”. Облік електроенергії, сп ожитої Споживачем та (або) суб споживачам, приєднаними до е лектричних мереж Споживача, здійснюється згідно з вимога ми ПУЕ та ПКЕЕ. У разі порушенн я Споживачем вимог нормативн о-технічних документів щодо встановлення та експлуатаці ї засобів обліку, їх покази не використовуються при розрах унках за спожиту електроенер гію, а обсяги спожитої електр оенергії визначаються Поста чальником розрахунковим шля хом згідно з вимогами ПКЕЕ, ум овами Договору та додатків № 3 „Графік зняття показів засо бів обліку електричної енерг ії”, №4 „Порядок визначення об сягу електричної енергії та його вартості у разі заванта ження схеми обліку нижче мін імально допустимого рівня та у разі невідповідності темп ературного режиму експлуата ції засобів обліку вимогам, в изначеним нормативно - техні чними документами та /або пас портними даними засобів облі ку” і №5 „Порядок розрахунків ” до цього Договору.

Пункт 7.3 Договору

Якщо середньомісячне спо живання електроенергії Спож ивачем за будь-якою точкою об ліку протягом 2 послідовних м ісяців нижче визначеного п. 3.4 ПКЕЕ, Постачальник протягом 10 днів і розрахункового місяц я звертається до власника ві дповідних засобів до приведе ння стану обліку відповідно до вимог нормативного докуме нтів. Якщо середньомісячне спо живання електроенергії спож ивачем за будь-якою точкою об ліку протягом 2 послідовних м ісяців нижче визначеного пун ктом 3.4 ПКЕЕ, Постачальник про тягом 10 днів наступного розра хункового місяця звертаєтьс я до власника відповідних за собів обліку щодо приведення стану обліку відповідно до в имог нормативно-технічних до кументів.

У разі звернення до власн ика засобів обліку споживача або електропередавальної ор ганізації, або постачальника енергії щодо невідповідност і обліку ВИМОПШ ПУЕ або техні чним характеристикам заводу -виробника засобів облік сто ронами складається акт про н евідповідність метрологічн их характеристик, у якому, в то му числі, зазначається термі н приведення засобів обліку їх власником за його рахунок у відповідності до вимог ПУЕ або технічних характеристик заводу-виробника засобів об ліку.

Термін приведення обліку у відповідність до вимог ПУЕ а бо до технічних характеристи к заводу-виробника засобів о бліку має не перевищувати І м ісяць (для обліку в мережах 0.4 к В) та 3 місяці (для обліку в мере жах 6 кВ та вище) з дня складенн я акта.

У разі відмови представник а власника засобу обліку від підпису в акті робиться відп овідний запис. У цьому випадк у акт вважається дійсним, якщ о він підписаний не менш ніж т рьома уповноваженими предст авниками сторони, що складає акт.

До закінчення одного повно го розрахункового періоду з дня надання такої вимоги впе рше, розрахунки за спожиту ел ектричну енергію проводятьс я за показами встановлених з асобів обліку. Після цього те рміну та за умов, що розрахунк овий облік належить Споживач у та не був приведений у відпо відність до вимог нормативно -технічних документів у терм іни зазначені в акті, то визна чення обсягу та вартості спо житої електроенергії здійсн юється згідно додатка №4 „Пор ядок визначення обсягу елект ричної енергії та його варто сті у разі завантаження схем и обліку нижче мінімально до пустимого рівня та у разі нев ідповідності температурног о режиму експлуатації засобі в обліку вимогам, визначеним и нормативно - технічними док ументами та /або паспортними даними засобів обліку” до ць ого Договору.

Пункт 7.5 Договору

Розрахунки за електроене ргію та інші платежі за розра хунковий період здійснюютьс я за діючими тарифами у відпо відності до діючого законода вства. Порядок здійснення ро зрахунків за активну електро енергію та оплати за перетік ання реактивної електроенер гії обумовлюються додатками №5 „Порядок розрахунків” до Д оговору. Розрахунки за електроене ргію та інші платежі за розра хунковий період здійснюютьс я за діючими тарифами у відпо відності до діючого законода вства. Порядок здійснення ро зрахунків за активну електро енергію та оплати за перетік ання реактивної електроенер гії обумовлюються дода тками №5 „Порядок розрахункі в” і №6 „Порядок розрахунків з а перетікання реактивної еле ктроенергії” до цього Догово ру.

У разі, якщо до технологіч них електричних мереж Спожив ача приєднані електроустано вки Інших суб'єктів господар ювання, власників мереж тощо , розрахунковий облік має бут и організований цим Споживач ем таким чином, щоб забезпечи ти складання балансу електри чної енергії у власних техно логічних електричних мережа х для проведення комерційних розрахунків.

Пункт 7.6 Договору

Виключити. Порядок зняття показів р озрахункових приладів облік у та відомості щодо точок роз рахункового обліку наведені в додатку №3 „Графік зняття по казів засобів обліку електри чної енергії” до цього Догов ору.

Пункт 7.7 до Договору

Виключити. На підставі показів засо бів обліку електричної енерг ії та умов Договору оформлюю ться документами за формами встановленими додатками №16 „ Акт фіксації показань прилад ів обліку на ПС (ТП) ВАТ „Донец ькобленерго” №17 „Двосторонн ій акт фіксації показань при ладів обліку на об' єктах сп оживача, №18 „Звіт про покази р озрахункових приладів облік у”, №10 „Акт прийняття-передава ння товарної продукції (елек троенергії) і №9 „Акт з контрол ю електричної потужності” до цього Договору.

За наявності вводів на рі зних ступенях напруги та різ них системах обліку покази н адаються окремо за кожною то чкою обліку.

Пункт 8.1.3 Договору

Споживач передає Постача льник;-і обсяги споживання ел ектричної енергії субспожив ачами у порядку визначеному відповідно до розділу 5, а тако ж звіт про використану субсп оживачами електроенергію. Споживач передає: Постач альнику дані про обсяги споживання електрич ної енергії субспоживачами у порядку, визначеному в додат ку №3 „Графік зняття показів з асобів обліку електричної ен ергії”, а також звіт про викор истану субспоживачами елект ричну енергію за формами вст ановленими додатком №14 „Акт п рийняття-передавання електр ичної енергії Споживача субс поживачам” до цього Договору .

Пункт 9.1 Договору

1. Додаток № 1 В редакці ї Споживача

2. Додаток № 3 Виключити

3. Додаток № 4 Виключити

4. Додаток № 5 В редакції Споживача

5. Додаток № 6 Виключити

6. Додаток № 16 Виключити Додатки до договору

1. Додаток №1 „Однолі нійна схема надання

дост упу до місцевої (локальної) ел ектромережі" - на 1 арк. за кожни м об'єктом;

2. Додаток №2 „Акт розме жування балансової

належ ності електромереж та експлу атаційної відповідальності сторін" - на 1 арк., за кожним об'є ктом;

3. Додаток №3 „Графік з няття показів засобів

обл іку електричної енергії” - на З арк.;

4. Додаток №4 „Порядок визначення обсягу

елект ричної енергії та його варто сті у разі завантаження схем и обліку нижче мінімально до пустимого рівня та у разі невідповідності темпера турного режиму експлуатації засобів обліку вимогам, ви значеними нормативно - техн ічними документами та/або

паспортними даними засобів обліку” - на 1 арк. за кожною то чку обліку;

5. Додаток №5 „Порядок р озрахунків” - на 2 арк.

6. Додаток №6 „Порядо к розрахунків за перетіка ння реактивної електроенерг ії” - на 2 арк.;

7. Додаток №7 „Обсяги оч ікуваного споживання електр ичної енергії та потужності Споживачем” - на 1 арк.;

8. Додаток №8 ,,Договірні величини споживання електри чної енергії” - на 1 арк.;

9. Додаток №9 „Акт з контролю електричної

потужності" - на 1 арк.;

10. Додаток №10 „Акт прийняття- передавання

товарної про дукції (електроенергії)” - на 1 арк.;

11. Додаток №11 „ Порядок учас ті Споживача в графіках обме ження елєктроспоживання та г рафіках відключень” - на 1 арк. ;

12. Додаток №12 „Розрахунок вт рат електричної електричної енергії в мережах споживача ” - на 1 арк.;

13. Додаток №13 „Дані про відпу ск

електроенергії субспо живачам” - на 1 арк.;

14. Додаток №14 „Акт прийнятт я-передавання електричної ен ергії Споживача субспоживач ам” - на 1 арк.;

15. Додаток №15 „Акт звіряння з аборгованості” - на 1 арк.;

16. Додаток №16 „Акт фіксації показань

приладів облі ку на ПС (ТП) ВАТ „Донецькоблен ерго” - на 1 арк.;

17. Додаток №17 „Двосторонній акт фіксації

показань пр иладів обліку на об'єктах спо живача - на 1 арк.;

18. Додаток №18 „Звіт про пока зи розрахункових приладів об ліку” - на 1 арк.;

19. Додаток №19 „Акт кон трольного огляду

засобі в обліку” - на 1 арк.;

20. Додаток №20 „Акт тех нічної перевірки

розраху нкових засобів обліку до 1 кВ” - на 1 арк.;

21. Додаток №21 „Акт про ві дновлення роботи засобів обл іку” на 1 арк.;

22. Додаток №22 „Порядок п роведення вимірів електричн ого навантаження в режимни й день” - на 2 арк.;

а також повідомлення про в становлення договірних вели чин споживання електричної п отужності, повідомлення про обсяги скоригованих договір них величин обсягу споживанн я електричної енергії та пот ужності, повідомлення про пе ревищення договірних величи н споживання електричної ене ргії та угоди про реструктур изацію заборгованості є неві д'ємними частинами цього Дог овору.

Постачальник самостійно в изначає та змінює форми пові домлень та актів, що наведені у додатках №№2,9,10,14,15,16,17,18,19,20,21 до дого вору.

Сторони домовились, що заг альний строк позовної давнос ті до правовідносин встановл юється в 10 років, строк позовн ої давності для стягнення не устойки (штрафу, пені)-2 роки. На рахування штрафних санкцій з а прострочення виконання зоб ов'язання припиняється через 2 роки від дня, коли зобов' яз ання мало бути виконано.

Усі зміни та доповнення до ц ього Договору

оформляють ся письмово, підписуються

уповноваженими особами та с кріплюються печатками обох сторін.

Абзац 1 пункту 9.5 Договору

Цей договір набирає чинн ості з дня його підписання і у кладається до 31 грудня 2009 року. Договір вважається припинен им за умови підписання обома сторонами додаткової угоди (угоди) про припинення дії дог овору. У разі відсутності так ої угоди договір вважається щорічно продовженим на насту пний календарний рік. Цей Договір набирає чинн ості з дня його підписання і у кладається на строк до 31 січня 2009 року. Договір вважається що річно продовженим на наступн ий календарний рік, якщо за мі сяць до закінчення терміну д ії договору жодною із сторін не буде заявлено про припине ння його дії або перегляд йог о умов

Договір може бути розірв ано і в інший термін за ініціа тивою будь-якої із Сторін у по рядку, визначеному законодав ством України.

Сторони зобов'язуються пис ьмово повідомляти про зміну реквізитів (місцезнаходженн я, найменування, організацій но-правової форми, банківськ их реквізитів тощо) не пізніш е ніж через 10 днів після наста ння таких змін.

Пункт 17 додатку №22 до Дого вору

Виключити. У разі неналежного викона ння споживачем умов даного д одатку (ненадання у встановл ених термін належним чином о формлених результатів вимір ів електричних навантажень з а характерні режимні дні літ нього та/або зимового період у, або надання недостовірної інформації щодо результатів вимірів) Постачальник при ро зрахунках гранітної величин и потужності електроустанов ок Споживача використовую зн ачення коефіцієнту добового графіку, що дорівнює 1.

Статтею 275 Господарського кодексу України передбачено , що за договором енергопоста чання енергопостачальне під приємство (енергопостачальн ик) відпускає електричну ене ргію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживач еві (абоненту), який зобов'язан ий оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбачен ого договором режиму її вико ристання, а також забезпечит и безпечну експлуатацію енер гетичного обладнання, що ним використовується.

Відповідно до ст. 276 Господар ського кодексу України, зага льна кількість енергії, що ві дпускається, визначається за погодженням сторін. У разі як що енергія виділяється в рах унок замовлення на пріоритет ні державні потреби (ліміту), е нергопостачальник не має пра ва зменшувати абоненту цей л іміт без його згоди. Пропозиц ії абонента щодо кількості т а видів енергії, строків її ві дпуску є пріоритетними за на явності виробничих можливос тей у енергопостачальника. П оказники якості енергії узго джуються сторонами на підста ві державних стандартів або технічних умов шляхом погодж ення переліку (величини) пока зників, підтримання яких є об ов'язком для сторін договору . Строки постачання енергії в становлюються сторонами у до говорі виходячи, як правило, з необхідності забезпечення ї ї ритмічного та безперебійно го надходження абоненту. Осн овним обліковим періодом ене ргопостачання є декада, з кор игуванням обсягів протягом д оби. Сторони можуть погоджув ати постачання енергії протя гом доби за годинами, а також ч ас і тривалість максимальних та мінімальних навантажень. Кількість енергії, недоодер жаної у попередні періоди з в ини енергопостачальника, під лягає поповненню на вимогу а бонента. Якщо енергію не вибр ано абонентом або недоодержа но ним для обігрівання у зв'яз ку зі сприятливими погодними умовами, поповнення недооде ржаної енергії здійснюється за погодженням сторін. Розра хунки за договорами енергопо стачання здійснюються на під ставі цін (тарифів), встановле них відповідно до вимог зако ну.

Ззгідно із ст.277 Господарськ ого кодексу України, абонент и користуються енергією з до держанням правил користуван ня енергією відповідного вид у, що затверджуються Кабінет ом Міністрів України. Правил ами можуть бути передбачені типові договори постачання о кремих видів енергії. Абонен т має право відпускати енерг ію приєднаним до його мереж в торинним споживачам (субабон ентам). У цьому випадку субабо ненти укладають договір енер гопостачання з абонентом і м ають права та несуть обов'язк и абонента, а абонент має прав а та несе обов'язки енергопос тачальника. Абонент зобов'яз аний повідомити перелік суба бонентів енергопостачальни ку, який має право контролю ен ергомереж і приладів субабон ентів та право контролю за до держанням субабонентами пра вил користування енергією. В ідповідальність за порушенн я правил користування енергі єю встановлюється законом.

Пунктом 1.2 ПКЕЕ передбачено , що договір про постачання ел ектричної енергії - домовлен ість двох сторін (постачальн ик електричної енергії за ре гульованим тарифом і спожива ч), що є документом певної форм и, який встановлює зміст та ре гулює правовідносини між сто ронами під час продажу поста чальником за регульованим та рифом електричної енергії сп оживачу за тарифами, які регу люються відповідно до законо давства України.

Згідно із п.5.1 ПКЕЕ, Договір п ро постачання електричної ен ергії є основним документом, який регулює відносини між п остачальником електричної е нергії за регульованим тариф ом, що здійснює свою діяльніс ть на закріпленій території, і споживачем та визначає змі ст правових відносин, прав та обов'язків сторін.

Відповідно до п.5.2 ПКЕЕ, при у кладенні договору про постач ання електричної енергії сто рони визначають його зміст н а основі типового договору (д одаток 3). Умови договору про п остачання електричної енерг ії, зазначені у додатку 3 та пу нктах 5.5, 5.6 та 5.7 цих Правил, є істо тними та обов'язковими для ст орін під час укладення догов ору про постачання електричн ої енергії.

Також, чинним законодавств ом не передбачено, що умови до говорів про постачання елект ричної енергії, повинні повн істю повторювати умови типов ого Договору. Тобто, сторони, п ри укладанні господарських д оговорів у сфері електропост ачання повинні фактично дося гти згоди щодо умов Договору , які не будуть суперечити при писам ані діючого законодавс тва України в сфері електрое нергетики, ані умовам типово го договору про постачання е лектричної енергії.

З огляду на вищевикладене , місцевий господарський суд обґрунтовано дійшов висновк у про те, що редакція спірного Договору (ЗАТ „Керамік” та ПА Т „Донецькобленерго”) не суп еречить ані приписам діючого законодавства у сфері елект роенергетики, ані умовам тип ового Договору про постачанн я електричної енергії.

При цьому, місцевим господа рським судом встановлено, що сторонами раніше вже уклада лися Договори про постачання електроенергії №518 від 22.04.2003р. та 01.01.2011 р.

Дослідивши матеріали спр ави, суд апеляційної інстанц ії вважає обґрунтованим висн овок місцевого господарсько го суду про те, що позивач за п ервісним позовом - ЗАТ „Керам ік” довів належними та допус тимими доказами викладені у позові обставини, у зв' язку з чим первісні позовні вимог и про зобов' язання відпові дача укласти договір про пос тачання електричної енергії №518 від 01.01.2009р. в редакції ЗАТ „Ке рамік” підлягають задоволен ню у повному обсязі.

При цьому, суд апеляційної інстанції також погоджуєтьс я з позицією суду першої інст анції щодо того, що з огляду на фактичні обставини справи, н а наявність у Електропостача льника можливості впливу на Споживача у разі порушення о станнім умов Договору та/або приписів законодавства у сф ері електроенергетики, закон ними способами, прямо визнач еними у Законі України „Про е лектроенергетику”, Правилах користування електричною ен ергією, Порядку постачання е лектроенергії споживачам, а також враховуючи недоведені сть того, що редакція ЗАТ „Кер амік” суперечить приписам ді ючого законодавства, чи того , що викладення спірного дого вору в редакції ЗАТ „Керамік ” поставить останнього у пор івнянні з іншими споживачами у більш вигідне становище, зу стрічні позовні вимоги про з обов' язання відповідача ук ласти договір №518 від 01.01.09р. про п остачання електричної енерг ії в редакції ПАТ „Донецькоб ленерго” задоволенню не підл ягають.

Доводи апеляційної скарг и щодо того, що позивачем за пе рвісним позовом пропущено вс тановлений ст. 181 Господарсько го кодексу України 20-денний ст рок, внаслідок чого він непра вомірно звернувся до суду із даним позовом без згоди друг ої сторони, суд до уваги не при ймає, оскільки подання ПАТ «Д онецькобленрго»зустрічног о позову у даній справі свідч ить про його згоду із судовим порядком врегулювання перед договірного спору, що виник м іж сторонами.

Отже, доводи апеляційної ск арги не спростовують висновк ів, викладених у рішенні суду першої інстанції.

На підставі вищевикладено го, судова колегія апеляційн ої інстанції дійшла висновку про те, що рішення господарсь кого суду Донецької області від 04.10.2011 р. у справі 7/17пд підляга є залишенню без змін, а апеляц ійна скарга Публічного акціо нерного товариства “Донецьк обленерго”, м.Горлівка, залиш ається без задоволення.

Відповідно до ст.49 Господар ського процесуального кодек су України, витрати по сплаті держаного мита за подання ап еляційної скарги покладають ся на заявника - Публічне ак ціонерне товариство “Донець кобленерго”, м.Горлівка.

Керуючись ст. ст. 4-7, 49, 99, 101, 102, 103, 105 Го сподарського процесуальног о кодексу України, Донецький апеляційний господарський с уд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публ ічного акціонерного товарис тва “Донецькобленерго”, м.Го рлівка, на рішення господарс ького суду Донецької області від 04.10.2011 р. у справі №7/17пд - залиш ити без задоволення.

Рішення господарського су ду Донецької області від 04.10.2011 р . у справі 7/17пд - залишити без зм ін.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інс танції може бути оскаржено д о Вищого господарського суду України через Донецький апе ляційний господарський суд п ротягом двадцяти днів з набр ання постановою апеляційног о господарського суду законн ої сили.

Головуючий суддя О.Є.Донець

Суддя Н .О.Мартюхіна

Суддя О.А .Скакун

Надруко вано 5 прим.:

1. Позивачу;

1. Відповідачу;

1. У справу,

1. ДАГС,

1. ГСДО