Рішення
від 21.12.2011 по справі 12-29/196-09-4854
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКО Ї ОБЛАСТІ



Підлягає публікації в ЄДРС Р

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"21" грудня 2011 р. Справа № 12-29/196-09-4854

За позовом: Публічно го акціонерного товариства а кціонерний банк "Укргазбанк" в особі Одеської обласної ди рекції акціонерного банку "У кргазбанк"

до відповідачів: 1) Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Підприємство по заку півлі та реалізації газу "Оде сагаз"

2) Відкритого акціонерн ого товариства по газопостач анню та газифікації "Одесага з"

за участю третіх осіб без самостійних вимог на предме т спору на стороні відповіда чів:1) ОСОБА_1

2) ОСОБА_2

про стягнення 16958071,19 гр н.

Головуючий суддя: Цісе льський О.В.

Судді: Гут С.Ф.

Щавинська Ю.М.

За участю представників :

від позивача: ОСОБА_4- д овіреність від 02.11.2010р.

від відповідача 1: не з' явився;

від відповідача 2: не з' явився;

від третьої особи 1: не з' явився

від третьої особи 2:. ОС ОБА_5- довіреність від 27.07.2011р.

СУТЬ СПОРУ: 23.09.2009р., По зивач, Публічне акціонерне т овариство акціонерний банк " Укргазбанк" в особі Одеської Одеської обласної дирекції акціонерного банку "Укргазба нк" (надалі - ПАТ АБ "Укргазбан к"), звернувся до господарсько го суду Одеської області з по зовною заявою до відповідачі в - Товариства з обмеженою від повідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації г азу "Одесагаз" (надалі - ТОВ "О десагаз"), Відкритого акціоне рного товариства по газопост ачанню та газифікації "Одеса газ" (ВАТ "Одесагаз") та до Това риства з обмеженою відповіда льністю "Газтранзит" (ТОВ "Газт ранзит") в якій, просить суд ст ягнути солідарно з відповіда чів на його користь заборгов аність за кредитним договоро м № 40 від 25.09.2006р. у загальній сумі 16 958 071,19 грн., з яких: 15 000 000 грн. - прос трочена заборгованість по кр едиту, 1 638 397,27 грн. прострочена за боргованість по відсотках, 310 684,93 грн. - пеня за прострочку к редиту, 8 988,99 грн. - пеня за прост рочку відсотків.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 25.09.2010р. позовну заяву прийнято до ро згляду, порушено провадження по справі, їй присвоєно № 29/196-09-485 4 та справу призначено до розг ляду в засіданні суду.

Крім того, разом із позовом позивачем було надано заяву про забезпечення позовних ви мог в якій він просить суд нак ласти арешт на грошові кошти ТОВ "Одесагаз" та ВАТ "Одесага з", на нерухоме майна, що належ ить ВАТ "Одесагаз", а також на т ранспортні засоби у кількост і 188 одиниць, які належать ВАТ "О десагаз". Яка судом була не зад оволена з підстав її необґру нтованості та невідповіднос ті матеріалам справи.

Ухвалою виконуючого обов'я зки голови господарського су ду Одеської області від 11.11.2009р. термін розгляду справи було продовжено до 23.12.2009р.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 07.12.2009р. на підставі письмового клопо тання представників сторін ( вх. № 31879) термін розгляду справ и було продовжено до 23.02.2010р.

12.01.2010р. від ТОВ "Газтранзит" над ійшла зустрічна позовна заяв а (вх. № 92) відповідно до якої ТО В "Газтранзит" просить суд виз нати недійсним договір про з аставу майнових прав від 25.09.2006р ., укладений між ВАТ АБ "Укргаз банк" та ТОВ "Одесагаз" та визн ати недійсним договір уступк и права вимоги від 25.09.2006р., уклад ений між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз".

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 13.01.2010р. прийнято зустрічний позов ТО В "Газтранзит" до ВАТ АБ"Укргаз банк" в особі Одеської філії А Б "Укргазбанк" та до ТОВ "Одеса газ" про визнання недійсним д оговору про заставу майнових прав від 25.09.06р., укладений між В АТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одес агаз" та про визнання недійсн им договору уступки права ви моги від 25.09.06р., укладений між ВА Т АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одеса газ" для спільного розгляду з первісним позовом.

25.01.2010р. позивач надав суду уто чнення позовних вимог № 1 (вх. № 1605) відповідно до яких збільши в розмір позову до 19 237 096,61 грн., з я ких: 15 000 000 грн. - прострочена за боргованість по кредиту, 3 194 191,81 грн. - прострочена заборгован ість по відсотках, 911 250 грн. - пе ня за прострочку кредиту, 131 654,80 грн. - пеня за прострочку від сотків, а також звернути стяг нення на предмет застави тоб то на право вимоги боргу згід но договору № 15/08 від 15.08.2008р., уклад еному між ТОВ "Одесагаз" та ТОВ "Газтранзит" в межах ціни позо ву шляхом переводу права вим оги на позивача.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 08.02.2010р. на підставі письмового клопо тання представників сторін ( вх. № 3032) термін розгляду справи було продовжено до 23.04.2010р.

22.02.2010р. Позивач надав суду уто чнення позовних вимог № 2 (вх. № 4467) відповідно до яких збільши в розмір позову до 19 696 848 грн., з я ких: 15 000 000 грн. - прострочена за боргованість по кредиту, 3 525 424, 68 грн. - прострочена заборгова ність по відсотках, 1 016 250,00 грн. - пеня за прострочку кредиту, 155 173,46 грн. - пеня за прострочку в ідсотків, а також звернути ст ягнення на предмет застави т обто на право вимоги боргу зг ідно договору № 15/08 від 15.08.2008р., укл аденому між ТОВ "Одесагаз" та Т ОВ "Газтранзит" в межах ціни по зову шляхом переводу права в имоги на позивача.

20.04.2010р. позивач надав суду уто чнення позовних вимог № 3 (вх. № 10297) відповідно до яких знову з більшив розмір позову до 20 430 267 ,36 грн., з яких: 15 000 000 грн. - простро чена заборгованість по креди ту, 4 018 164,38 грн. - прострочена забо ргованість по відсотках, 1 211 535 грн. - пеня за прострочку кре диту, 200 567,98 грн. - пеня за простр очку відсотків, а також зверн ути стягнення на предмет зас тави тобто на право вимоги бо ргу згідно договору № 15/08 від 15.08 .2008р., укладеному між ТОВ "Одеса газ" та ТОВ "Газтранзит" в межа х ціни позову шляхом перевод у права вимоги на позивача.

Ухвалою господарського су ду Одеської області 23.04.2011р. пров адження у справі провадження по справі зупинено до розгля ду апеляційної скарги ТОВ"Од есагаз" на ухвалу господарсь кого суду Одеської області в ід 13.01.10 по справі № 29/196-09-4854.

Ухвалою Одеського апеляці йного господарського суду ві д 30.04.2010р. було відмовлено ТОВ "Од есагаз" у відновлені пропуще ного процесуального строку н а подання апеляційної скарги на ухвалу господарського су ду Одеської області від 13.01.10 по справі № 29/196-09-4854, а апеляційна ск арга повернута скаржнику.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 12.05.2011р. провадження по справі № 29/196-09-4854 б уло поновлено.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 26.05.2011р. провадження по справі № 29/196-09-4854 з нов було зупинено до розгляд у касаційної скарги ТОВ "Одес агаз" на ухвалу Одеського апе ляційного господарського су ду від 30.04.2010р.

Постановою Вищого господа рського суду України від 02.08.2010р . ухвалу Одеського апеляційн ого господарського суду від 30.04.2010р. по справі № 29/196-09-4854 залишено без змін, а касаційну скаргу Т ОВ "Одесагаз" - без задоволен ня.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 17.08.2011р. провадження по справі № 29/196-09-4854 було поновлено.

04.06.2010р. ВАТ "Одесагаз" звернул ось до господарського суду О деської області з зустрічним позовом до ПАТ АБ "Укргазбанк " в особі, якою є Одеська філія акціонерного банку "Укргазб анк", ТОВ "Одесагаз" та до ТОВ "Га зтранзит" про визнання недій сним договору про внесення з мін та доповнень до договору поруки від 25.09.2006р. від 25.12.2008р.

Ухвалою господарського с уду від 18.08.2010р. зустрічний позов ВАТ "Одесагаз" до ПАТ АБ "Укрга збанк" в особі, якою є Одеська філія акціонерного банку "Ук ргазбанк", ТОВ "Одесагаз" та до ТОВ "Газтранзит" про визнання недійсним договору про внес ення змін та доповнень до дог овору поруки від 25.09.2006р. від 25 .12.2008р . повернуто ВАТ "Одесагаз" без розгляду.

20.09.2010р. від ТОВ "Одесагаз" надій шло клопотання (вх. № 24699) про при пинення провадження по справ і, яке відповідач обґрунтову є тим, що у зв'язку із укладанн ям між банком та ТОВ "Одесагаз " 09.06.2010р. додаткової угоди до кре дитного договору відповідно до якої кредитний договір № 40 від 25.09.20006р. було викладено у нов ій редакції відбулася новаці я, відповідно до якої зобов'яз ання за попереднім договором припинене.

У задоволені зазначеного к лопотання судом було відмовл ено з підстав його необґрунт ованості та не відповідності матеріалам справи.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 20.09.2010р. позов ПАТ АБ "Укргазбанк" до ві дповідачів - ТОВ "Одесагаз", В АТ "Одесагаз", ТОВ "Газтранзит" про стягнення 16 958 071, 19 грн. та зус трічний позов ТОВ "Газтранзи т" до ПАТ АБ "Укргазбанк" та до Т ОВ "Одесагаз" про визнання нед ійсним договору про заставу майнових прав від 25.09.06р., укладе ний між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз" та про визнання недійсним договору уступки права вимоги від 25.09.06р., укладен ого між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз" - залишено без р озгляду.

Ухвалою Одеського апеляці йного господарського суду ві д 22.10.2010р. апеляційну скаргу ПАТ АБ "Укргазбанк" повернуто без розгляду.

Постановою Одеського апел яційного господарського суд у від 23.11.2010р. апеляційну скаргу ПАТ АБ "Укргазбанк" на ухвалу г осподарського суду Одеської області від 20.09.2010р. про залишен ня позовів ПАТ АБ "Укргазбанк " та ТОВ "Газтранзит" без розгл яду було скасовано, справу № 29 /196-09-4854 передано на розгляд до го сподарського суду Одеської о бласті.

Ухвалою господарського су ду від 14.01.2011р. справу № 29/196-09-4854 прийн ято до свого провадження інш им складом суду та їй присвоє но номер №12-29/196-09-4854.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 19.01.2011р. провадження по справі зупине но до розгляду касаційної ск арги ПАТ АБ "Укргазбанк" на ухв алу Одеського апеляційного г осподарського суду від 22.10.2010р. п о справі №12-29/196-09-4854.

Постановою Вищого господа рського суду України від 23.02.2011р . касаційну скаргу ПАТ АБ "Укрг азбанк" залишено без задовол ення, а ухвалу Одеського апел яційного господарського суд у від 22.10.2010р. у справі №12-29/196-09-4854 зали шено без змін.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 11.04.2011р. провадження по справі №12-29/196-09-4854 було поновлено й справу приз начено до розгляду в засідан ні суду.

12.05.2011 р. Позивач надав суду уто чнення позовних вимог (вх. №14832/ 2011), відповідно до яких Позивач знов збільшив позовні вимог и та просить стягнути соліда рно з ТОВ "Одесагаз" та ВАТ "Оде сагаз" заборгованість за кре дитним договором №40 від 25.09.2006р. у сумі 22 438 868,94 грн., з яких: 9 194 876,70 - за лишок за кредитом, 6 750 000грн. - про строчена заборгованість по к редиту, 4 260 821,92 грн. - прострочена заборгованість по відсотках , 1 137 934,93 грн. - пеня за прострочк у кредиту, 1 095 235.39 грн. - пеня за п рострочку відсотків.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 23.05.2011р. провадження у справі № 12-29/196-09-4854 в частині вимог до ТОВ "Газтран зит" - припинено у зв'язку з ві дсутністю предмета спору між Позивачем та відповідачем - ТОВ "Газтранзит".

23.05.2011р. від відповідача - ТОВ "О десагаз" надійшло клопотання (вх. № 16134/2011) в якому він просить с уд залучити ОСОБА_1 та ОС ОБА_2 до участі у справі в яко сті третіх осіб, які не заявля ють самостійних вимог на пре дмет спору на стороні відпов ідачів.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 23.05.2011р . суд з метою повного та всебіч ного розгляду справи залучив в якості третіх осіб, які не з аявляють самостійних вимог н а предмет спору на стороні ві дповідачів ОСОБА_1 та ОС ОБА_2.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 06.06.2011р. на підставі письмового клопо тання представника Відповід ача 2 (вх. № 18347/2011) термін розгляду справи було продовжено до 22.06.2 011р.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 06.06.2011р. зустрічний позов ТОВ "Газтра нзит" до ПАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз" про визнання не дійсним договорів - залишен о без розгляду.

Приймаючи до уваги складні сть та категорію справи, а так ож з метою повноти та всебічн ості розгляду справи, ухвало ю господарського суду Одеськ ої області від 17.06.2011р. справу № 12- 29/196-09-4854 було призначено до колег іального розгляду у складі т рьох суддів.

В порядку ст.2-1 ГПК України бу ло визначено склад колегії д ля колегіального розгляду сп рави № 12-29/196-09-4854 у наступному скла ді: головуючий - суддя Цісел ьський О.В., судді - Гут С.Ф., Щав инська Ю.М. та ухвалою господа рського суду Одеської област і від 20.06.2011р. справу № 12-29/196-09-4854 було п рийнято до провадження зазна ченої колегії суддів й справ у призначено до розгляду в за сіданні суду.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 22.07.2011р. на підставі письмового клопо тання представника позивача (вх. № 24052/2011) термін розгляду спра ви було продовжено до 01.09.2011р.

Ухвалою господарського су ду Одеської області 23.08.2011р. пров адження по справі зупинено д о розгляду Приморським район ним судом міста Одеси зая ви про перегляд рішення у зв' язку з нововиявленими обстав инами від 12.05.2011р. по пов' язаній з нею справі №2-11278/10 за позовом А Б "Укргазбанк" до ОСОБА_2 та ОСОБА_1 про звернення стя гнення на заставлене майно.

18.11.2011р. від Позивача на адресу господарського суду Одесько ї області надійшла заява (вх. № 40752/2011) про поновлення проваджен ня у справі № 12-29/196-09-4854 у зв'язку із усуненням обставин, які були підставою для зупинення про вадження, а саме винесенням П риморським районним судом м. Одеси ухвали від 27.09.2011р. по спра ві № 2-11278/10.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 30.11.2011р. провадження по справі поновл ено.

У судовому засіданні 21.12.2011р. с уд отримав від позивача заяв у про зменшення позовних вим ог, відповідно до якої Позива ч просить стягнути солідарно з ТОВ"Одесагаз" та ВАТ "Одесаг аз" заборгованість за кредит ним договором №40 від 25.09.2006р. у сум і 22 419 517,15 грн., з яких: 3 000 000 грн. - за лишок за кредитом, 12 000 000грн. - про строчена заборгованість по к редиту, 5 558 024,23 грн. - прострочена заборгованість по відсотках , 1 180 017,12 грн. - пеня за прострочк у кредиту, 681 475,80 грн. - пеня за пр острочку відсотків.

Представник Позивача оста точні позовні вимоги підтрим ує в повному обсязі, просить с уд їх задовольнити.

Відповідачі - ТОВ "Одесага з" та ВАТ "Одесагаз" були належ ним чином повідомлені про ча с та місце судового розгляду , а саме, за їх юридичною адрес ою, підтвердженою Витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних о сіб-підприємців, наданими су ду Позивачем та корінцями пр о вручення поштових повідомл ень, які є у матеріалах справи , але в судове засідання, що ві дбулося 21.12.2011р. не з' явилися, с воїх представників до суду н е направили, про поважність п ідстав неявки суд не повідом или. Як вбачається із наявних в матеріалах справи відзиві в на позов проти позовних вим ог заперечують.

Третя особа 1 - ОСОБА_1 бу ла належним чином повідомлен а про час та місце судового ро згляду, що підтверджується к орінцями про вручення поштов их повідомлень, які є у матері алах справи, але в судове засі дання не з' явилася, свого пр едставника до суду не направ ила, про поважність підстав н еявки суд не повідомила, своє ї позиції щодо позову суду не надала.

Представник третьої особи 2 - ОСОБА_2 в судових засід аннях проти позову заперечув ав, проте письмової позиції с уду не надав.

Під час розгляду справи уч асниками судового процесу бу ли надані додаткові докази, я кі оглянути судом та залучен і до матеріалів справи.

Справа розглядається в по рядку ст. 75 Господарського про цесуального кодексу України , за наявними в ній матеріалам и.

Відповідно до ст.85 ГПК Укра їни в судовому засіданні ого лошено вступну та резолютивн у частини рішення.

Розглянувши у відкритому с удовому засіданні матеріали справи, заслухавши поясненн я учасників судового процесу , проаналізувавши надані док ази, суд встановив:

25.09.2006р. між відкритим акціон ерним товариством акціонерн ий банк "Укргазбанк", яке в под альшому було перейменоване в Публічне акціонерне товарис тво акціонерний банк "Укргаз банк" (Банк) та товариство м з обмеженою відповідальніс тю "Підприємство по закупівл і та реалізації газу "Одесага з" (Позичальник) був уклад ений кредитний договір № 40(дог овір), відповідно до якого Б анк надає Позичальнику відновлювальну відкличну к редитну лінію (кредит) на здій снення фінансово-господарсь кої діяльності в сумі 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006р. по 25.12.2007р. із спла тою відсотків за користуванн я кредитом, виходячи з 18% річни х (п.1.1. договору).

Пунктом 2.1. договору визначе но, що згідно з договором про з аставу майнових прав від 25.09.2006р . в забезпечення зобов'язань з а дійсним договором Банком п рийнято майнові права про на дання права підключення до г азової мережі № 09/08 від 29.08.2006р.

Між Банком та Позичальни ком укладається договір ві дступленя прав вимоги за дог овором (договорами) застави м айнових прав від 25.09.2006р.

Відповідно до п.3.1.1. Банк зобо в'язувався відкрити Позича льнику позичковий рахунок № 20631019930.980 та перерахувати Пози чальнику кредит в межах сум и 15 000 000 грн. в строк до 27.12.2007р з пози чкового рахунку № 20631019930.980 на пот очний рахунок Позичальник а № 2600319930.980 в Одеській філії Бан ку за умови отримання Банком у термін не менш як за один ба нківський день до дати видач і коштів в межах кредитної лі нії попередньої письмової за яви Позичальника та підт вердження Банком намірів про видачу кредитних коштів в ра хунок кредитної лінії згідно зазначеної заяви Позичаль ника, тощо.

Згідно з п.3.2.1. договору Бан к має право дозволяти за кл опотанням Позичальника в окремих випадках у разі ная вності вільних кредитних рес урсів перенесення строків по вернення кредиту та сплати в ідсотків зі сплатою підвищен ої відсоткової ставки в розм ірі, встановленому за домовл еністю сторін.

Пунктом 3.2.7. договору передба чено, що Банк маж право ви магати дострокового виконан ня зобов'язання Позичальни ка за цим договором, забезп еченого заставою, у разі: 1) пер едання заставодавцем предме та застави іншій особі без зг оди Банку, якщо одержання так ої згоди необхідне; 2) порушенн я заставодавцем правил про з міну предмета застави; 3) втрат и предмета застави за обстав ин, за які Банк не відпові дає, якщо заставодавець не зм інив або не відновив предмет застави.

Вимагати від Позичальник а дострокового виконання з обов'язання за цим договором , забезпеченого заставою, а як що вимога Банку не буде задов олена, - звернути стягнення на предмет застави: 1) у разі пору шення заставодавцем правил п ро наступну заставу; 2) у разі п орушення заставодавцем прав ил про розпорядження предмет ом застави (п.3.2.8.).

Частково або в повному обся зі відмовитися від своїх зоб ов'язань за цим договором та д оговором застави, у разі пору шення Позичальником зоб ов'язань за договором (п.3.2.9.).

Відповідно до п.3.2.10. договору у разі невиконання зобов'яза нь Позичальником, здійсн ити відшкодування заборгова ності за дійсним договором, ш ляхом звернення стягнення на предмет застави згідно дого вору про заставу майнових пр ав від 25.09.2006р. у порядку, встанов леному законодавством Украї ни.

Згідно з п.3.2.11. договору, Бан к має право нараховувати ві дсотки на залишок прострочен ої заборгованості за простро ченим кредитом, виходячи із 19% річних, починаючи з дня виник нення простроченої заборгов аності.

Позичальник у відповідно сті до п.3.3.1. договору зобов'яза ний використати кредит на за значені в п.1.1. договору цілі і п овернути кредит в сумі, отрим аній згідно п.1.1. договору не пі зніше 25.12.2007р. на рахунок, відкри тий в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк" та сплачувати відсотки за кред ит щомісячно, виходячи з 18% річ них, один раз на місяць, не піз ніше останнього робочого дня місяця на рахунок № 20686019930.980 в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк", а також в д ень закінчення строку на яки й надано кредит, у відповідно сті з п.1.1. договору, в день дост рокового погашення заборгов аності по кредиту, або в день д острокового розірвання цьог о договору.

Згідно з п.3.3.7. договору Поз ичальник зобов'язаний спла тити Банку штрафні санкції (у разі їх виникнення) згідно з п .5.3., 5.4. договору.

Також, п.3.3.8. договору до обов'я зків Позичальника відне сено безперечно виконувати у мови змін та доповнень до цьо го договору (включаючи зміни до договору стосовно припин ення зобов'язання Банку внас лідок його односторонньої ві дмови від зобов'язання, зміни Банком умов зобов'язання П озичальника та розірвання цього договору, у зв'язку з чи м Позичальник зобов'язан ий буде повернути/сплатити Б анку всю заборгованість за к редитом, відсотки та всю іншу заборгованість за умовами к редитного договору, в тому чи слі штрафні санкції та витра ти Банку в день одностороннь ого розірвання Банком цього договору), внесених Банком в о дносторонньому порядку у від повідності з розділом "ПОРЯД ОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В О ДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ".

Відповідно до п.3.3.9. договору Позичальник зобов'язани й незалежно від підстав розі рвання договору (включаючи р озірвання договору в односто ронньому порядку) повернути Банку кредит у повному обсяз і, сплатити відсотки за корис тування кредитом, а також усі штрафні санкції та видатки і нагороди Банку у разі їх вини кнення згідно умов цього дог овору та чинного законодавст ва.

Пунктом 4.1. договору встанов лено, що у випадку невиконанн я та/або неналежного виконан ня Позичальником умов ць ого договору (в тому числі, нес воєчасного виконання грошов их зобов'язань (з простроченн ям виконання більше ніж на од ин робочий день), що випливают ь з цього договору, а саме: нес плати відсотків та/або несво єчасного повернення кредиту або його частини) банк має пра во на свій розсуд: припинити с вої зобов'язання в односторо нньому порядку щодо подальшо го кредитування Позичальн ика; розірвати цей договір в односторонньому порядку; в нести зміни/доповнення до ць ого договору в односторонньо му порядку (внести зміни до ум ов зобов'язань своїх та/або Позичальника, включаючи зм іну Позичальнику відсот кової ставки за користування кредитом, а також включаючи з міну відсоткової ставки, що н араховується на залишок прос троченої заборгованості за п ростроченим кредитом).

Про внесення відповідних о дносторонніх змін (доповнень ) до договору, включаючи його р озірвання, Банк попередж ає Позичальника не менш н іж за сім календарних днів із зазначенням, які саме зміни (в ключаючи розірвання договор у) до договору будуть внесені Банком в односторонньому по рядку. Зміни (включаючи розір вання договору), внесені Банк ом в односторонньому порядку , набиратимуть чинності в стр оки, визначені Банком у таких письмових змінах, що будуть н адіслані Позичальнику, а ле в будь-якому разі такі пись мові зміни набиратимуть чинн ості лише зі спливом семиден ного терміну з дня надісланн я Банком Позичальнику пи сьмового попередження про вн есення Банком в одностороннь ому порядку змін (включаючи р озірвання договору) до цього договору.

Згідно з п.4.2. договору сторон и домовилися, що необхідним т а достатнім доказом надіслан ня Банком Позичальнику п исьмового попередження про в несення змін до цього догово ру (включаючи розірвання дог овору) в односторонньому пор ядку та самих письмових змін до нього (включаючи розірван ня договору), що вносятья банк ом згідно цього розділу в одн осторонньому порядку, є пошт ова квитанція (касовий/фінан совий чек) поштового відділе ння про прийняття від Банку п оштових відправлень - реком ендованих листів з описом вк ладення на адресу Позичаль ника, зазначену в розділі "А ДРЕСИ ТА БАНКІВСЬКІ РКВІ ЗИТИ СТОРІН" цього договору а бо наданої Позичальником у випадку зміни його місцезн аходження.

У випадку порушення Пози чальником зобов'язань Ба нк має право відмовитися ві д виконання своїх зобов'язан ь та/або розірвати цей догові р, при цьому Позичальник з обов'язаний відшкодувати Бан ку збитки в розмірі неповерн еної суми кредиту, відсотків за користування кредитом та витрат, понесеннях Банком за цим договором, а також поверн ути Банку заборгованість по кредиту, сплатити відсотки з а користування кредитом, штр афні санкції (неустойку) та ін ші видатки, понесені Банком з а цим договором (п.5.1. договору).

Відповідно до вимог п.5.3. дого вору за порушення строків (ви значених в договорі) поверне ння кредиту та/або сплати від сотків за користування креди том Позичальник зобов'яз аний сплатити Банку штрафні санкції (неустойку), виходячи з ставки 9% річних (але не більш е подвійної облікової ставки НБУ), обчисленої від суми прос троченого платежу за кожний день прострочки виконання зо бов'язань від дня виникнення прострочки до повного погаш ення заборгованості.

Згідно з п.6.4. договору визнач ає, що строк дії договору з мом енту набрання ним юридичної сили по 25.12.2008р. Закінчення строк у дії договору не звільняє ст орони від виконання тих зобо в'язань, що лишились невикона ними з будь-яких підстав. Прип инення (закінчення) строку ді ї договору не тягне за собою п рипинення зобов'язань, що вип ливають з договору, також у ви падку, якщо такі зобов'язання виникли після припинення (за кінчення) строку дії договор у на підставі зобов'язань, що л ишилися невиконаними на моме нт закінчення строку дії дог овору.

Договір застави майнових п рав від 25.09.2006р., укладений між Ба нком та Позичальником є н евід'ємною частиною цього до говору.

24.12.2007р. між Банком та Позича льником було укладено дого вір про внесення змін та допо внень до кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., відповідно до яко го сторони дійшли згоди внес ти зміни та доповнення до п.п.1 .1, 3.1.1, 3.3.1.,6.4. кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., а саме:

Пункт 1.1. Банк відкриває По зичальнику відновлювальн у відкличну кредитну лінію н а здійснення фінансово-госпо дарської діяльності в сумі 15 0 00 000 грн. з 25.09.2006р. по 24.10.2008р із сплатою відсотків за користування к редитом виходячи з 18% річних (к редит)…

Пункт 3.1.1. Банк зобов'язуєтьс я відкрити Позичальнику позичковий рахунок № 20631019930.980 та перерахувати Позичальник у кредит в межах суми 15 000 000 грн . в строк по 24.10.2008р. з позичкового рахунку № 20631019930.980 на поточний ра хунок Позичальника № 2600319930. 980 в Одеській філії Банку за ум ови отримання Банком у термі н не менш як за один банківськ ий день до дати видачі коштів в межах кредитної лінії попе редньої письмової заяви По зичальника та підтверджен ня Банком намірів про видачу кредитних коштів в рахунок к редитної лінії згідно зазнач еної заяви Позичальника , тощо.

Пункт 3.3.1. Використати кредит на зазначені в п.1.1. договору ці лі і повернути кредит в сумі, о триманій згідно п.1.1. договору не пізніше 24.10.2008р. на рахун ок, відкритий в ОФ ВАТ АБ "Укрг азбанк" та сплачувати відсот ки за кредит щомісячно, виход ячи з 18% річних, один раз на міся ць, не пізніше останнього роб очого дня місяця на рахунок № 20686019930.980 в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк", а також в день закінчення стро ку на який надано кредит, у від повідності з п.1.1. договору, в де нь дострокового погашення за боргованості по кредиту, або в день дострокового розірва ння цього договору, тощо.

Пункт 6.4. Строк дії договору з моменту набрання ним юридич ної сили по 24.10.2009р. Закінчення с троку дії договору не звільн яє сторони від виконання тих зобов'язань, що лишились неви конаними з будь-яких підстав . Припинення (закінчення) стро ку дії договору не тягне за со бою припинення зобов'язань, щ о випливають з договору, тако ж у випадку, якщо такі зобов'яз ання виникли після припиненн я (закінчення) строку дії дого вору на підставі зобов'язань , що лишилися невиконаними на момент закінчення строку ді ї договору.

25.12.2008р. між Банком та Позича льником було укладено дого вір про внесення змін та допо внень до кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., відповідно до яко го сторони дійшли згоди внес ти зміни та доповнення до п.п.1 .1,2.1., 3.1.1, 3.3.1.,6.4. кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., а саме:

Пункт 1.1. Банк відкриває По зичальнику відновлювальн у відкличну кредитну лінію н а здійснення фінансово-госпо дарської діяльності в сумі 15 0 00 000 грн. з 25.09.2006р. по 24.10.2008р із сплатою відсотків за користування к редитом виходячи з 18% річних, а з 30.10.2008р. по 20.03.2009р. із сплатою відс отків за користування кредит ом виходячи з 25 % річних…

Пункт 2.1. Згідно з договором п ро заставу майнових прав від 25.09.2006р. в забезпечення зобов'яз ань за дійсним договором Бан ком прийнято майнові прав а по договору про надання пра ва підключення до газової ме режі № 15/08 від 15.08.2008р., укладеному м іж ТОВ "Газтранзит" та Позич альником.

Між Банком та Позичальни ком укладається договір ві дступленя прав вимоги за дог овором (договорами) застави м айнових прав від 25.09.2006р.

Пункт 3.1.1. Банк зобов'язуєтьс я відкрити Позичальнику позичковий рахунок № 20631019930.980 та перерахувати Позичальник у кредит в межах суми 15 000 000 грн . в строк до 20.03.2009р. з позичк ового рахунку № 20631019930.980 на поточ ний рахунок Позичальника № 2600319930.980 в Одеській філії Банку за умови отримання Банком у т ермін не менш як за один банкі вський день до дати видачі ко штів в межах кредитної лінії попередньої письмової заяви Позичальника та підтвер дження Банком намірів про ви дачу кредитних коштів в раху нок кредитної лінії згідно з азначеної заяви Позичальн ика, тощо.

Пункт 3.3.1. Використати кредит на зазначені в п.1.1. договору ці лі і повернути кредит в сумі, о триманій згідно п.1.1. договору до 20.03.2009р. на рахунок, відк ритий в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк" та сплачувати відсотки за кр едит щомісячно, з 25.09.2006р. по 29.10. 2008р. виходячи з 18% річних, а з 30.10.2008р .до 20.03.2009р. виходячи з 25% річних , один раз на місяць, не пізніш е останнього робочого дня мі сяця на рахунок № 20686019930.980 в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк", а також в день закінчення строку на який на дано кредит, у відповідності з п.1.1. договору, в день дострок ового погашення заборговано сті по кредиту, або в день дост рокового розірвання цього до говору, тощо.

Пункт 6.4. Строк дії договору з моменту набрання ним юридич ної сили по 20.03.2010р. Закінче ння строку дії договору не зв ільняє сторони від виконання тих зобов'язань, що лишились н евиконаними з будь-яких підс тав. Припинення (закінчення) с троку дії договору не тягне з а собою припинення зобов'яза нь, що випливають з договору, т акож у випадку, якщо такі зобо в'язання виникли після припи нення (закінчення) строку дії договору на підставі зобов'я зань, що лишилися невиконани ми на момент закінчення стро ку дії договору.

Також, судом встановлено, що 25.09.2006р. між відкритим акціонерн им товариством акціонерний б анк "Укргазбанк", яке в подальш ому було перейменоване в Пуб лічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбан к" (Заставодержатель) та товар иством з обмеженою відповіда льністю "Підприємство по зак упівлі та реалізації газу "Од есагаз" (Заставодавець) був ук ладений договір про заставу майнових прав (договір заста ви), відповідно до п.1.1. якого ві н забезпечує всі вимоги Заст аводержателя, як кредитора з а умовами кредитного договор у № 40 від 25.09.2006р., укладеного між З аставодержателем та Заставо давцем (Позичальником). За умовами кредитного договору Заставодавець (Позичальни к) зобов'язаний Заставодерж ателю не пізніше 25.12.2007р. поверну ти кредит в сумі 15 000 000,00 грн., спла тити проценти за користуванн я кредитом в розмірі 18% в насту пні строки: не пізніше останн ього банківського дня місяця , в останній день закінчення с троку, на який надано кредит, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, а бо в день дострокового розір вання цього договору, а по про строченій заборгованості сп латити відсотки в розмірі 19%, а також штрафи та пені у розмір і і випадках, передбачених кр едитним та цим договорами, з в рахуванням змін та доповнень до кредитного та цього догов ору, якщо такі будуть прийнят і. .

У разі виникнення обставин та наслідків, передбачених р озділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМ ІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАНН Я ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬО МУ ПОРЯДКУ" кредитного догов ору даний договір забезпечув атиме всі вимоги Заставодерж ателя, як кредитора за кредит ним договором, згідно розділ у "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПО ВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГО ВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯД КУ" у відповідності до якого З аставодавець (Позичальник ) зобов'язаний Заставодержа телю не пізніше 25.12.2007р, повернут и кредит в сумі 15 000 000 грн., сплати ти відсотки за користування кредитом в розмірі 18% річних. П ро дату виникнення вказаних вище обставин та наслідків З аставодержатель повідомляє Заставодавця (Позичальник а) письмово. Виникнення обс тавин та наслідків, передбач ених розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕ ННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІ РВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОР ОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору, не є змінами до кред итного договору і не потребу ють письмового погодження За ставодавця (Позичальника ). Укладаючи цей Договір Заста водавець (Позичальник) по годився, що у разі виникнення обставин та наслідків, перед бачених розділом "ПОРЯДОК ВН ЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА Р ОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОС ТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитно го договору, даний договір за безпечуватиме всі вимоги Зас таводержателя, як кредитора за кредитним договором, згід но розділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВА ННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОНН ЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного дог овору.

У разі одностороннього роз ірвання кредитного договору Заставодержателем згідно ро зділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договор у, Заставодавець (Позичальн ик) погоджується, що Застав одержатель з дати розірвання кредитного договору звертає стягнення на заставлене май но (предмет застави) у порядку , передбаченому цим договоро м.

Відповідно п.2.1. зазначеного договору застави, предметом застави є належне Заставода вцю (Позичальнику) на моме нт укладення цього договору право вимоги боргу згідно до говору № 09/08 від 29.08.2006р., укладеном у між Заставодавцем та ТОВ ФП К "Нафто Газ Сервіс" (Боржн ик) (надалі-предмет застави). П редметом контракту є право п ідключення об'єктів системи газоспоживання .

Під правом вимоги сторони р озуміють право вимоги Застав одавця (Позичальника) про належне виконання умов дого вору, звернене до Боржника - ТО В ФПК "Нафто Газ Сервіс" (ко д ЄДРПОУ34297803 знаходиться за ад ресою: 03057, м. Київ, пр- т Перемоги , 60), а саме - про здійснення Борж ником оплати на суму 39 900 000грн., з а надані послуги Заставодавц ем (Позичальником) згідно договору. Факт надання послу ги Заставодавцем (Позичаль ником) підтверджується акт ом звірки суми заборгованост і .

Предмет застави оцінено Ст оронами в 39 000 000 грн. (надалі-заст авна вартість) (п.2.2. договору за стави).

Пункт 2.4. договору застави ви значає, що у випадку , якщо в мо мент настання терміну викона ння зобов'язань Заставодавця (Позичальника) за умовами кредитного договору Заставо давець (Позичальник) не ви конає свої зобов'язання, Заст аводержатель має право одерж ати задоволення своїх вимог, реалізувавши майнові права, що є предметом застави, на сві й розсуд переважно перед інш ими кредиторами.

Пункт 2.5. договору застави вс тановлює, що у випадку викона ння Заставодавцем (Позичал ьником) зобов'язань по кред итному договору не в повному об'ємі, застава зберігає силу в повному об'ємі.

Право вимоги Заставодавця (Позичальника) за умовами контракту є предметом заста ви до закінчення строку його дії згідно з умовами контрак ту (п.2.6. договору застави).

Відповідно до п.5.1. договору з астави звернення стягнення н а предмет застави та його реа лізація здійснюється або за рішенням суду або за домовле ністю сторін, в порядку, перед баченому п.5.2.1. договору.

Заставодавець разом з цим д оговором укладає з Заставоде ржателем договір уступки пра ва вимоги боргу по договору (к онтракту), за яким Заставодер жатель у випадку набуття пра ва звернення стягнення на пр едмет застави відступає Заст аводержателю свої права, наб уті згідно договору (контрак ту), укладеному Заставодавце м з Боржником. У цьому випадку Заставодержатель набуває пр ав та обов'язків за договором (контрактом), в тому числі отр имання коштів від боржника. О тримані кошти по договору (ко нтракту) направляються Заста водержателем на погашення за боргованості Заставодавця ( Позичальника) перед Заст аводержателем за кредитним д оговором (п.5.2.1. договору застав и).

24.12.2007р. між Банком та Позича льником було укладено дого вір про внесення змін та допо внень до договору про застав у майнових прав від 25.09.2006р., відп овідно до якого сторони дійш ли згоди внести зміни та допо внення до п.п.1.1,2.2. договору про з аставу майнових прав від 25.09.2006р ., а саме:

1.1. Дійсний договір забезпеч ує всі вимоги Заставодержате ля, як кредитора за умовами кр едитного договору № 40 від 25.09.2006р ., укладеного між Заставодерж ателем та Заставодавцем (По зичальником). За умовами кр едитного договору Заставода вець (Позичальник) зобов'я заний Заставодержателю не пі зніше 24.10.2008р. повернути кр едит в сумі 15 000 000,00 грн., сплатити проценти за користування кр едитом в розмірі 18% в наступні строки: не пізніше останньог о банківського дня місяця, в о станній день закінчення стро ку, на який надано кредит, в де нь дострокового погашення за боргованості по кредиту, або в день дострокового розірва ння цього договору, а по прост роченій заборгованості спла тити відсотки в розмірі 19%, а та кож штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кред итним та цим договорами, з вра хуванням змін та доповнень д о кредитного та цього догово ру, якщо такі будуть прийняті . .

У разі виникнення обставин та наслідків, передбачених р озділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМ ІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАНН Я ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬО МУ ПОРЯДКУ" кредитного догов ору даний договір забезпечув атиме всі вимоги Заставодерж ателя, як кредитора за кредит ним договором, згідно розділ у "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПО ВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГО ВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯД КУ" у відповідності до якого З аставодавець (Позичальник ) зобов'язаний Заставодержа телю не пізніше 24.10.2008р., пов ернути кредит в сумі 15 000 000 грн., с платити відсотки за користув ання кредитом в розмірі 18% річ них. Про дату виникнення вказ аних вище обставин та наслід ків Заставодержатель повідо мляє Заставодавця (Позичал ьника) письмово. Виникнення обставин та наслідків, перед бачених розділом "ПОРЯДОК ВН ЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА Р ОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОС ТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитно го договору, не є змінами до кр едитного договору і не потре бують письмового погодження Заставодавця (Позичальник а). Укладаючи цей Договір За ставодавець (Позичальник ) погодився, що у разі виникне ння обставин та наслідків, пе редбачених розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) Т А РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДН ОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредит ного договору, даний договір забезпечуватиме всі вимоги Заставодержателя, як кредито ра за кредитним договором, зг ідно розділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕН НЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІР ВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРО ННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного д оговору.

У разі одностороннього роз ірвання кредитного договору Заставодержателем згідно ро зділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договор у, Заставодавець (Позичальн ик) погоджується, що Застав одержатель з дати розірвання кредитного договору звертає стягнення на заставлене май но (предмет застави) у порядку , передбаченому цим договоро м.

2.2. Під правом вимоги сторони розуміють право вимоги Заст аводавця (Позичальника) п ро належне виконання умов до говору, звернене до Боржника - ТОВ ФПК "Нафто Газ Сервіс " (код ЄДРПОУ34297803 знаходиться за адресою: 03057, м. Київ, пр- т Перемо ги, 60), а саме - про здійснення Бо ржником оплати на суму 39 900 000грн ., за надані послуги Заставода вцем (Позичальником) згід но договору. Факт надання пос луги Заставодавцем (Позича льником) підтверджується а ктом звірки суми заборговано сті .

Предмет застави оцінено Ст оронами в 37 275 500 грн. (надалі-заст авна вартість).

25.12.2008р. між Банком та Позича льником було укладено дого вір про внесення змін та допо внень до договору про застав у майнових прав від 25.09.2006р., відп овідно до якого сторони дійш ли згоди внести зміни та допо внення до п.п.1.1,2,1,2.2. договору про заставу майнових прав від 25.09.2 006р., а саме:

1.1. Дійсний договір забезпеч ує всі вимоги Заставодержате ля, як кредитора за умовами кр едитного договору № 40 від 25.09.2006р ., укладеного між Заставодерж ателем та Заставодавцем (По зичальником). За умовами кр едитного договору Заставода вець (Позичальник) зобов'я заний Заставодержателю до 20.03.2009р. повернути кредит в су мі 15 000 000,00 грн., сплатити проценти за користування кредитом з 25. 09.2006р. по 29.10.2008р. в розмірі 18% , а з 30.10.2008р . до 20.03.2009р. в розмірі 25% річних в на ступні строки: не пізніше ост аннього банківського дня міс яця, в останній день закінчен ня строку, на який надано кред ит, в день дострокового погаш ення заборгованості по креди ту, або в день дострокового ро зірвання цього договору, а по простроченій заборгованост і сплатити відсотки за креди том з 25.09.2006р. по 29.10.2008р. в розмірі 19%, а з 30.10.2008р. до 20.03.2009р. в розмірі 26% річн их, а також штрафи та пені у ро змірі і випадках, передбачен их кредитним та цим договора ми, з врахуванням змін та допо внень до кредитного та цього договору, якщо такі будуть пр ийняті. .

У разі виникнення обставин та наслідків, передбачених р озділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМ ІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАНН Я ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬО МУ ПОРЯДКУ" кредитного догов ору даний договір забезпечув атиме всі вимоги Заставодерж ателя, як кредитора за кредит ним договором, згідно розділ у "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПО ВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГО ВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯД КУ" у відповідності до якого З аставодавець (Позичальник ) зобов'язаний Заставодержа телю до 20.03.2009р., повернути к редит в сумі 15 000 000 грн., сплатити відсотки за користування кр едитом в розмірі 25% річни х. Про дату виникнення вказан их вище обставин та наслідкі в Заставодержатель повідомл яє Заставодавця (Позичальн ика) письмово. Виникнення о бставин та наслідків, передб ачених розділом "ПОРЯДОК ВНЕ СЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РО ЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТ ОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитног о договору, не є змінами до кре дитного договору і не потреб ують письмового погодження З аставодавця (Позичальника ). Укладаючи цей Договір Зас таводавець (Позичальник ) погодився, що у разі виникнен ня обставин та наслідків, пер едбачених розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) Т А РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДН ОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредит ного договору, даний договір забезпечуватиме всі вимоги Заставодержателя, як кредито ра за кредитним договором, зг ідно розділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕН НЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІР ВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРО ННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного д оговору.

У разі одностороннього роз ірвання кредитного договору Заставодержателем згідно ро зділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договор у, Заставодавець (Позичальн ик) погоджується, що Застав одержатель з дати розірвання кредитного договору звертає стягнення на заставлене май но (предмет застави) у порядку , передбаченому цим договоро м.

2.1. Предметом застави є належ не Заставодавцю (Позичальн ику) на момент укладення ць ого договору право вимоги бо ргу згідно договору № 15/08 від 15.08.2008р., укладеному між Заста водавцем та ТОВ "Газтранзит" (Б оржник) (надалі-предмет заста ви). Предметом контракту є пра во підключення об'єктів сист еми газоспоживання .

2.2. Під правом вимоги сторони розуміють право вимоги Заст аводавця (Позичальника) п ро належне виконання умов до говору, звернене до Боржника - ТОВ "Газтранзит" (код ЄДРПОУ 31 2095557, знаходиться за адресою: 68001, Одеська обл., м. Іллічівськ, ву л. 1 травня, буд. 3, кімн. 300), а саме - п ро здійснення Боржником опла ти на суму 40 012 500 грн., за надані по слуги Заставодавцем (Позич альником) згідно договору. Факт надання послуги Заставо давцем (Позичальником) пі дтверджується актом звірки с уми заборгованості .

Предмет застави оцінено Ст оронами в 40 012 500 грн. (надалі-заст авна вартість).

25.09.2006р. між Відкритим акціоне рним товариством акціонерни й банк "Укргазбанк", яке в пода льшому було перейменоване в Публічне акціонерне товарис тво акціонерний банк "Укргаз банк" (Кредитор), ВАТ "Одесагаз " (Поручитель) та ТОВ "Підприєм ство по закупівлі та реаліза ції газу "Одесагаз" (Позичал ьник) був укладений договір поруки, відповідно до п.1.1. яког о Поручитель зобов'язується перед Кредитором за виконанн я Позичальником зобов'яз ань по кредитному договору № 40 від 25.09.2006р., укладеним кредитор ом з Позичальником згідн о з яким Позичальнику Банк відкриває кредитну лінію з лімітом 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006 р. по 25.12.2007р. із сплатою відсоткі в за користування кредитом в иходячи з 18% річних з урахуван ням змін та доповнень, якщо та кі будуть прийняті сторонами кредитного договору.

Відповідно до п.2.1. цього дого вору Поручитель несе солідар ну відповідальність з Пози чальником перед кредиторо м за невиконання зобов'язань по кредитному договору.

Поручитель відповідає за п овернення заборгованості за кредитним договором в тому ж об'ємі що і Позичальник - за сплату кредиту, відсотків за користування кредитом, ко місій, неустойки (штрафи, пені ) за невиконання або неналежн е виконання зобов'язань - в п овному обсязі (п.1.3.).

Пунктом 5.1. цього договору вс тановлено, що він набуває юри дичної сили з моменту підпис ання сторонами і діє до при пинення забезпеченого ним зо бов'язання Позичальника за кредитним договором.

25.12.2008р. між Відкритим акціоне рним товариством акціонерни й банк "Укргазбанк", яке в пода льшому було перейменоване в Публічне акціонерне товарис тво акціонерний банк "Укргаз банк" (Кредитор), ВАТ "Одесагаз " (Поручитель) та ТОВ "Підприєм ство по закупівлі та реаліза ції газу "Одесагаз" (Позичал ьник) був укладений договір про внесення змін та доповне нь до договору поруки від 25.09.2006р ., відповідно до якого сторони дійшли згоди внести зміни та доповнення до п.п.1.1. договору п оруки від 25.09.2006р., а саме:

1.1. Поручитель зобов'язуєтьс я перед Кредитором за викона ння Позичальником зобов 'язань по кредитному договор у № 40 від 25.09.2006р., укладеним креди тором з Позичальником зг ідно з яким Позичальнику Ба нк відкриває кредитну ліні ю з лімітом 15 000 000 грн. на строк з 2 5.09.2006р. по 29.10.2008р. із сплатою відсот ків за користування кредитом виходячи з 18% річних, а з 30.10.2008р. по 20.03.2009р. із сплатою відсотків за користування кредитом виход ячи з 25% річних з урахуванням з мін та доповнень, якщо такі бу дуть прийняті сторонами кред итного договору.

Як вбачається із наявних в м атеріалах справи меморіальн их ордерів, наданих суду Банк ом, останнім у період з 04.10.2006р. по 25.06.2007р. було перераховано на по точний рахунок Позичальни ка було перераховано 15 000 000 гр н.

21.04.2009р. у зв'язку із несплатою Позичальником відсотків за користування кредитом та штрафних санкцій, Банк на діслав на адресу ТОВ "Одесага з" та ВАТ "Одесагаз" претензію за № 1 (вих. № 02/818) в якій заявив вим огу щодо сплати заборгованос ті за кредитним договором.

05.06.2009р. у зв'язку із неповернен ням Позичальником креди ту, несплати відсотків за кор истування кредитом та штрафн их санкцій за порушення зобо в'язань за кредитним договор ом, Банк надіслав на адрес у ТОВ "Одесагаз" та ВАТ "Одесаг аз" претензію за № 2 (вих. № 02/1086) в я кій заявив вимогу щодо сплат и заборгованості за кредитни м договором.

Відповіді на претензії, як з азначив представник Банку, в ід ТОВ "Одесагаз" та ВАТ "Одеса газ" Банк не отримав.

23.09.2009р. у зв'язку із прострочен ням повернення кредиту, несп латою відсотків за користува ння кредитом, штрафних санкц ій за порушення зобов'язань з а кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. Банк звернувся до господ арського суду Одеської облас ті із позовною заявою про стя гнення солідарно з ТОВ "Одеса газ" та ВАТ"Одесагаз" заборгов аність за кредитним договоро м № 40 від 25.09.2006р. у загальній сумі 16 958 071,19 грн., з яких: 15 000 000 грн. - прос трочена заборгованість по кр едиту, 1 638 397,27 грн. прострочена за боргованість по відсотках, 310 684,93 грн. - пеня за прострочку к редиту, 8 988,99 грн. - пеня за прост рочку відсотків.

Як вбачається із матеріалі в справи, в процесі розгляду с прави в господарському суді Одеської області, між Банком та ТОВ "Одесагаз" 09.06.2010р. було укл адено Додаткову угоду про вн есення змін та доповнень до к редитного договору № 40 від 25.09.200 6р., відповідно до якої сторони досягли згоди щодо викладан ня кредитного договору в нов ої редакції, відповідно до як ої, зокрема:

Пункт 1.1. договору визначає, щ о Банк відкриває Позич альнику відновлювальну кр едитну лінію з загальним лім ітом в сумі 15 000 000 грн. на строк з 2 5.09.2006р. по 08.06.2010р., а на строк з 09.06.2010р. п о 28.03.2012р. не відновлювальну кред итну лінію з загальним ліміт ом в сумі 15 000 000 грн., а Позичаль ник зобов'язується поверну ти кредит та сплатити відсот ки за користування кредитним и коштами в межах строку кред итування, встановленого в п.1.3 . договору в розмірі 18% річних з 25.09.2006р. по 29.10.2008р., в розмірі 25% річни х з 30.10.2008р. по 28.03.2012р.

Відповідно до п.1.3. договору в новій редакції кредитна лін ія відкривається з 25.09.2006р. по 28.03.20 12р.

Пунктом 1.3.2. договору в новій редакції сторони погодили, щ о Позичальник у будь-яком у випадку зобов'язаний повер нути кредит у повному обсязі , в строки (терміни), зазначені в графіку погашення кредиту (додаток № 1 до договору).

Позичальник також зобов' язаний сплатити у повному об сязі нараховані та несплачен і станом на 31.05.2010р. відсотки за к ористування кредитними кошт ами в сумі 4544876,70 грн., в строки (те рміни), зазначені в графіку по гашення відсотків (додаток № 2 до договору).

Як зазначили сторони у п.2.1. д оговору, кредит забезпечуєть ся: заставою права вимоги на о тримання у власність паю, що є безумовним майновим правом на наступні об'єкти нерухомо сті, що перебувають в стадії б удівництва: п'ять об'єктів нез авершеного будівництва - п'ят ь квартир з будівельними №№ 172 , 181/1а, 181/1б, 181/1в, 181/1г, загальною площе ю 559,81 м2, розташовані на 21-23 поверх ах житлового будинку АДРЕС А_1, які належать майновому п оручителю - ОСОБА_2; два о б'єкта незавершеного будівни цтва - дві квартири з будіве льними №№ 172, 172а загальною площ ею 325,62 м2, розташовані на 21-22 повер хах житлового будинку АДРЕ СА_2, які належать майновому поручителю - ОСОБА_2 (п.2.1.1.) ; іпотекою двох земельних діл янок для ведення особистого селянського господарства АДРЕСА_3 та АДРЕСА_4, які н алежать майновим поручителя м - ОСОБА_1 та ОСОБА_2 (п .2.1.2.); фінансовою порукою ВАТ "Од есагаз", яка діє до моменту при йняття в іпотеку об'єктів нер ухомості після їх введення в експлуатацію, зазначених в п .2.1.1. договору, за умови відсутн ості на момент оформлення в і потеку об'єктів нерухомості простроченої заборгованост і за кредитом та/або відсотка ми (п.2.1.3.).

Відповідно о п.5.2.20. Позичал ьник зобов'язаний сплатити в повному обсязі нараховані та несплачені станом на 31.05.2010р. відсотки за користування кр едитними коштами, відповідно до п.1.3.3. договору.

Згідно з п.5.3.3. договору в нові й редакції, Банк має право відмовитись від надання По зичальнику передбаченого цим договором кредиту частк ово або в повному обсязі, а так ож вимагати дострокового пов ного виконання Позичальни ком своїх зобов'язань по ць ому договору, включаючи нара ховані відсотки за користува ння кредитними коштами, комі сії та штрафні санкції у випа дках, коли, зокрема: Позичал ьник не виконав у строк сво ї зобов'язання по поверненню кредиту (його частини) та /або сплаті плати за кредит, та/або інші зобов'язання по сплаті г рошових коштів, передбачених договором; Позичальником порушено порядок погашення кредиту (додаток 3 1); виникли бу дь-які обставини, які явно сві дчать про те, що наданий Позич альникові кредит своєчасно н е буде повернутий, тощо.

Відповідно до п. 6.3. кредитног о договору за порушення визн ачених у договорі строків (те рмінів) повернення кредиту т а/або сплати відсотків за кор истування кредитними коштам и та/або комісійних винагоро д Позичальник зобов'язан ий сплатити Банку неустойку (пеню), яка обчислюється від су ми простроченого платежу, у р озмірі подвійної облікової с тавки НБУ, що діяла у період за який сплачується пеня.

Відповідно до додатку № 1 до кредитного договору Позич альник зобов'язаний виплат ити Банку суму кредиту почин аючи з 31.08.2010р. по 28.03.2012р. щомісячно по 750 000 грн. та відповідно до дод атку № 2 до кредитного договор у Позичальник зобов'язує ться виплатити банку в повно му обсязі нараховані та несп лачені станом на 31.05.2010р. відсотк и за користування кредитними коштами в сумі 4544876,70грн. почина ючи з 31.08.2010р. по 31.05.2011р. по 400 000 грн., щом ісяця, до 2424.06.2011р. - 320 000 грн. та 224876,70 г рн. до 22.07.2011р.

09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (Кредитор), ВАТ "Одесагаз" (Пору читель) та ТОВ "Одесагаз" (Поз ичальник) було укладено дог овір поруки, відповідно до п.1. 1. якого Поручитель зобов'язує ться перед Кредитором відпов ідати за виконання Позичал ьником зобов'язань по креди тному договору № 40 від 25.09.2006р., ук ладеному кредитором з Пози чальником, згідно з яким П озичальнику відкрито відн овлювальну кредитну лінію з загальним лімітом 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006р. по 08.06.2010р., а на строк з 09.06.2010р. по 28.03.2012р. не відновлювал ьну кредитну лінію з загальн им лімітом 15 000 000 грн. із сплатою відсотків за користування к редитними коштами в межах ст року кредитування в розмірі 18% річних з 25.09.2006р. по 29.10.2008р., в розмі рі 25% річних з 30.10.2008р. по 28.03.2012р., з ура хуванням змін та доповнень, я кщо такі будуть прийняті сто ронами договору.

Відповідно до п.1.2. зазначено го договору поруки Поручител ь несе солідарну відповідаль ність з Позичальником пе ред кредитором за виконання зобов'язань по договору.

У відповідності до п.1.3. догов ору поруки Поручитель відпов ідає за повернення заборгова ності за договором в тому ж об сязі, що і Позичальник - з а повернення кредиту, сплату відсотків за користування к редитними коштами, комісій, н еустойки (штрафи, пені) за неви конання або неналежне викона ння зобов'язань - в повному о бсязі.

Згідно з п.5.1. договору поруки він набуває чинності з момен ту підписання сторонами і діє до моменту прийняття в іп отеку об'єктів нерухомості п ісля їх введення в експлуата цію, зазначених в п.2.1.2. договор у, за умови відсутності на мом ент оформлення в іпотеку об'є ктів нерухомості прострочен ої заборгованості за кредито м та/або відсотками.

Пунктом 5.2. договору поруки визначено, що порука також пр ипиняється, якщо кредитор пр отягом трьох років з дня наст ання строку виконання зобов' язання Позичальника за д оговором не пред'явить вимог и до Поручителя. Якщо строк ви конання зобов'язання не зазн ачений або визначений момент ом вимоги то відповідальніст ь Поручителя перед кредиторо м припиняється після закінче ння одного року з дня укладан ня цього договору.

Порука припиняється у разі переведення боргу на іншу ос обу, якщо Поручитель не поруч ався за нового Позичальник а (п.5.3.).

Порука припиняється, якщо п ісля настання строку виконан ня зобов'язання кредитор від мовився прийняти належне вик онання, запропоноване Пози чальником або Поручителем (п.5.4.).

09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (Заставодержатель) та ОСОБА _2, який є майновим поручител ем за ТОВ "Одесагаз" (Заставода вець) було укладено договір п ро заставу майнових прав, яки й було нотаріально посвідчен о приватним нотаріусом Одесь кого міського нотаріального округу ОСОБА_3, про що в реє стрі зроблено запис за № 3886.

Відповідно до п.1.1. зазначено го договору він забезпечує в сі вимоги Заставодержателя, які випливають з кредитного договору № 40 від 25.09.2006р. (а також д оговорів про внесення змін д о нього), укладеного між Заста водержателем та Позичальн иком - ТОВ "Одесагаз", згідно якого Позичальник обов'я заний у порядку та на умовах, в икладених у кредитному догов орі не пізніше 28.03.2012р. повернути кредит у розмірі 15 000 000 грн., спла тити відсотки за користуванн я кредитними коштами у межах строку кредитування, в розмі рі 25% річних з 29.10.2010р. по 28ю03.2012р., а та кож штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кред итним та цим договорами, відш кодувати Заставодержателю в сі збитки, понесені ним внасл ідок невиконання Позичаль ником умов кредитного дого вору у розмірі і у випадках, пе редбачених кредитним догово ром.

Згідно п.2.1. договору предмет ом застави є: право вимоги Зас таводавця на отримання у вла сність паю, що є безумовним ма йновим правом Заставодавця н а квартиру будівельний № 181/1в р озрахунковою площею 71,79 м2, розт ашовану на 23 поверсі жилого бу динку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі до говору № Г1/Д-204/1 про пайову учас ть у будівництві об'єкта неру хомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник п о відношенню до Заставодавця ), сума договору становить 127 211,98 грн.;

право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунково ю площею 165,62 м2, розташовану на 21 -22 поверсі жилого будинку АД РЕСА_2 та належить Заставод авцю на підставі договору № Г 1/Д-203 про пайову участь у будівн ицтві об'єкта нерухомого май на, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРО БУТ ЛТД" (боржник по відношенн ю до Заставодавця), сума догов ору становить 814353,54 грн.;

право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 172а розрахунков ою площею 160 м2, розташовану на 2 1-22 поверсі жилого будинку АД РЕСА_2 та належить Заставод авцю на підставі договору № Г 1/Д-203/а про пайову участь у буді вництві об'єкта нерухомого м айна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБ РОБУТ ЛТД" (боржник по відноше нню до Заставодавця), сума дог овору становить 786 120 грн.;

право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунково ю площею 157,81 м2, розташовану на 21 поверсі жилого будинку АДР ЕСА_1 та належить Заставода вцю на підставі договору № Г1/Д -165 про пайову участь у будівни цтві об'єкта нерухомого майн а, укладеним 05.04.2008р. з ТОВ "ДОБРОБ УТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума догово ру становить 1 601 175 грн.;

право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1а розрахунко вою площею 123,36 м2, розташовану н а 23 поверсі жилого будинку А ДРЕСА_1 та належить Заставо давцю на підставі договору № Г1/Д-204/1а про пайову участь у буд івництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДО БРОБУТ ЛТД" (боржник по віднош енню до Заставодавця), сума до говору становить 218593,92 грн.;

право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1б розрахунко вою площею 74,72 м2, розташовану н а 23 поверсі жилого будинку А ДРЕСА_1 та належить Заставо давцю на підставі договору № Г1/Д-204/1б про пайову участь у буд івництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДО БРОБУТ ЛТД" (боржник по віднош енню до Заставодавця), сума до говору становить 132403 грн.;

право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1г розрахунко вою площею 132,13 м2, розташовану н а 23 поверсі жилого будинку А ДРЕСА_1 та належить Заставо давцю на підставі договору № Г1/Д-204/1г про пайову участь у буд івництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДО БРОБУТ ЛТД" (боржник по віднош енню до Заставодавця), сума до говору становить 234134 грн.

Відповідно до п.2.2. договору з а згодою сторін предмет заст ави оцінено в 8 208 800 грн., тощо.

Пунктом 5.1. цього договору пе редбачено, що заставодержате ль набуває право звернути ст ягнення та реалізувати предм ет застави у разі, зокрема: нев иконання або неналежного вик онання Позичальником ум ов кредитного договору, зокр ема, при повному або частково му неповернені кредиту (черг ового платежу за кредитом) та /або при несплаті або частков ій несплаті відсотків за кор истування кредитними коштам и та/або при несплаті або част ковій несплаті штрафних санк цій, комісій або інших платеж ів у встановлений кредитним договором строки.

Пунктом 5.2. договору звернен ня стягнення на предмет заст ави здійснюється на підставі рішення суду, в порядку, встан овленому чинним законодавст вом України або в позасудово му порядку згідно з Законом У країни "Про забезпечення вим ог кредиторів та реєстрацію обтяжень" з урахуванням поло жень цього договору.

Підписанням цього договор у Заставодавець здійснює від ступлення Заставодержателю права вимоги на предмет заст ави з відкладальною обставин ою. Відкладальною обставиною є невиконання або неналежне виконання Позичальником своїх зобов'язань за кредитн им договором (п.5.3. договору).

09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (Іпотекодержатель) та ОСОБА _1, яка є майновим поручителе м за ТОВ "Одесагаз" (Іпотекодав ець) було укладено іпотечний договір, який було нотаріаль но посвідчено приватним нота ріусом Одеського міського но таріального округу ОСОБА_3 , про що в реєстрі зроблено з апис за № 3882.

Відповідно до п.1.1. зазначено го договору він забезпечує в сі вимоги Іпотекодержателя, які випливають з кредитного договору № 40 від 25.09.2006р. (а також д оговорів про внесення змін д о нього), укладеного між Іпоте кодержателем та Позичальн иком - ТОВ "Одесагаз", згідно якого Позичальник обов'я заний у порядку та на умовах, в икладених у кредитному догов орі не пізніше 28.03.2012р. повернути кредит у розмірі 15 000 000 грн., спла тити відсотки за користуванн я кредитними коштами у межах строку кредитування, в розмі рі 25% річних з 29.10.2010р. по 28ю03.2012р., а та кож штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кред итним та цим договорами, відш кодувати Іпотекодержателю в сі збитки, понесені ним внасл ідок невиконання Іпотекодав цем (Позичальником) умов к редитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кр едитним договором.

Згідно п.2.1. договору предмет ом іпотеки є: земельна ділянк а, кадастровий номер: 5123784200:01:001:0034, п лощею 1,93 га, що знаходиться на т ериторії АДРЕСА_3 та належ ить Іпотекодавцю на підставі Державного акта на право вла сності на земельну ділянку (С ерія ЯД № 967984), виданого 22.04.2008р. від ділом земельних ресурсів у О відіопольському районі Одес ької області, зареєстрованог о в Книзі записів реєстрації державних актів на право вла сності на землю та право пост ійного користування землею, договорів оренди землі за № 010 852900042. Цільове призначення (вико ристання) земельної ділянки - для ведення особистого сел янського господарства.

Згідно п.2.2. іпотечного догов ору згідно звіту про оцінку п редмету іпотеки, який складе но СОД "Кредитне Брокерське А генство", ринкову вартість пр едмету іпотеки визначено у р озмірі 4 016 600грн. без урахування ПДВ (надалі - заставна варті сть предмета іпотеки).

Відповідно до п.6.1. договору І потекодержатель набуває пра ва звернути стягнення та реа лізувати предмет іпотеки у н аступних випадках, зокрема: я кщо у момент настання строку виконання зобов'язання за кр едитним договором воно не бу де виконано належним чином, а саме: при повному або частков ому неповерненні суми кредит у (чергового платежу за креди том) та/або або при несплаті аб о частковій несплаті відсотк ів за користування кредитним и коштами та/або при несплаті або частковій несплаті штра фних санкцій, комісій або інш их платежів у встановлений к редитним договором строки; у разі порушення Іпотекодавце м (Позичальником) обов'язк ів за цим та/або кредитним дог овором та невиконання вимоги Іпотекодержателя про достро кове виконання зобов'язань з а кредитним договором.

Пунктом 6.3. договору встанов лено, що звернення стягнення на предмет іпотеки здійснює ться на підставі рішення суд у, виконавчого надпису нотар іуса або згідно з договором п ро задоволення вимог Іпотеко держателя.

Пунктом 6.4. договору сторони погодили, що умови цього пунк ту (разом з підпунктами) являю ть собою застереження про за доволення вимог Іпотекодерж ателя та вважаються повним у кладеним договором про задов олення вимог Іпотекодержате ля. При цьому Іпотекодержате ль на свій розсуд може обрати спосіб стягнення на предмет іпотеки, а Іпотекодавець зоб ов'язаний вчинити всі необхі дні дії для забезпечення зве рнення іпотекодержателем ст ягнення на предмет іпотеки у обраний спосіб.

Згідно з п.6.4.1. договору Іпоте кодержатель може задовольни ти забезпечені іпотекою вимо ги шляхом набуття права влас ності на предмет іпотеки. Пра вовою підставою для реєстрац ії права власності Іпотекоде ржателя на предмет іпотеки є застереження про задоволенн я вимог іпотекодержателя, ви кладене в цьому договорі.

Іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за ринковою ціною, визначено ю на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іп отеки суб'єктом оціночної ді яльності, тощо.

Також, судом встановлено, що 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (І потекодержатель) та ОСОБА_2 , який є майновим поручителе м за ТОВ "Одесагаз" (Іпотекодав ець) було укладено іпотечний договір, який було нотаріаль но посвідчено приватним нота ріусом Одеського міського но таріального округу ОСОБА_3 , про що в реєстрі зроблено з апис за № 3884.

Відповідно до п.1.1. зазначено го договору він забезпечує в сі вимоги Іпотекодержателя, які випливають з кредитного договору № 40 від 25.09.2006р. (а також д оговорів про внесення змін д о нього), укладеного між Іпоте кодержателем та Позичальн иком - ТОВ "Одесагаз", згідно якого Позичальник обов'я заний у порядку та на умовах, в икладених у кредитному догов орі не пізніше 28.03.2012р. повернути кредит у розмірі 15 000 000 грн., спла тити відсотки за користуванн я кредитними коштами у межах строку кредитування, в розмі рі 25% річних з 29.10.2010р. по 28ю03.2012р., а та кож штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кред итним та цим договорами, відш кодувати Іпотекодержателю в сі збитки, понесені ним внасл ідок невиконання Іпотекодав цем (Позичальником) умов к редитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кр едитним договором.

Згідно п.2.1. договору предмет ом іпотеки є: земельна ділянк а, кадастровий номер: 5123784200:01:001:0035, п лощею 1,93 га, що знаходиться на т ериторії АДРЕСА_4 та належ ить Іпотекодавцю на підставі Державного акта на право вла сності на земельну ділянку (С ерія ЯД № 967985), виданого 22.04.2008р. від ділом земельних ресурсів у О відіопольському районі Одес ької області, зареєстрованог о в Книзі записів реєстрації державних актів на право вла сності на землю та право пост ійного користування землею, договорів оренди землі за № 010 852900041. Цільове призначення (вико ристання) земельної ділянки - для ведення особистого сел янського господарства.

Згідно п.2.2. іпотечного догов ору згідно звіту про оцінку п редмету іпотеки, який складе но СОД "Кредитне Брокерське А генство", ринкову вартість пр едмету іпотеки визначено у р озмірі 4 016 600грн. без урахування ПДВ (надалі - заставна варті сть предмета іпотеки).

Відповідно до п.6.1. договору І потекодержатель набуває пра ва звернути стягнення та реа лізувати предмет іпотеки у н аступних випадках, зокрема: я кщо у момент настання строку виконання зобов'язання за кр едитним договором воно не бу де виконано належним чином, а саме: при повному або частков ому неповерненні суми кредит у (чергового платежу за креди том) та/або або при несплаті аб о частковій несплаті відсотк ів за користування кредитним и коштами та/або при несплаті або частковій несплаті штра фних санкцій, комісій або інш их платежів у встановлений к редитним договором строки; у разі порушення Іпотекодавце м (Позичальником) обов'язк ів за цим та/або кредитним дог овором та невиконання вимоги Іпотекодержателя про достро кове виконання зобов'язань з а кредитним договором.

Пунктом 6.3. договору встанов лено, що звернення стягнення на предмет іпотеки здійснює ться на підставі рішення суд у, виконавчого надпису нотар іуса або згідно з договором п ро задоволення вимог Іпотеко держателя.

Пунктом 6.4. договору сторони погодили, що умови цього пунк ту (разом з підпунктами) являю ть собою застереження про за доволення вимог Іпотекодерж ателя та вважаються повним у кладеним договором про задов олення вимог Іпотекодержате ля. При цьому Іпотекодержате ль на свій розсуд може обрати спосіб стягнення на предмет іпотеки, а Іпотекодавець зоб ов'язаний вчинити всі необхі дні дії для забезпечення зве рнення іпотекодержателем ст ягнення на предмет іпотеки у обраний спосіб.

Згідно з п.6.4.1. договору Іпоте кодержатель може задовольни ти забезпечені іпотекою вимо ги шляхом набуття права влас ності на предмет іпотеки. Пра вовою підставою для реєстрац ії права власності Іпотекоде ржателя на предмет іпотеки є застереження про задоволенн я вимог іпотекодержателя, ви кладене в цьому договорі.

Іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за ринковою ціною, визначено ю на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іп отеки суб'єктом оціночної ді яльності, тощо.

Як вбачається із матеріалі в справи, Позивач, у зв'язку із порушенням ТОВ "Одесагаз" сво їх обов'язків за кредитним до говором № 40 від 25.09.2006р. звернувся до Приморського районного с уду м. Одеси із вимогою до ОС ОБА_1 та ОСОБА_2 з вимогою про звернення стягнення на п редмет застави та іпотеки, по силаючись на те, що Позичал ьник - ТОВ "Одесагаз" не вик онує свої зобов'язання за кре дитним договором щодо сплати відсотків, повернення креди ту, внаслідок чого за ним утво рилася заборгованість в сумі 21663496,57 грн.

Рішенням Приморського рай онного суду м. Одеси по справі № 2-11278/10 від 04.08.2010р., яке набрало зак онної сили 16.08.2010р., позовні вимо ги ПАТ АБ "Укргазбанк" задовол ені, звернуто стягнення на пр едмет застави за договором п ро заставу майнових прав, укл аденим 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргаз банк" та ОСОБА_2, посвідчен им приватним нотаріусом Одес ького міського нотаріальног о округу ОСОБА_3, зареєстр ованим в реєстрі за № 3886, з мето ю задоволення пропорційно ва ртості предмета оцінки части ни вимог за кредитним догово ром № 40, укладеним 25.09.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесаг аз"; визнано за ПАТ АБ "Укргазб анк" права вимоги на отриманн я у власність паю, що є безумов ним майновим правом Заставод авця, на наступні квартири:

- на квартиру будівельний № 181/1в розрахунковою площею 71,79 м2, розташовану на 23 поверсі жило го будинку АДРЕСА_1 та нал ежить Заставодавцю на підста ві договору № Г1/Д-204/1 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунково ю площею 165,62 м2, розташовану на 21 -22 поверсі жилого будинку АД РЕСА_2 та належить Заставод авцю на підставі договору № Г 1/Д-203 про пайову участь у будівн ицтві об'єкта нерухомого май на, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРО БУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 172а розрахунков ою площею 160 м2, розташовану на 2 1-22 поверсі жилого будинку АД РЕСА_2 та належить Заставод авцю на підставі договору № Г 1/Д-203/а про пайову участь у буді вництві об'єкта нерухомого м айна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБ РОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунково ю площею 157,81 м2, розташовану на 21 поверсі жилого будинку АДР ЕСА_1 та належить Заставода вцю на підставі договору № Г1/Д -165 про пайову участь у будівни цтві об'єкта нерухомого майн а, укладеним 05.04.2008р. з ТОВ "ДОБРОБ УТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума догово ру становить 1 601 175 грн.;

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1а розрахунко вою площею 123,36 м2, розташовану н а 23 поверсі жилого будинку А ДРЕСА_1 та належить Заставо давцю на підставі договору № Г1/Д-204/1а про пайову участь у буд івництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДО БРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1б розрахунко вою площею 74,72 м2, розташовану н а 23 поверсі жилого будинку А ДРЕСА_1 та належить Заставо давцю на підставі договору № Г1/Д-204/1б про пайову участь у буд івництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДО БРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1г розрахунко вою площею 132,13 м2, розташовану н а 23 поверсі жилого будинку А ДРЕСА_1 та належить Заставо давцю на підставі договору № Г1/Д-204/1г про пайову участь у буд івництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДО БРОБУТ ЛТД", шляхом переводу п рав вимоги на ПАТ АБ "Укргазба нк" для подальшої реалізації майна в рахунок часткового п огашення заборгованості.

Звернуто стягнення на пред мет іпотеки за іпотечним дог овором, укладеним 09.06.2010р. між ПА Т АБ "Укргазбанк" та ОСОБА_2 , посвідченим приватним нота ріусом Одеського міського но таріального округу ОСОБА_3 , зареєстрованим в реєстрі з а № 3884, з метою задоволення проп орційно вартості предмета оц інки частини вимог за кредит ним договором № 40, укладеним 25.0 9.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та Т ОВ "Одесагаз".

Визнано за ПАТ АБ "Укргазбан к" право власності на земельн у ділянку, кадастровий номер : 5123784200:01:001:0035, площею 1,93 га, що знаходи ться на території АДРЕСА_4 та належить ОСОБА_2 на під ставі Державного акта на пра во власності на земельну діл янку (Серія ЯД № 967985), виданого 22.04 .2008р. відділом земельних ресур сів у Овідіопольському район і Одеської області, зареєстр ованого в Книзі записів реєс трації державних актів на пр аво власності на землю та пра во постійного користування з емлею, договорів оренди земл і за № 010852900041. Цільове призначенн я (використання) земельної ді лянки - для ведення особисто го селянського господарства .

Звернуто стягнення на пред мет іпотеки за іпотечним дог овором, укладеним 09.06.2010р. між ПА Т АБ "Укргазбанк" та ОСОБА_1 , посвідченим приватним нота ріусом Одеського міського но таріального округу ОСОБА_3 , зареєстрованим в реєстрі з а № 3882, з метою задоволення проп орційно вартості предмета оц інки частини вимог за кредит ним договором № 40, укладеним 25.0 9.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та Т ОВ "Одесагаз".

Визнано за ПАТ АБ "Укргазбан к" право власності на земельн у ділянку, кадастровий номер : 5123784200:01:001:0034, площею 1,93 га, що знаходи ться на території АДРЕСА_3 та належить ОСОБА_1 на під ставі Державного акта на пра во власності на земельну діл янку (Серія ЯД № 967984), виданого 22.04 .2008р. відділом земельних ресур сів у Овідіопольському район і Одеської області, зареєстр ованого в Книзі записів реєс трації державних актів на пр аво власності на землю та пра во постійного користування з емлею, договорів оренди земл і за № 010852900042. Цільове призначенн я (використання) земельної ді лянки - для ведення особисто го селянського господарства .

При цьому, Приморський райо нний суд м. Одеси в своєму ріше нні зазначив, що "…враховую чи часткове погашення заборг ованості за рахунок майна, що було передано в іпотеку та за ставу на суму 16 242 000 грн. перед ба нком, судом встановлено, що су ма непогашеної заборгованос ті ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" перед б анком згідно кредитного дого вору 3 40 від 25.09.2006р. становить 3 614 383,55 грн., а саме заборгованість з сплати суми кредиту, що стягу ється достроково…

…судом встановлено, що в рез ультаті невиконання позичал ьником зобов'язання за креди тним договором щодо сплати в ідсотків, внаслідок чого утв орилась заборгованість, яка станом на 26.07.2010р. становить 19 856 383,55 грн., а саме:

15 000 000 грн. - сума кредиту, що ст ягується достроково;

311 506,85 грн. - сума прострочени х відсотків;

4 544 876,70 грн. - сума відсотків, щ о стягується достроково

При викладених обставинах , суд вважає, що позов про звер нення стягнення на заставлен е майно підлягає задоволенню …"

17.08.2010р. на виконання рішення Приморського районного суду м. Одеси по справі № 2-11278/10 від 04.08.201 0р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ТО В "ДОБРОБУТ ЛТД" було укладено додаткові угоди до договорі в №№ Г1/Д-204/1а, Г1/Д-204/1б, Г1/Д-204/1в, Г1/Д-204/1г , Г1/Д-203, Г1/Д-165, Г1/Д-203а про пайову уча сть у будівництві об'єкта нер ухомого майна за якими було з мінено пайовика та вважаєтьс я пайовиком за договорами - ПАТ АБ "Укргазбанк".

Враховуючи те, що після отри мання рішення Приморського р айонного суду м. Одеси по спра ві № 2-11278/10 від 04.08.2010р. у ПАТ АБ "Укрга збанк" виникли деякі труднощ і щодо отримання державних а ктів на земельні ділянки на я ки за ПАТ АБ "Укргазбанк" було визнано право власності, у тр авні 2011р. ПАТ АБ "Укргазбанк" зв ернувся до Приморського райо нного суду м. Одеси із заявою п ро перегляд рішення від 04.08.2010р.п о справі № 2-11278/10 за нововиявлени ми обставинами, в якому проси в суд рішення скасувати.

Ухвалою Приморського райо нного суду м. Одеси по справі № 2-11278/10 від 27.09.2011р. у задоволені заяв и ПАТ АБ "Укргазбанк" про перег ляд рішення Приморського рай онного суду м. Одеси від 04.08.2010р. у зв'язку із нововиявленими об ставинами у цивільній справі за позовом ПАТ АБ "Укргазбанк " до ОСОБА_2 та ОСОБА_1 пр о звернення стягнення на зас тавлене майно - відмовлено.

Зазначена ухвала Приморсь кого районного суду м. Одеси н абрала чинності 03.10.2011р. доказів оскарження даної ухвали Поз ивач суду не надав.

Як зазначено в ухвалі Примо рського районного суду м. Оде си від 27.09.2011р. та не заперечуєть ся представником ПАТ АБ "Укрг азбанк" на час розгляду заяви ПАТ АБ "Укргазбанк" про перегл яд рішення Приморського райо нного суду м. Одеси від 04.08.2010р. у з в'язку із нововиявленими обс тавинами у суді - ПАТ АБ "Укрга збанк" отримав державні акти на право власності на спірні земельні ділянки із зазначе нням цільового призначення - "для ведення особистого селя нського господарства".

Проте, як зазначає Позивач, задоволення його вимог за ра хунок іпотеки та застави, не п озбавляє його права на зверн ення до господарського суду із позовними вимогами до від повідачів щодо стягнення бор гу за кредитним договором в с олідарному порядку.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріал и справи, проаналізувавши на явні у справі докази у сукупн ості та надавши їм відповідн у правову оцінку, суд дійшов н аступних висновків:

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 11 Ци вільного кодексу України, од нією з підстав виникнення ци вільних прав та обов' язків є договір, а в силу вимог ч. 1 ст. 629 Цивільного кодексу України , договір є обов' язковим для виконання сторонами.

При цьому за правилами стат ті 14 Цивільного кодексу Украї ни цивільні обов'язки викону ються у межах, встановлених д оговором або актом цивільног о законодавства.

В силу частини 1 статті 55 Зако ну України "Про банки і банків ську діяльність" відносини б анку з клієнтом регулюються законодавством України, норм ативно-правовими актами Наці онального банку України та у годами (договорами) між клієн том та банком.

Відповідно до ст. 2 Закону Ук раїни "Про банки і банківську діяльність" банківський кре дит - будь-яке зобов' язання б анку надати певну суму гроше й, будь-яка гарантія, будь-яке зобов'язання придбати право вимоги боргу, будь-яке продов ження строку погашення боргу , яке надано в обмін на зобов'я зання боржника щодо повернен ня заборгованої суми, а також на зобов'язання на сплату про центів та інших зборів з тако ї суми.

Згідно з ч. 1 ст. 1054 ЦК Україн и за кредитним договором бан к або інша фінансова установ а (кредитодавець) зобов'язуєт ься надати грошові кошти (кре дит) позичальникові у розмір і та на умовах, встановлених д оговором, а позичальник зобо в'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відн осин за кредитним договором застосовуються положення па раграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграф ом і не випливає із суті креди тного договору.

Вимогами ч. 1 ст. 1046 Цивільно го кодексу України встановле но, що за договором позики одн а сторона (позикодавець) пере дає у власність другій сторо ні (позичальникові) грошові к ошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичал ьник зобов' язується поверн ути позикодавцеві таку ж сум у грошових коштів (суми позик и) або таку ж кількість речей т ого ж роду та такої якості.

Водночас вимогами ч. 1 ст. 1049 Ци вільного кодексу України пер едбачено, що позичальник зоб ов' язаний повернути позико давцеві позику у строк та в по рядку, що встановлені догово ром.

Згідно ст. 510 ЦК України сто ронами у зобов'язанні є боржн ик і кредитор. У зобов'язанні н а стороні боржника або креди тора можуть бути одна або одн очасно кілька осіб. Якщо кожн а із сторін у зобов'язанні має одночасно і права, і обов'язки , вона вважається боржником у тому, що вона зобов'язана вчин ити на користь другої сторон и, і одночасно кредитором у то му, що вона має право вимагати від неї.

Стаття 511 ЦК України встанов лює, що зобов'язання не створю є обов'язку для третьої особи . У випадках, встановлених дог овором, зобов'язання може пор оджувати для третьої особи п рава щодо боржника та (або) кре дитора.

Згідно з частиною 1 статті 175 ГК України майново-господа рськими визнаються цивільно -правові зобов'язання, що вини кають між учасниками господа рських відносин при здійснен ні господарської діяльності , в силу яких зобов'язана сторо на повинна вчинити певну гос подарську дію на користь дру гої сторони або утриматися в ід певної дії, а управнена сто рона має право вимагати від з обов'язаної сторони виконанн я її обов'язку.

Майнові зобов'язання, які ви никають між учасниками госпо дарських відносин, регулюють ся Цивільним кодексом Україн и з урахуванням особливостей , передбачених цим Кодексом.

В силу ч. 1 ст. 193 ГК України суб 'єкти господарювання та інші учасники господарських відн осин повинні виконувати госп одарські зобов'язання належн им чином відповідно до закон у, інших правових актів, догов ору, а за відсутності конкрет них вимог щодо виконання зоб ов'язання - відповідно до вимо г, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому до вико нання господарських договор ів застосовуються відповідн і положення ЦК України з урах уванням особливостей, передб ачених ГК України.

Відповідно до ст. 526 Цивільно го кодексу України зобов'яза ння має виконуватися належни м чином відповідно до умов до говору та вимог Кодексу, інши х актів цивільного законодав ства, а за відсутності таких у мов та вимог - відповідно до зв ичаїв ділового обороту або і нших вимог, що звичайно ставл яться.

Одностороння відмова від з обов'язання або одностороння зміна його умов не допускаєт ься, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Ци вільного кодексу України).

Частиною 1 ст. 527 ЦК України визначено, що боржник зобов'я заний виконати свій обов'язо к, а кредитор - прийняти викона ння особисто, якщо інше не вст ановлено договором або закон ом, не випливає із суті зобов'я зання чи звичаїв ділового об ороту.

Стаття 528 ЦК України визнача є, що виконання обов'язку може бути покладено боржником на іншу особу, якщо з умов догово ру, вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавс тва або суті зобов'язання не в ипливає обов'язок боржника в иконати зобов'язання особист о. У цьому разі кредитор зобов 'язаний прийняти виконання, з апропоноване за боржника інш ою особою.

Ст. 530 Цивільного кодексу У країни встановлено, що якщо у зобов'язанні встановлений с трок його виконання, то воно п ідлягає виконанню у цей стро к.

У відповідності до ст. 541 ЦК України солідарний обов'язо к або солідарна вимога виник ають у випадках, встановлени х договором або законом, зокр ема у разі неподільності пре дмета зобов'язання.

Відповідно до ст. 546 ЦК Україн и виконання зобов'язання мож е забезпечуватися неустойко ю, порукою, гарантією, заста вою, притриманням, завдатк ом. Договором або законом мож уть бути встановлені інші ви ди забезпечення виконання зо бов'язання.

Стаття 547 ЦК України визнача є, що правочин щодо забезпече ння виконання зобов'язання в чиняється у письмовій формі. Правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання, вчин ений із недодержанням письмо вої форми, є нікчемним.

Частиною 1 ст. 548 Цивільного кодексу України передбачено , що виконання зобов' язання (основного зобов' язання) за безпечується, якщо це встано влено договором або законом.

Враховуючи те, що відповідн о до договорів поруки від 25.09.2006р . та від 09.06.2010р. ВАТ "Одесагаз" вис тупило поручителем щодо вико нання ТОВ "Одесагаз" зобов'яза нь за кредитним договором № 40в ід 25.09.2006р. з наступними змінами та доповненнями, Позивач про сить суд стягнути заборгован ість, що виникла за кредитним договором з Відповідачів со лідарно, обґрунтовуючи зазна чене, укладеними між Банком т а Відповідачем 2 договорами п оруки, що наявні в матеріалах справи.

При цьому слід зазначити, що Позивачем направлялись на а дресу відповідачів претензі ї № 1 (вих. № 02/818 від 21.04.2009р.) та №2 (вих. № 02/1086 від 05.06.2009р.) щодо виконання по рушених ТОВ "Одесагаз" зобов'я зань, згідно яких Банк про сив виконати зобов' язання з а кредитним договором та пов ністю повернути всю суму кре диту, а також сплатити штрафн і санкції. Однак, поручителем суму боргу по кредиту не було погашено.

Згідно ч. ч. 1, 2 ст. 553 Цивільного кодексу України за договоро м поруки поручитель поручаєт ься перед кредитором боржник а за виконання ним свого обов 'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушен ня зобов'язання боржником. По рукою може забезпечуватися в иконання зобов'язання частко во або у повному обсязі.

Статтею 554 вказаного Кодекс у встановлено, що у разі поруш ення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, борж ник і поручитель відповідают ь перед кредитором як соліда рні боржники, якщо договором поруки не встановлено додат кову (субсидіарну) відповіда льність поручителя. Поручите ль відповідає перед кредитор ом у тому ж обсязі, що і боржни к, включаючи сплату основног о боргу, процентів, неустойки , відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договор ом поруки.

Таким чином, враховуючи вищ енаведене, господарський суд вважає цілком обґрунтованим и вимоги Позивача про стягне ння суми боргу солідарно з Позичальника - ТОВ "Одесаг аз" та поручителя - ВАТ "Одеса газ".

Під час розгляду справи Від повідач 2- ВАТ "Одесагаз" запер ечував проти позову, посилаю чись на припинення договору поруки у зв'язку із внесенням змін до кредитного договору без поручителя.

Вказані заперечення відпо відача 2 до уваги суду не прийм аються так, як 09.06.202010р. між Банком , ВАТ "Одесагаз" (Поручитель) та ТОВ "Одесагаз" (Позичальник ) було укладено договір пору ки за умовами відповідно до п .1.1. якого Поручитель зобов'язу ється перед Кредитором відпо відати за виконання Позича льником зобов'язань по кред итному договору № 40 від 25.09.2006р., у кладеному кредитором з Поз ичальником, згідно з яким Позичальнику відкрито від новлювальну кредитну лінію з загальним лімітом 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006р. по 08.06.2010р., а на строк з 09.06.2010р. по 28.03.2012р. не відновлювал ьну кредитну лінію з загальн им лімітом 15 000 000 грн. із сплатою відсотків за користування к редитними коштами в межах ст року кредитування в розмірі 18% річних з 25.09.2006р. по 29.10.2008р., в розмі рі 25% річних з 30.10.2008р. по 28.03.2012р., з ура хуванням змін та доповнень, я кщо такі будуть прийняті сто ронами договору.

Відповідно до п.1.2. зазначено го договору поруки Поручител ь несе солідарну відпов ідальність з Позичальнико м перед кредитором за викон ання зобов'язань по договору .

У відповідності до п.1.3. догов ору поруки Поручитель відпов ідає за повернення заборгова ності за договором в тому ж об сязі, що і Позичальник - з а повернення кредиту, сплату відсотків за користування к редитними коштами, комісій, н еустойки (штрафи, пені) за неви конання або неналежне викона ння зобов'язань - в повному о бсязі.

Згідно з п.5.1. договору поруки він набуває чинності з момен ту підписання сторонами і діє до моменту прийняття в іп отеку об'єктів нерухомості п ісля їх введення в експлуата цію, зазначених в п.2.1.2. договор у, за умови відсутності на мом ент оформлення в іпотеку об'є ктів нерухомості прострочен ої заборгованості за кредито м та/або відсотками.

В контексті умов зазначен ого договору поруки вбачаєть ся, що виконання зобов' язан ь ТОВ "Одесагаз" покладається на його солідарного боржник а до моменту повного виконан ня відповідачами зобов' яз ань ТОВ "Одесагаз" за кредитни м договором, а тому, в даному в ипадку, не має місця припинен ня договорів поруки.

Як встановлено матеріала ми справи, 09.06.2010р. також для забе зпечення виконання зобов'яза нь ТОВ "Одесагаз" за кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (Заставодержа тель) та ОСОБА_2, який висту пив майновим поручителем за ТОВ "Одесагаз" (Заставодавець ) було укладено договір про за ставу майнових прав, який бул о нотаріально посвідчено при ватним нотаріусом Одеського міського нотаріального окру гу ОСОБА_3

Відповідно до ст. 1 Закону У країни "Про заставу" (в редакці ї, що діяла на момент виникнен ня спірних правовідносин), за става - це спосіб забезпеченн я зобов'язань, якщо інше не вст ановлено законом. В силу заст ави кредитор (заставодержате ль) має право в разі невиконан ня боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобо в'язання одержати задоволенн я з вартості заставленого ма йна переважно перед іншими к редиторами. Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

Згідно до ст. 3 ЗУ "Про заставу ", заставою може бути забезпеч ена будь-яка дійсна існуюча а бо майбутня вимога, що не супе речить законодавству Україн и, зокрема така, що випливає з договору позики, кредиту, куп івлі-продажу, оренди, перевез ення вантажу тощо. Застава мо же мати місце щодо вимог, які м ожуть виникнути у майбутньом у, за умови, якщо є угода сторі н про розмір забезпечення за ставою таких вимог. Застава м ає похідний характер від заб езпеченого нею зобов'язання.

У відповідності до ст. 19 вказ аного Закону, за рахунок заст авленого майна заставодержа тель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі , що визначається на момент фа ктичного задоволення, включа ючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочко ю виконання (а у випадках, пере дбачених законом чи договоро м, - неустойку), необхідні витр ати на утримання заставленог о майна, а також витрати на зді йснення забезпеченої застав ою вимоги, якщо інше не передб ачено договором застави.

Частиною 1 статті 20 ЗУ "Про за ставу"встановлено, що застав одержатель набуває право зве рнення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент н астання терміну виконання зо бов'язання, забезпеченого за ставою, воно не буде виконано , якщо інше не передбачено зак оном чи договором.

Вищезазначене цілком коре спондується зі ст. 589 Цивільно го кодексу України, відповід но до якої у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стяг нення на предмет застави. За р ахунок предмета застави заст аводержатель має право задов ольнити в повному обсязі сво ю вимогу, що визначена на моме нт фактичного задоволення, в ключаючи сплату процентів, н еустойки, відшкодування збит ків, завданих порушенням зоб ов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого м айна, а також витрат, понесени х у зв'язку із пред'явленням ви моги, якщо інше не встановлен о договором.

Відповідно до ст.590 ЦК Україн и звернення стягнення на пре дмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не вс тановлено договором або зако ном. Заставодержатель набува є право звернення стягнення на предмет застави в разі, кол и зобов'язання не буде викона но у встановлений строк (терм ін), якщо інше не встановлено д оговором або законом.

Крім того, 09.06.2010р. для забезпе чення виконання зобов'язань ТОВ "Одесагаз" за кредитним до говором № 40 від 25.09.2006р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (Іпотекодержате ль) та ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , які виступили є майновими по ручителями за ТОВ "Одесагаз" (І потекодавець) було укладено іпотечні договори, які було н отаріально посвідчено прива тним нотаріусом Одеського мі ського нотаріального округу ОСОБА_3

Відповідно до ст. 1 Закону Ук раїни "Про іпотеку" іпотека - в ид забезпечення виконання зо бов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержате ль має право в разі невиконан ня боржником забезпеченого і потекою зобов'язання одержат и задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки пе реважно перед іншими кредито рами цього боржника у порядк у, встановленому цим Законом .

Згідно ст. 3 ЗУ "Про іпотек у" іпотека виникає на підстав і договору, закону або рішенн я суду. До іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішен ня суду, застосовуються прав ила щодо іпотеки, яка виникає на підставі договору, якщо ін ше не встановлено законом.

Взаємні права і обов'язки іп отекодавця та іпотекодержат еля за іпотечним договором в иникають з моменту його нота ріального посвідчення. У раз і іпотеки, яка виникає на підс таві закону або рішення суду , взаємні права і обов'язки іпо текодавця та іпотекодержате ля виникають з дня вчинення в ідповідного правочину, на пі дставі якого виникає іпотека , або з дня набрання законної с или рішенням суду.

Іпотечний договір, предмет ом іпотеки за яким є майнові п рава на нерухомість, будівни цтво якої не завершено, посві дчується нотаріусом на підст аві документів, що підтвердж ують майнові права на цю неру хомість.

Іпотекою може бути забезпе чене виконання дійсного зобо в'язання або задоволення вим оги, яка може виникнути в майб утньому на підставі договору , що набрав чинності.

Іпотека має похідний харак тер від основного зобов'язан ня і є дійсною до припинення о сновного зобов'язання або до закінчення строку дії іпоте чного договору.

У разі порушення боржником основного зобов'язання відп овідно до іпотеки іпотекодер жатель має право задовольнит и забезпечені нею вимоги за р ахунок предмета іпотеки пере важно перед іншими особами, п рава чи вимоги яких на переда не в іпотеку нерухоме майно н е зареєстровані у встановлен ому законом порядку або заре єстровані після державної ре єстрації іпотеки. Якщо пріор итет окремого права чи вимог и на передане в іпотеку нерух оме майно виникає відповідно до закону, таке право чи вимог а має пріоритет над вимогою і потекодержателя лише у разі його/її виникнення та реєстр ації до моменту державної ре єстрації іпотеки.

Стаття 7 ЗУ "Про іпотеку" вста новлює, що за рахунок предмет а іпотеки іпотекодержатель м ає право задовольнити свою в имогу за основним зобов'язан ням у повному обсязі або в час тині, встановленій іпотечним договором, що визначена на ча с виконання цієї вимоги, вклю чаючи сплату процентів, неус тойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї с уми, яке було прямо передбаче не умовами договору, що обумо влює основне зобов'язання.

Якщо вимога за основним зоб ов'язанням підлягає виконанн ю у грошовій формі, розмір ціє ї вимоги визначається на під ставі іпотечного договору аб о договору, що обумовлює осно вне зобов'язання, у чітко вста новленій сумі чи шляхом нада ння критеріїв, які дозволяют ь встановити розмір цієї вим оги на конкретний час протяг ом строку дії основного зобо в'язання.

Згідно до ст. 33 ЗУ "Про іпотек у" у разі невиконання або нена лежного виконання боржником основного зобов'язання іпот екодержатель вправі задовол ьнити свої вимоги за основни м зобов'язанням шляхом зверн ення стягнення на предмет іп отеки. Право іпотекодержател я на звернення стягнення на п редмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених стат тею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рі шення суду, виконавчого напи су нотаріуса або згідно з дог овором про задоволення вимог іпотекодержателя.

У відповідності до припи сів ст. 39 ЗУ "Про іпотеку", у разі задоволення судом позову пр о звернення стягнення на пре дмет іпотеки у рішенні суду, з окрема, зазначаються спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування про цедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону, а тако ж заходи щодо забезпечення з береження предмета іпотеки а бо передачі його в управлінн я на період до його реалізаці ї, якщо такі необхідні і почат кова ціна предмета іпотеки д ля його подальшої реалізації .

Як з' ясовано судом, Банком були виконані зобов'язання з а укладеним з відповідачем - ТОВ "Одесагаз" кредитним дого вором № 40 та останньому були н адані кредитні кошти в сумі 15 000 000 грн., однак ТОВ "Одесагаз" пр ийняті на себе зобов'язання щ одо своєчасного погашення за боргованості по кредиту та с платі нарахованих відсотків за користування кредитом не виконало, в обумовлені строк и кредит за вказаним кредитн им договором не повернуло.

Позивачем по справі заявле но позов про стягнення з відп овідачів 22 419 517,15 грн., з яких, як за значає позивач, 3 000 000 грн. - це з алишок за кредитом, 12 000 000 грн. - це прострочена заборгованіс ть за кредитом, 5 558 024,23 грн. - це п рострочена заборгованість з а відсотками, 1 180 017,12 грн. - це пен я за прострочення сплати кре диту та 681 475,80 грн. - це пеня за пр острочення сплати відсотків (розрахунок наявний в матері алах справи).

Матеріалами справи встано влено, що Банк звернувся д о Приморського районного суд у м. Одеси із позовною заявою п ро звернення стягнення на пр едмет застави та іпотеки, обґ рунтовуючи свій позов тим, що станом на 26.07.2010р. у ТОВ "Одесагаз " виникла заборгованість за к редитним договором в сумі 19 856 3 83,55 грн.

Рішенням Приморського рай онного суду м. Одеси по справі № 2-11278/10 від 04.08.2010р., яке набрало зак онної сили 16.08.2010р., позовні вимо ги ПАТ АБ "Укргазбанк" задовол ені, звернуто стягнення на пр едмет застави за договором п ро заставу майнових прав, укл аденим 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргаз банк" та ОСОБА_2, посвідчен им приватним нотаріусом Одес ького міського нотаріальног о округу ОСОБА_3, зареєстр ованим в реєстрі за № 3886, з мето ю задоволення пропорційно ва ртості предмета оцінки части ни вимог за кредитним догово ром № 40, укладеним 25.09.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесаг аз"; визнано за ПАТ АБ "Укргазб анк" права вимоги на отриманн я у власність паю, що є безумов ним майновим правом Заставод авця, на наступні квартири:

- на квартиру будівельний № 181/1в розрахунковою площею 71,79 м2, розташовану на 23 поверсі жило го будинку АДРЕСА_1 та нал ежить Заставодавцю на підста ві договору № Г1/Д-204/1 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунково ю площею 165,62 м2, розташовану на 21 -22 поверсі жилого будинку АД РЕСА_2 та належить Заставод авцю на підставі договору № Г 1/Д-203 про пайову участь у будівн ицтві об'єкта нерухомого май на, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРО БУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 172а розрахунков ою площею 160 м2, розташовану на 2 1-22 поверсі жилого будинку АД РЕСА_2 та належить Заставод авцю на підставі договору № Г 1/Д-203/а про пайову участь у буді вництві об'єкта нерухомого м айна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБ РОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунково ю площею 157,81 м2, розташовану на 21 поверсі жилого будинку АДР ЕСА_1 та належить Заставода вцю на підставі договору № Г1/Д -165 про пайову участь у будівни цтві об'єкта нерухомого майн а, укладеним 05.04.2008р. з ТОВ "ДОБРОБ УТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума догово ру становить 1 601 175 грн.;

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1а розрахунко вою площею 123,36 м2, розташовану н а 23 поверсі жилого будинку А ДРЕСА_1 та належить Заставо давцю на підставі договору № Г1/Д-204/1а про пайову участь у буд івництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДО БРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1б розрахунко вою площею 74,72 м2, розташовану н а 23 поверсі жилого будинку А ДРЕСА_1 та належить Заставо давцю на підставі договору № Г1/Д-204/1б про пайову участь у буд івництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДО БРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю , що є безумовним майновим пра вом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1г розрахунко вою площею 132,13 м2, розташовану н а 23 поверсі жилого будинку А ДРЕСА_1 та належить Заставо давцю на підставі договору № Г1/Д-204/1г про пайову участь у буд івництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДО БРОБУТ ЛТД", шляхом переводу п рав вимоги на ПАТ АБ "Укргазба нк" для подальшої реалізації майна в рахунок часткового п огашення заборгованості.

Звернуто стягнення на пред мет іпотеки за іпотечним дог овором, укладеним 09.06.2010р. між ПА Т АБ "Укргазбанк" та ОСОБА_2 , посвідченим приватним нота ріусом Одеського міського но таріального округу ОСОБА_3 , зареєстрованим в реєстрі з а № 3884, з метою задоволення проп орційно вартості предмета оц інки частини вимог за кредит ним договором № 40, укладеним 25.0 9.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та Т ОВ "Одесагаз".

Визнано за ПАТ АБ "Укргазбан к" право власності на земельн у ділянку, кадастровий номер : 5123784200:01:001:0035, площею 1,93 га, що знаходи ться на території АДРЕСА_4 та належить ОСОБА_2 на під ставі Державного акта на пра во власності на земельну діл янку (Серія ЯД № 967985), виданого 22.04 .2008р. відділом земельних ресур сів у Овідіопольському район і Одеської області, зареєстр ованого в Книзі записів реєс трації державних актів на пр аво власності на землю та пра во постійного користування з емлею, договорів оренди земл і за № 010852900041. Цільове призначенн я (використання) земельної ді лянки - для ведення особисто го селянського господарства .

Звернуто стягнення на пред мет іпотеки за іпотечним дог овором, укладеним 09.06.2010р. між ПА Т АБ "Укргазбанк" та ОСОБА_1 , посвідченим приватним нота ріусом Одеського міського но таріального округу ОСОБА_3 , зареєстрованим в реєстрі з а № 3882, з метою задоволення проп орційно вартості предмета оц інки частини вимог за кредит ним договором № 40, укладеним 25.0 9.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та Т ОВ "Одесагаз".

Визнано за ПАТ АБ "Укргазбан к" право власності на земельн у ділянку, кадастровий номер : 5123784200:01:001:0034, площею 1,93 га, що знаходи ться на території АДРЕСА_3 та належить ОСОБА_1 на під ставі Державного акта на пра во власності на земельну діл янку (Серія ЯД № 967984), виданого 22.04 .2008р. відділом земельних ресур сів у Овідіопольському район і Одеської області, зареєстр ованого в Книзі записів реєс трації державних актів на пр аво власності на землю та пра во постійного користування з емлею, договорів оренди земл і за № 010852900042. Цільове призначенн я (використання) земельної ді лянки - для ведення особисто го селянського господарства .

При цьому, Приморський райо нний суд м. Одеси в своєму ріше нні зазначив, що "…враховую чи часткове погашення заборг ованості за рахунок майна, що було передано в іпотеку та за ставу на суму 16 242 000 грн. перед ба нком, судом встановлено, що су ма непогашеної заборгованос ті ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" перед б анком згідно кредитного дого вору 3 40 від 25.09.2006р. становить 3 614 383,55 грн., а саме заборгованість з сплати суми кредиту, що стягу ється достроково…

…судом встановлено, що в рез ультаті невиконання позичал ьником зобов'язання за креди тним договором щодо сплати в ідсотків, внаслідок чого утв орилась заборгованість, яка станом на 26.07.2010р. становит ь 19 856 383,55 грн., а саме:

15 000 000 грн. - сума кредиту, що ст ягується достроково;

311 506,85 грн. - сума прострочени х відсотків;

4 544 876,70 грн. - сума відсотків, щ о стягується достроково

При викладених обставинах , суд вважає, що позов про звер нення стягнення на заставлен е майно підлягає задоволенню …"

17.08.2010р. на виконання рішення Приморського районного суду м. Одеси по справі № 2-11278/10 від 04.08.201 0р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ТО В "ДОБРОБУТ ЛТД" було укладено додаткові угоди до договорі в №№ Г1/Д-204/1а, Г1/Д-204/1б, Г1/Д-204/1в, Г1/Д-204/1г , Г1/Д-203, Г1/Д-165, Г1/Д-203а про пайову уча сть у будівництві об'єкта нер ухомого майна за якими було з мінено пайовика та вважаєтьс я пайовиком за договорами - ПАТ АБ "Укргазбанк".

Відповідно до ст. 598 ЦК Укра їни зобов'язання припиняєтьс я частково або у повному обся зі на підставах, встановлени х договором або законом.

Згідно до ст. 599 ЦК України зо бов'язання припиняється вико нанням, проведеним належним чином.

Виходячи з наведеного, су д дійшов до висновку, що за рах унок звернення стягнення на предмет застави та іпотеки н а підставі рішення Приморськ ого районного суду м. Одеси Ба нк частково задовольнив свої вимоги щодо виконання зобов 'язань ТОВ "Одесагаз" за кредит ним договором № 40 від 25.09.2006р. на з агальну суму 16 242 000 грн. з яких 311 506 ,85 грн. - сума прострочених ві дсотків станом на 26.07.2010р.; 4 544 876,70 гр н. - сума відсотків, що стягує ться достроково та 11 385 616,45 грн. - сума кредиту, що стягується д остроково.

Як зазначено в рішенні Прим орського районного суду м. Од еси сума непогашеної заборго ваності ТОВ "Одесагаз" перед Б анком за кредитним договором становить 3 614 383,55 грн., а саме заб оргованість з сплати суми кр едиту, що стягується дострок ово.

Відповідно до абз. 4 ст. 35 ГПК У країни рішення суду з цивіль ної справи, що набрало законн ої сили, є обов'язковим для гос подарського суду щодо фактів , які встановлені судом і мают ь значення для вирішення спо ру.

Таким чином суд дійшов до ви сновку, що на час винесення ро згляду справи поточна заборг ованість ТОВ "Одесагаз" за кре дитним договором сплачена ча стково, а саме непогашеною за лишилася сума неповернутого кредиту в розмірі 3 614 383,55 грн.

Як убачається зі ст. 543 ЦК У країни у разі солідарного об ов'язку боржників (солідарни х боржників) кредитор має пра во вимагати виконання обов'я зку частково або в повному об сязі як від усіх боржників ра зом, так і від будь-кого з них о кремо. Кредитор, який одержав виконання обов'язку не в повн ому обсязі від одного із солі дарних боржників, має право в имагати недоодержане від реш ти солідарних боржників. Сол ідарні боржники залишаються зобов'язаними доти, доки їхні й обов'язок не буде виконаний у повному обсязі.

Згідно з нормами чинного законодавства України Бан к має право вимагати належн ого виконання позичальником зобов'язання за кредитним до говором (статті 526, 1054 Щ України), а також звернути стягнення н а заставлене майно (ст. 589 ЦК Укр аїни), звернути стягнення на п редмет іпотеки (ст. 33 Закону Ук раїни "Про іпотеку"), які належ ать як позичальнику, так і май новому поручителю, з метою за доволення вимог за кредитним договором.

Однак у разі задоволення ви мог за всіма заявленими позо вами, тобто про стягнення кош тів, звернення стягнення на з аставлене майно та/або предм ет іпотеки, банк фактично мож е отримати виконавчі докумен ти на стягнення одного і того самого боргу різними способ ами та у подвійному чи більшо му розмірі, а виконання цих ви конавчих документів буде мат и наслідком, відповідно, отри мання банком задоволення в б ільшому розмірі, ніж існувал о зобов'язання боржника.

Правова суть забезпечення полягає в тому, що забезпечен а сторона, крім прав за основн им зобов'язанням, наділяєтьс я також додатковими правами, якими вона може скористатис я у разі неспроможності борж ника або в інших випадках, пер едбачених законом чи договор ом. Тобто з огляду на викладен е банк наділений альтернатив ними способами захисту своїх прав - чи то стягнення боргу з а кредитним договором, з урах уванням штрафних санкцій, чи то звернення стягнення на за ставлене майно, оскільки за з містом ч. З ст. 509 ЦК України зоб ов'язання має ґрунтуватися н а засадах добросовісності, р озумності та справедливості .

Така правова позиція викла дена в постанові Вищого госп одарського суду України від 2 серпня 2010 р. № 13/196.

З огляду на викладене наявн ість рішення Приморського ра йонного суду м. Одеси від 04.08.2010р . суду про звернення стягненн я на предмет застави та іпоте ки не є перешкодою Банку для п ред'явлення окремого позову до ТОВ "Одесагаз" та ВАТ "Одеса газ", проте, на думку суду, лише в частині незадоволених ріш енням Приморського районног о суду м. Одеси від 04.08.2010р. вимог, а саме залишку кредиту у розм ірі 3 614 383,55 грн., прострочених від сотків та пені не задоволени х рішенням Приморського райо нного суду м. Одеси від 04.08.2010р.

Частиною 2 статті 1050 Цивільно го кодексу України встановле но, якщо договором встановле ний обов'язок позичальника п овернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прос трочення повернення чергово ї частини позикодавець має п раво вимагати дострокового п овернення частини позики, що залишилася, та сплати процен тів, належних йому відповідн о до статті 1048 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 610 Цивільно го кодексу України передбаче но, що порушенням зобов' яза ння є його невиконання або ви конання з порушенням умов, ви значених змістом зобов' яза ння (неналежне виконання).

Статтею 193 Господарського к одексу України передбачено, що суб' єкти господарювання та інші учасники господарсь ких відносин повинні виконув ати господарські зобов`язанн я належним чином відповідно до закону, інших правових акт ів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо викон ання зобов' язання - відпов ідно до вимог, що у певних умов ах звичайно ставляться. Одно стороння відмова від виконан ня зобов`язань не допускаєть ся, крім випадків, передбачен их законом. (ч.ч.1, 7 ст. 193 ГК Україн и).

Матеріалами справи вста новлено, що між Банком та По зичальником неодноразово укладалися додаткові угоди про внесення змін та доповне нь до кредитного договору № 40 від 25.09.2006р. в частині строків йо го дії, розміру відсотків річ них та умов та строків поверн ення кредиту та сплати нарах ованих відсотків за користув ання кредитними коштами.

Так, останньою додатково ю угодою про внесення змін та доповнень до кредитного дог овору № 40 від 25.09.2006р. від 09.06.2010р. стор они погодили, що строк дії кре дитного договору встановлен о до 28.03.2012р., графіком погашення кредиту (додаток № 1) визначен о порядок та строки повернен ня заборгованості за кредито м з якого вбачається, що ТОВ "О десагаз" у строк до 30.11.2011р. повин но було повернути частину кр едиту у розмірі 750 000 грн., з яких відповідно до рішення Примор ського районного суду м. Одес и станом на 30.11.2011р. (дата сплати ч ергового платежу за кредитом згідно з додатком № 1 до креди тного догвору) було повернут о лише 135 616,45 грн. Сума простроче ної заборгованості з поверне ння кредиту станом на 30.11.2011р. ск ладає 614 383,55 грн.

З урахуванням зазначеного суд дійшов до висновку, що поз овна вимога ПАТ АБ "Укргазбан к" щодо стягнення з Відповіда чів солідарно 3 000 000 грн. - залиш ку за кредитом та 12 000 000 грн. підл ягає частковому задоволенню , а саме слід стягнути солідар но з Відповідачів на користь Банку 614383,55 грн. - простроченої заборгованості за кредитом, 3 000 000 грн. - залишок за кредитом .

В частині стягнення з Відпо відачів 5 558 024,23 грн. - простроче ної заборгованості за відсот ками, суд дійшов наступних ви сновків.

Згідно з ч. 1 ст. 1054 ЦК Україн и за кредитним договором бан к або інша фінансова установ а (кредитодавець) зобов'язуєт ься надати грошові кошти (кре дит) позичальникові у розмір і та на умовах, встановлених д оговором, а позичальник зобо в'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відн осин за кредитним договором застосовуються положення па раграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграф ом і не випливає із суті креди тного договору.

Вимогами ч. 1 ст. 1046 Цивільно го кодексу України встановле но, що за договором позики одн а сторона (позикодавець) пере дає у власність другій сторо ні (позичальникові) грошові к ошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичал ьник зобов' язується поверн ути позикодавцеві таку ж сум у грошових коштів (суми позик и) або таку ж кількість речей т ого ж роду та такої якості.

Водночас вимогами ч. 1 ст. 1049 Ци вільного кодексу України пер едбачено, що позичальник зоб ов' язаний повернути позико давцеві позику у строк та в по рядку, що встановлені догово ром.

Відповідно до умов п.1.1. та 3.3. к редитного договору Банком за користування кредитними кош тами було нараховано відсотк и (розрахунок у матеріалах сп рави) у розмірі 5 558 024,23 грн. які Б анк просить стягнути з Відп овідачів.

Проте, як встановлено судом , на підставі рішення Приморс ького районного суду м. Одеси від 04.08.2010р. були задоволені поз овні вимоги банку щодо погаш ення заборгованості ТОВ "Оде сагаз" зі сплати заборговано сті по простроченим відсотка м станом на 26.07.2010р. у сумі 311 506,85 грн . (що зазначені позивачем у роз рахунку за період з 01.06.2010р. по 30.06.2 010р.) та сума відсотків, що стягу ється достроково у розмірі 4 54 4 876,70грн. (відсотки, передбачені п.1.3.3. кредитного договору, гра фік погашення яких, передбач ений додатком № 2 до кредитног о договору).

Таким чином позивач безпід ставно вимагає стягнути з ві дповідачів суму відсотків у розмірі 4 856 383,55 грн., що вже була п огашена за рахунок звернення стягнення на предмет іпотек и та застави на підставі ріше ння Приморського районного с уду м. Одеси від 04.08.2010р.

Крім того, графіком погашен ня відсотків (додаток № 2 ) не пе редбачено стягнення 352325,61 грн. я к зазначено позивачем у розр ахунку заборгованості за про строченими відсотками стано м на 20.12.2011р.

З урахуванням зазначеного , суд дійшов до висновку, що ви мога Банку щодо стягнення з в ідповідачів заборгованості зі сплати прострочених відс отків підлягає частковому за доволенню на суму 318 493,15 грн. за п еріод прострочки сплати відс отків за користування кредит ними коштами з 01.07.2010р. по 31.07.2010р. та заборгованості зі сплати пр острочених відсотків підляг ає частковому задоволенню на суму 30821,92 грн. за період простро чки сплати відсотків за кори стування кредитними коштами з 01.08.2010р. по 03.08.2010р. на загальну сум у 349 315,07 грн.

В частині стягнення з Відпо відачів пені, суд дійшов наст упних висновків.

В силу приписів ч. 1 ст. 625 Цивіл ьного кодексу України боржни к не звільняється від відпов ідальності за неможливість в иконання ним грошового зобов 'язання.

Статтею 610 Цивільного кодек су України визначено, що пору шенням зобов'язання є його не виконання або виконання з по рушенням умов, визначених зм істом зобов'язання (неналежн е виконання).

У разі порушення зобов'язан ня настають правові наслідки , встановлені договором або з аконом, зокрема, сплата неуст ойки (п. 3 ч. 1 ст. 611 ЦК України).

Відповідно до положень ч. 1 с т. 1050 ЦК України, якщо позичальн ик своєчасно не повернув реч і, визначені родовими ознака ми, він зобов'язаний сплатити неустойку відповідно до ста тей 549 - 552 цього Кодексу, яка нара ховується від дня, коли речі м али бути повернуті, до дня їх ф актичного повернення позико давцеві, незалежно від сплат и процентів, належних йому ві дповідно до статті 1048 цього Ко дексу.

В силу ч. 1 ст. 546 Цивільного код ексу України виконання зобов ' язання може забезпечувати ся, зокрема, неустойкою (штраф , пеня).

Згідно положень ст. 549 Цивіль ного кодексу України неустой кою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржн ик повинен передати кредитор ові у разі порушення боржник ом зобов'язання. Пенею є неуст ойка, що обчислюється у відсо тках від суми несвоєчасно ви конаного грошового зобов'яза ння за кожен день прострочен ня виконання.

Частини 1, 2, 4 ст. 217 ГК України пе редбачають, що господарським и санкціями визнаються заход и впливу на правопорушника у сфері господарювання, в резу льтаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові на слідки. У сфері господарюван ня застосовуються такі види господарських санкцій: відшк одування збитків; штрафні са нкції; оперативно-господарсь кі санкції. Господарські сан кції застосовуються у встано вленому законом порядку за і ніціативою учасників господ арських відносин.

Також відповідно до положе нь ч. 1 ст. 229 Господарського код ексу України учасник господа рських відносин у разі поруш ення ним грошового зобов'яза ння не звільняється від відп овідальності через неможлив ість виконання і зобов'язани й відшкодувати збитки, завда ні невиконанням зобов'язання , а також сплатити штрафні сан кції відповідно до вимог, вст ановлених цим Кодексом та ін шими законами.

В силу положень ст. 230 ГК Укра їни штрафними санкціями у ць ому Кодексі визнаються госпо дарські санкції у вигляді гр ошової суми (неустойка, штраф , пеня), яку учасник господарсь ких відносин зобов'язаний сп латити у разі порушення ним п равил здійснення господарсь кої діяльності, невиконання або неналежного виконання го сподарського зобов'язання.

Частина 1 ст. 612 Цивільного ко дексу України визначено, що б оржник вважається таким, що п рострочив, якщо він не присту пив до виконання зобов' язан ня або не виконав його у строк , встановлений договором або законом.

Відповідно до нової редакц ії кредитного договору, затв ердженої сторонами додатков ою угодою про внесення змін т а доповнень до кредитного до говору № 40 від 25.09.2006р. від 09.06.2010р. тер мін дії кредитного договору встановлено до 28.03.2012р., в матері алах справи відсутні докази звернення Банку до ТОВ "Одеса газ" з приводу дострокового п овернення кредиту відповідн о до п. 5,.3.3. кредитного договору , доказів розірвання або прип инення кредитного договору Б анком суду не надано, суд дійш ов до висновку, що ТОВ "Одесага з" повинно сплатити в порядку та у строки, передбачені дода тком № 1 до нової редакції кред итного договору.

Таким чином суд дійшов до ви сновку, що Відповідачем пору шено строк повернення кредит у лише в сумі 614383,55 грн., які він по винен був відповідно до граф іку погашення кредиту (додат ок № 1 до кредитного договору) сплатити до 30.11.2011р.

Відповідно до п. 6.3. кредитног о договору за порушення визн ачених у договорі строків (те рмінів) повернення кредиту т а/або сплати відсотків за кор истування кредитними коштам и та/або комісійних винагоро д Позичальник зобов'язан ий сплатити Банку неустойку (пеню), яка обчислюється від су ми простроченого платежу, у р озмірі подвійної облікової с тавки НБУ, що діяла у період за який сплачується пеня.

Статтею 3 Закону України "Пр о відповідальність за несвоє часне виконання грошових зоб ов' язань" встановлено, що ро змір пені обчислюється від с уми простроченого платежу та не може перевищувати подвій ної облікової ставки Націона льного банку України, що діял а у період, за який сплачуєтьс я пеня.

Перевіривши наданий Позив ачем розрахунок пені простро ченої заборгованості за кред итом станом на 20.12.2011р., суд вважа є його необґрунтованим, за ро зрахунком суду прострочення Відповідача 1 зі сплати креди ту в сумі 614383,55 грн. складає 20 днів з 01.12.2011р. по 20.12.2011р.

З урахуванням формули розр ахунку пені, наведеної в лист і Національного банку Україн и №25-011/388-1707 від 12.03.1997р. на виконання Закону України "Про відповід альність за несвоєчасне вико нання грошових зобов' язань ", сума простроченого платежу помножена на розмір пені за к ожен день прострочення у від сотках, розділена на сто та по множена на кількість днів пр острочення платежу буде дорі внювати сумі пені за простро чення платежу, пеня за простр очку заборгованості за креди том, що підлягає стягненню з В ідповідачів за розрахунком с уду дорівнює:

Сума прострочки,

грн. Період прострочки Кількість днів прострочки Розмір облікової ставки НБ У Розмір подвійної обліково ї ставки НБУ в день Сума пені за прострочений п еріод, грн.

614 383,55 01.12.2011р. -20.12.2011р. 20 7,75% 0,0425% 5222,26

Таким чином, сума пені що п ідлягає стягненню з відповід ачів за прострочку поверненн я кредиту складає 5222,26 грн.

В частині стягнення пені за прострочених відсотків з а користування кредитними ко штами, перевірив розрахунок наданий Позивачем та з ураху ванням ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України, відповідно до п. 6 якої, нарахування штраф них санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, к оли зобов'язання мало бути ви конано, дійшов висновку, що сл ід стягнути з Відповідачів н а користь Позивача пені за пр острочення сплати відсотків за користування кредитними коштами станом на 20.12.2011р. на під ставі нижченаведеного розра хунку у розмірі 27402,25 грн.

Сума боргу (грн) Період прострочення Кількість днів прострочен ня Розмір облікової ставки НБ У Розмір подвійної обліково ї ставки НБУ в день Сума пені за період простро чення

318493.15 01.08.2010 - 09.08.2010 9 8.5000 % 0.0466 %* 1335,76

318493.15 10.08.2010 - 31.01.2011 175 7.7500 % 0.0425 %* 23687,93

Сума боргу (грн) Період прострочення Кількість днів прострочен ня Розмір облікової ставки НБ У Розмір подвійної обліково ї ставки НБУ в день Сума пені за період простро чення

30821.92 04.08.2010 - 09.08.2010 6 8.5000 % 0.0466 %* 86,18

30821.92 10.08.2010 - 31.01.2011 175 7.7500 % 0.0425 %* 2292,38

При цьому слід зазначити , проти розміру суми заборгов аності за кредитним договоро м № 40 від 25.09.2006р. відповідачами за перечень суду не надано.

Так, частиною другою статті 22 ГПК України передбачено, що сторони мають право подават и докази, брати участь у дослі дженні доказів, заявляти кло потання тощо; обґрунтовувати свої вимоги і заперечення по даними суду доказами (ч. 2 ст. 43 Г ПК України), якими в силу ст. 32 Г ПК України є будь-які фактичн і дані, на підставі яких госпо дарський суд у визначеному з аконом порядку встановлює на явність чи відсутність обста вин, на яких ґрунтуються вимо ги і заперечення сторін, а так ож інших обставин, які мають з начення для правильного вирі шення господарського спору.

Відповідно до ст. 33 Господар ського процесуального кодек су України кожна сторона пов инна довести ті обставини, на які вона посилається як на пі дставу своїх вимог і запереч ень. Докази подаються сторон ами та іншими учасниками суд ового процесу.

Згідно зі ст. 43 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни господарський суд оцін ює докази за своїм внутрішні м переконанням, що ґрунтуєть ся на всебічному, повному і об 'єктивному розгляді в судово му процесі всіх обставин спр ави в їх сукупності, керуючис ь законом.

За таких обставин, приймаюч и до уваги вищевикладене, оці нюючи надані документальні д окази та доводи представникі в сторін, викладені у судових засіданнях, суд вважає, що поз овні вимоги Позивача щодо ст ягнення солідарно з Відповід ачів заборгованості за креди тним договором № 40 від 25.09.2006р. під лягають частковому задоволе нню, в частині солідарного ст ягнення з Відповідачів 614 383,55 гр н. - простроченої заборгован ості за кредитом, 3 000 000 грн. - за лишок за кредитом, 349 315,07 грн. - п ростроченої заборгованості за відсотками; 5 222,26 грн. - пені за прострочку сплати кредиту ; 27 402,25 грн. - пені за прострочку сплати відсотків. В іншій час тині позовних вимог слід від мовити.

Відповідно до ст.44, 49 Господа рського процесуального коде ксу України слід солідарно с тягнути з відповідачів на ко ристь позивача витрати по сп латі держмита та ІТЗ судовог о процесу пропорційно задово леним позовним вимогам.

Керуючись ст.ст. 32,33,44,49,75, 82-85 Господарського процесуальн ого кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити - ча стково.

2. Стягнути солідарно з Това риства з обмеженою відповіда льністю "Підприємство по зак упівлі та реалізації газу "Од есагаз" (65000, м. Одеса, вул. Одарія , 1, код ЄДРПОУ 34445371) та Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікац ії "Одесагаз" (65000, м. Одеса, вул. Од арія, 1, код ЄДРПОУ код ЄДРПОУ 033 51208) на користь Публічног о акціонерного товариства ак ціонерний банк "Укргазбанк" (03 087, м. Київ, вул. Єреванська, 39, код ЄДРПОУ 23697280) заборгованості за кредитним договором № 40 від 25.0 9.2006р. в сумі: 614383 (шістсот чотир надцять тисяч триста вісімде сят три) грн. 55 коп. - простр оченої заборгованості за кре дитом; 3 000 000 (три мільйон а) грн. - залишок за кредит ом; 349 315 (триста сорок дев'ять тисяч триста п'ятнадцять)грн . 07 коп. - простроченої забо ргованості за відсотками; 5222 (п'ять тисяч двісті двадцять дві) грн. 26 коп. - пені за про строчку сплати кредиту;27402(д вадцять сім тисяч чотириста дві) грн. 25 коп. - пені за про строчку сплати відсотків; 4546 (чотири тисячі п'ятсот сорок шість) грн. 65 коп. - витрат на оплату держмита та 42 (сорок дві) грн. 79 коп. - витрат на о плату ІТЗ судового процесу.

2. В іншій частині позову від мовити.

Рішення господарськог о суду набирає чинності в пор ядку ст.85 ГПК України.

Наказ видати в порядку ст.11 6 ГПК України.

Головуючий суддя: О.В.Цісельський

Судді: С.Ф. Гут

Ю.М. Щавинська

Повний текст рішення складено 26.12.2011р.

СудГосподарський суд Одеської області
Дата ухвалення рішення21.12.2011
Оприлюднено11.01.2012
Номер документу20612304
СудочинствоГосподарське

Судовий реєстр по справі —12-29/196-09-4854

Постанова від 13.03.2012

Господарське

Одеський апеляційний господарський суд

Разюк Г.П.

Ухвала від 21.02.2012

Господарське

Одеський апеляційний господарський суд

Разюк Г.П.

Ухвала від 31.01.2012

Господарське

Одеський апеляційний господарський суд

Разюк Г.П.

Ухвала від 11.01.2012

Господарське

Одеський апеляційний господарський суд

Разюк Г.П.

Рішення від 21.12.2011

Господарське

Господарський суд Одеської області

Цісельський О.В.

Ухвала від 15.12.2011

Господарське

Господарський суд Одеської області

Цісельський О.В.

Ухвала від 30.11.2011

Господарське

Господарський суд Одеської області

Цісельський О.В.

Ухвала від 23.08.2011

Господарське

Господарський суд Одеської області

Цісельський О.В.

Ухвала від 22.07.2011

Господарське

Господарський суд Одеської області

Цісельський О.В.

Ухвала від 13.07.2011

Господарське

Господарський суд Одеської області

Цісельський О.В.

🇺🇦 Опендатабот

Опендатабот — сервіс моніторингу реєстраційних даних українських компаній та судового реєстру для захисту від рейдерських захоплень і контролю контрагентів.

Додайте Опендатабот до улюбленого месенджеру

ТелеграмВайбер

Опендатабот для телефону

AppstoreGoogle Play

Всі матеріали на цьому сайті розміщені на умовах ліцензії Creative Commons Із Зазначенням Авторства 4.0 Міжнародна, якщо інше не зазначено на відповідній сторінці

© 2016‒2023Опендатабот

🇺🇦 Зроблено в Україні