Постанова

від 16.12.2011 по справі 6/7-08

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" грудня 2011 р. Сп рава №6/7-08

Рівненський апеляційн ий господарський суд у склад і колегії:

Головуючого судді Демидюк О.О.

судді Щепанська Г.А. ,

судді Бригінець Л.М.

при секретарі Головченко Д .М.

за участю представників с торін:

позивача (за первісним по зовом) - ОСОБА_1 (довірен ість №169/10 від 23.12.2010 року)

відповідача (за первісним позовом) - ОСОБА_2 (довір еність №02/1047 від 02.09.2011 року)

розглянувши у відкритому с удовому засіданні у приміщен ні Рівненського апеляційног о господарського суду апеляц ійну скаргу відповідача за п ервісним позовом Комунально го підприємства Вінницької м іської ради "Вінницяміськтеп лоенерго" на рішення господа рського суду Вінницької обла сті від 29.09.2011 року у справі №6/7-08

Позивач: Дочірня комп анія "Газ України" Національн ої акціонерної компанії "Наф тогаз України"

Відповідач: Комунальне підприємство Вінницької міс ької ради "Вінницяміськтепло енерго"

про стягнення 6156435 грн. 88 ко п.

та за зустрічним позовом

Позивач: Комунальне під приємство Вінницької місько ї ради "Вінницяміськтеплоене рго"

Відповідач: Дочірня ком панія "Газ України" Національ ної акціонерної компанії "На фтогаз України"

про визнання припинени м зобов'язання і стягнення 3 899 6 22 грн. 23 коп.

Судом роз' яснено предс тавникам сторін права та обо в' язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.

Клопотання про технічну фі ксацію судового процесу не п оступало, заяв про відвід суд дів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарськ ого суду Вінницької області №6/7-08 від 29.09.2011 року (суддя Колбасо в Ф.Ф.) (ухвала про виправлення описки від 04.10.2011 року) позов зад оволено частково та стягнуто з Комунального підприємства Вінницької міської ради "Він ницяміськтеплоенерго" на кор исть Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціо нерної компанії" Нафтогаз Ук раїни" 6 154 935,88 грн. боргу, 25 493,79 грн. - в итрат на сплату держмита та 117 ,97грн. - витрат на оплату інформ аційно-технічного забезпече ння судового процесу, в стягн енні 1500 грн. відмовлено, в задов оленні зустрічного позову ві дмовлено.

Рішення господарського су ду Вінницької області мотиво ване тим, що заборгованість в ідповідача перед позивачем п ідтверджена матеріалами спр ави в сумі 6 154 935,88 грн.. А також, ві дповідач (позивач за зустріч ним позовом) не довів обґрунт ованість обставин, на які він посилався у зустрічній позо вній заяві.

Не погоджуючись з прийняти м рішенням, Комунальне підпр иємство Вінницької міської р ади "Вінницяміськтеплоенерг о" оскаржило його в апеляційн ому порядку. У своїй апеляцій ній скарзі відповідач за пер вісним позовом просить суд р ішення місцевого господарсь кого суду скасувати та прийн яти нове рішення, яким в задов оленні первісного позову від мовити повністю, а зустрічні позовні вимоги задовольнити в повному обсязі. Апелянт пос илається на те, що листом №1116 ві д 11.07.2006 року позивачу за первісн им позовом було направлено п ропозицію про зарахування зу стрічних однорідних вимог, т а позивач листом №54/17/2-1064-4090 від 10.10. 2006 року підтвердив свою згоду на проведення взаємозаліку. А також апелянт посилається на те, що ДК "Газ-тепло" НАК "Наф тогаз України" закрило 20.03.2007 рок у рахунок на який повинні бул и поступати згідно договору кошти від споживачів.

Ухвалою Рівненського апел яційного господарського суд у №6/7-08 від 19.10.2011 року прийнято до р озгляду апеляційну скаргу ві дповідача за первісним позов ом Комунального підприємств а Вінницької міської ради "Ві нницяміськтеплоенерго" на рі шення господарського суду Ві нницької області від 29.09.2011 року у справі №6/7-08.

Дочірня компанія "Газ Украї ни" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" п одала суду відзив на апеляці йну скаргу, в якому просить су д рішення місцевого господар ського суду залишити без змі н, а апеляційну скаргу без зад оволення.

Ухвалою Рівненського апел яційного господарського суд у №6/7-08 від 16.11.2011 року розгляд апел яційної скарги колегією судд ів було відкладено з метою по вного, всебічного та об'єктив ного розгляду.

Розпорядженням голови Рів ненського апеляційного госп одарського суду №6/7-08 від 06.12.2011 ро ку відповідно до затверджени х складів колегій Рівненсько го апеляційного господарськ ого суду, внесено зміни до скл аду колегії суддів, окрім зам іни головуючого судді та виз начено колегію суддів у скла ді: головуючий суддя Демидюк О.О., суддя Щепанська Г.А., суддя Бригінець Л.М..

За результатами судового з асідання 07.12.2011 року колегією су ддів оголошувалась перерва д о 16.12.2011 року на 11:00 год.

Колегія суддів Рівненсько го апеляційного господарськ ого суду, неодноразово заслу хала представників сторін, в ивчила та дослідила матеріал и справи та наявні в ній доказ и, розглянула матеріали апел яційної скарги та додані до н еї документи, відзив на апеля ційну скаргу, перевірила пра вильність застосування судо м норм матеріального та проц есуального права, та прийшла до висновку, що апеляційну ск аргу слід залишити без задов олення, а рішення господарсь кого суду Вінницької області від 29.09.2011 року у справі №6/7-08 без з мін, виходячи з наступного.

Дочірнє підприємство "Газ -тепло" НАК "Нафтогаз України" звернулось до Господарськог о суду Вінницької області з п озовом до Комунального підпр иємства Вінницької міської р ади "Вінницяміськтеплоенерг о" про стягнення з відповідач а 6 156 435 грн. 88 коп. основного боргу за укладеним між сторонами д оговором комісії №12/05-281 від 01.09.2005 року

Комунальне підприємство В інницької міської ради "Вінн ицяміськтеплоенерго" подало зустрічний позов та просило суд визнати припиненим його зобов'язання як відповідача за первісним позовом перед Д очірнім підприємством "Газ-т епло" за договором комісії №12/ 05-281 від 01.09.2005 року шляхом зарахув ання зустрічної однорідної в имоги за Договором про надан ня послуг з переробки природ ного газу та транспортування теплової енергії від 01.09.2005 року №17/05-280 на суму 10 048 854,51 грн.. Позивач з а зустрічним позовом також п росив суд стягнути на його ко ристь з Дочірнього підприємс тва "Газ-тепло" 3 899 622,23 грн. як безп ідставно перерахованих кошт ів.

Рішенням Господарського суду Вінницької області від 02 березня 2011р., залишеним без зм ін постановою Рівненського а пеляційного господарського від 10.05.2011 року, в задоволенні пе рвісного позову відмовлено, зустрічний позов задоволено частково, визнано прип иненим господарське зобов'яз ання позивача за цим позовом перед відповідачем - Дочірн ьою компанією "Газ України" НА К Нафтогаз України (правонас тупника відповідача) за дого вором комісії від 01.09.2005 року № 12/0 5-281 шляхом зарахування зустрі чної однорідної вимоги за до говором про надання послуг з переробки природного газу т а транспортування теплової е нергії від 01.09.2005 року №17/05-280 на сум у 6 623 854 грн. 51 коп. В решті зустріч ного позову відмовлено.

Постановою Вищого господа рського суду України №6/7-08 від 1 1.07.2011 року касаційну скаргу Доч ірньої компанії "Газ України " Національної акціонерної к омпанії "Нафтогаз України" за доволено, рішення Господарсь кого суду Вінницької області від 02.03.2011 року та постанову Рів ненського апеляційного госп одарського суду від 10.05.2011р. у сп раві № 6/7-08 скасовано, а справу п ередано на новий розгляд до с уду першої інстанції.

При винесенні нового рішен ня господарським судом Вінни цької області враховано заув аження суду касаційної інста нції та встановлено наступне .

Як вбачається з матеріалів справи, 01.09.2005 року ДП "Газ-тепло " (правонаступником якого є До чірньої компанії "Газ Україн и" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України") т а КП Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго" у клали Договір №12/05-280 про наданн я послуг з переробки природн ого газу та транспортування теплової енергії, згідно з як им відповідач (Підрядник) за з авданням позивача (Замовник а) зобов'язується на свій ризи к виконувати певну роботу, а с аме: здійснювати послуги з пе реробки природного газу в го тову продукцію, відповідно д о технічних умов, та транспор тування готової продукції до споживачів, а Замовник зобов ' язується прийняти готову п родукцію та оплатити Підрядн ику виконану роботу з наданн я послуг з переробки природн ого газу в готову продукцію т а її транспортування до спож ивачів. (а.с. 117-124 т.1)

Відповідно до пунктів 1.2.-1.3. да ного Договору, ДП "Газ-тепло" - З амовник за цим Договором бер е на себе зобов'язання забезп ечити КП Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенер го" - Підрядника природним газ ом в кількості та на умовах пе редбачених цим Договором. Пр иродний газ, що є сировиною дл я вироблення готової продукц ії та сама готова продукція є власністю Замовника.

Пунктом 8.3 договору передба чено, що Замовник - ДП "Газ-тепл о" сплачує Підряднику - КП ВМР "Вінницяміськтеплоенерго" ва ртість отриманих послуг в ро змірі та порядку, встановлен ому цим договором, згідно Акт у, вказаного в п.9.1 цього Догово ру.

Відповідно до розділу 9 Дого вору підставою для розрахунк ів за звітний місяць є підпис аний сторонами Акт виконаних робіт за формою, встановлено ю Сторонами в додатку №5 до дог овору.

З метою забезпечення розра хунку із Підрядником за вико нані роботи з переробки прир одного газу та транспортуван ня теплової енергії з врахув анням положень ст.10 цього Дого вору, Замовник перераховує П ідряднику відповідні грошов і кошти з поточного рахунку № 2600814844 в Вінницькій дирекції АПБ "Аваль" ЗКПО 32587579, відкритого на виконання п.5.1. ст.5 Договору ко місії, відповідно до алгорит му розподілу грошових коштів , погодженого Сторонами в Дод атку №4 до цього Договору ( п.9.2. д оговору ).

За умовами в п.9.2 договору №12/ 05-280 грошові кошти, перераховую ться Замовником Підряднику з грошових коштів, отриманих від реалізації готової прод укції за Договором комісії.

З метою реалізації виробле ної відповідачем теплової ен ергії 01.09.2005 року між ДП "Газ-тепл о" правонаступником якого є п озивач, та КП Вінницької місь кої ради "Вінницяміськтеплое нерго" уклали Договір комісі ї № 12/05-281, згідно з яким позивач ( Комітент) доручає, а відповід ач (Комісіонер) бере на себе зо бов' язання укласти від свог о імені правочини з реалізац ії теплової енергії, відпові дно до умов цього Договору, зі споживачами за рахунок Комі тента. (а.с.14-30 т.1).

Відповідно до пункту 3.4 дан ого Договору кількість та ва ртість теплової енергії фак тично переданої позивачем (К омітентом) відповідачу (Комі сіонеру) в звітному місяці за значається сторонами по дого вору в акті прийому передачі теплової енергії за формою н аведеною в додатку №1 до догов ору та підписується сторона ми до 10 числа місяця наступног о за звітним.

Згідно пунктів 4.1 та 4.2. Догов ору Комітент зобов' язаний п ередати на підставі акту при йому-передачі теплової енерг ії Комісіонеру теплову енерг ію в розмірі та на умовах огов орених Сторонами у цьому Дог оворі. Комісіонер зобов' язу ється прийняти від Комітента теплову енергію за звітний м ісяць, шляхом підписання Акт у прийому - передачі теплової енергії .

В пункті 4.4. Договору сторони визначили, що в інтересах Ком ітента Комісіонер зобов' я заний від свого імені укласт и правочини із споживачами т еплової енергії, а саме з насе ленням, бюджетними установам и всіх рівнів, госпрозрахунк овими підприємствами.

Відповідно до розділу 5 Дого вору оплата за реалізовану К омісіонером теплову енергію здійснюється безпосереднь о споживачами , шляхом перера хування грошових коштів на р ахунок Комітента № 2600814844, відкри тий в Вінницькій дирекції АП Б "Аваль" ЗКПО 32587579 (п.5.1. договору).

Комісійна плата становить 0,1% від вартості фактично реал ізованої в межах цього Догов ору теплової енергії. Додатк ова комісійна плата ( за умови делькредере) становить 0,1% від вартості фактично реалізова ної теплової енергії. Загаль ний розмір комісійної плати ( за умови делькредере) стано вить 0,2% від вартості реалізов аної теплової енергії ( п.5.2. дог овору ).

Сторони домовились, що Комі тент виплачує комісійну плат у Комісіонеру, шляхом перера хування відповідних грошови х коштів на його поточний рах унок, передбачений в цьому До говорі. Комісійна плата випл ачується Комісіонеру з грошо вих коштів, отриманих Коміте нтом від споживачів на рахун ок, зазначений в п. 5.1. цього Дог овору ( п.5.3. договору ).

Відповідно до пункту 6.2 Дого вору Комісіонер несе відпов ідальність перед Комітентом за постачання споживачам Те плової енергії без відповідн их правочинів, в т.ч. за постач ання теплової енергії за пра вочинами, що визнані судом не дійсними та/або неукладеними , надалі за текстом - "Неналежн е постачання". Теплова енергі я, поставлена споживачам в ра мках Неналежного постачання , вважається тепловою енергі єю, використаною Комісіонеро м на власні потреби. В цьому ви падку, Комісіонер зобов' яза ний оплатити вартість теплов ої енергії, використаної на в ласні потреби.

До Договору комісії №12/05-281 від 01.09.2005 року сторонами були уклад ені Додаткові угоди про змін у ціни одиниці теплової енер гії (а.с.20-30 т.1).

З наведеного вище встановл ено, що позивач за первісним п озовом здійснював відповіда чеві на виконання названих д оговорів постачання газу, а в ідповідач виробляв та здійсн ював реалізацію теплової ене ргії як комісіонер та частко во перераховував кошти за ре алізовану продукцію позивач еві - як комітентові.

Відповідно до ст.1011 Цивільно го кодексу України за догово ром комісії одна сторона (ком ісіонер) зобов'язується за до рученням другої сторони (ком ітента) за плату вчинити один або кілька правочинів від св ого імені, але за рахунок комі тента.

Згідно ст.1022 Цивільного коде ксу України після вчинення п равочину за дорученням коміт ента комісіонер повинен нада ти комітентові звіт і переда ти йому все одержане за догов ором комісії. Комітент, який має заперечення щодо звіту к омісіонера, повинен повідоми ти його про це протягом тридц яти днів від дня отримання зв іту. Якщо такі заперечення не надійдуть, звіт вважається п рийнятим.

Частиною 1 статті 901 Цивільно го кодексу України визначено , що за договором про надання п ослуг одна сторона (виконаве ць) зобов' язується за завда нням другої сторони (замовни ка) надати послугу, яка спожив ається в процесі вчинення пе вної дії або здійснення певн ої діяльності, а замовник зоб ов' язується оплатити викон авцеві зазначену послугу, як що інше не встановлено догов ором.

Відповідно до частини 1 стат ті 903 Цивільного кодексу Украї ни якщо договором передбачен о надання послуг за плату, зам овник зобов' язаний оплатит и надану йому послугу в розмі рі, у строки та в порядку, що вс тановлені договором.

Відповідно до статті 193 Госп одарського кодексу України с уб'єкти господарювання та ін ші учасники господарських ві дносин повинні виконувати го сподарські зобов'язання нале жним чином відповідно до зак ону, інших правових актів, дог овору, а за відсутності конкр етних вимог щодо виконання з обов'язання - відповідно до ви мог, що у певних умовах звичай но ставляться.

Згідно із статтями 526, 629 Цивіл ьного Кодексу України зобов' язання має виконуватися нале жним чином відповідно до умо в договору та вимог цього Код ексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутно сті таких умов та вимог - відпо відно до звичаїв ділового об ороту або інших вимог, що звич айно ставляться; договір є об ов'язковим для виконання сто ронами.

Припинення зобов' язання зарахуванням у відповідност і до ст.601 Цивільного кодексу У країни є, зокрема, умова про на стання строку виконання зуст річного зобов'язання.

Як свідчать матеріали спра ви, позивач на виконання умов Договору комісії №12/05-281 від 01.09.2005 року передав відповідачу те плову енергію у вересні - груд ні 2005 року, січні-травні 2006 року на загальну суму 55 470 384 грн. 93 коп ., що стверджується Актами пр ийому-передачі (а.с.31-39 т.1).

На виконання умов Договору №12/05-280 про надання послуг з пер еробки природного газу та тр анспортування теплової енер гії відповідачем виконано ро біт на загальну суму 28 100 521грн. 47 к оп., що стверджується Актами в иконаних робіт (а.с.132, 135, 138, 141, 142, 144, 145, 148, 150, 152 т.1 ).

Відповідно до інформації, н аданої на запит суду ВОД АТ "Ра йфайзен Банк Аваль", на рахуно к позивача №2600814844 відкритого у В інницькій дирекції АПБ "Авал ь", від споживачів теплової ен ергії надійшло 39 105 742 грн. 05 коп. з них 26 411 042 грн.91 коп. перерахован і на користь ДП "Газ-Тепло" НАК "Нафтогаз України" та 12 694 699 грн. п ерераховані (відщеплені) на к ористь КП ВМР "Вінницяміськт еплоенерго", що підтверджуєт ься Довідкою банку №СО2-65-01-8-44 БТ від 03.02.11р. (а.с. 25 т.5).

20.09.2005 року ДП "Газ-Тепло" НАК "На фтогаз України" уклало з ВОД А Т "Райфайзен Банк Аваль" догов ір-доручення №09/05-141/675 відповідн о до якого ДП "Газ-Тепло" НАК "На фтогаз України" доручає Вінн ицькій дирекції АПБ "Аваль" ро зподіляти кошти, що будуть на дходити на рахунок ДП "Газ-Теп ло" №2600814844 наступним чином:

- 32% перераховувати на рахуно к ДП "Газ - Тепло" №26007110988980 в Банку " фінанси та Кредит ";

- 8% перераховувати на рахуно к КП ВМР "Вінницяміськтеплое нерго" №2600114892 в ВОД АТ "Райфайзен Банк Аваль".

В послідуючому ДП "Газ-Тепло " НАК "Нафтогаз України" уклада ло з ВОД АТ "Райфайзен Банк Ава ль" до договір-доручення №09/05-141/6 75 додаткові угоди №1 від 15.09.2005 рок у, №2 від 10.11.2005 року, №3 від 14.12.2005 року , №4 від 08.02.2006 року, №5 від 17.02.2006 року, № 7 від 18.04.2006 року, №8 від 25.05.2006 року яки ми змінювалися відсотки відр ахувань на рахунки ДП "Газ-Теп ло" та КП ВМР "Вінницяміськтеп лоенерго" (а.с.37- 45т.5).

Місцевим господарським су дом встановлено, що порядок р озрахунків, та алгоритм розп оділу коштів визначено лише договором комісії №12/05-281, догов ором про надання послуг №12/05-280 т а договором-доручення №09/05-141/675.

В матеріалах справи знаход яться двосторонні заяви стор ін про заліки зустрічних одн орідних вимог, проведені сто ронами за Договорами №12/05-281 від 1.09.05 р. та №12/05-280 від 1.09.05р. , в т. р. 31.12.05р. н а суму 1200000 грн., 28.02.06р. на суму 1300000 гр н., 31.03.06р. на суму 1200000 грн. , 30.04.06р. на су му 2000000 грн., 31.07.06р. на суму 3000000 грн., 31.05 .07р. на суму 375000 грн., 27.06.07р. на суму 500 00 грн. , а всього на суму 9 125 000 грн.

Відповідно до Картки рахун ку позивача (клієнт-банк) за пе ріод з 30.09.2005 по 12.07.2007 за Договором комісії № 12/05-281 від 01.09.05 р. на рахун ки позивача надійшло грошови х коштів у загальній сумі 49 313 949 грн. 05 коп. (в т. р. кошти споживач ів, бюджетні кошти з Казначей ства, та кошти проведені за вз аємозаліками ).

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до листа в ідповідача №10/1315 від 22.06.2007 року к ошти перераховані ТОВ "Либід ь " 31.10.2005 року в сумі 1 500 грн. були за раховані позивачем в рахунок погашення заборгованості КП ВМР "Вінницяміськтеплоенерг о" за договором комісії №12/05-281 ві д 01.09.2005 року.

Умовами укладеного між сто ронами договору комісії пере дбачено делькере (поручитель ство комісіонера перед коміт ентом за виконання споживача ми своїх зобов' язань за пра вочинами, вчиненими останнім и), тому відповідач станом на 01.10.2007 року винен позивачеві 6 154 935, 88 грн..

11.07.2006 року відповідач зверну вся до ДП "Газ-Тепло" НАК "Нафто газ України" з листом №1116 яким у зв'язку з закінченням строку дії Договорів "про надання по слуг з переробки природного газу та транспортування тепл ової енергії" від 01.09.2005 року №17/05-28 0 та Договору комісії від 01.09.2005 р оку №12/05-281, відповідно до ст.601 ЦК України запропонував припин ити господарські зобов'язанн я, які виникли за вищезазначе ними договорами станом на 30.06.20 06 року на суму 10 048 854,51грн. шляхом з арахування зустрічних однор ідних вимог (а.с.14 т.2).

10.10.2006 року ДП "Газ-Тепло" НАК "На фтогаз України" надіслало ві дповідачу лист №54/17/2-1064-4090, яким по відомив, що протягом грудня 200 5року-липня 2006 року проведено з КП ВМР "Вінницяміськтеплоен ерго" згідно ст.601ЦК України пр отоколи по погашенню заборго ваності однорідних зустрічн их вимог на суму 8 700 000,00грн. що доз волило зарахувати зазначені кошти як оплату за договором комісії від 01.09.2005 року №12/05-281, та до говором переробки від 01.09.2005 рок у №12/05-280. Даний протокол дозволи в оформити подання розрахунк ів до Вінницької міської рад и для відшкодування різниці в ціні теплової енергії, офор млення протоколів-реєстрів п о відшкодуванню пільг і субс идій та інших розрахунків. Ре шта сума заліку за заявою КП В МР "Вінницяміськтеплоенерго " від 11.07.2006 року по вищезазначен им договорам у розмірі 7 056 058,11 бу де проведена ДП "Газ-Тепло" до кінця поточного року (а.с.182 т.3 ).

З матеріалів справи встано влено, що після направлення в ідповідачем на адресу ДП "Газ -Тепло" листа №1116 від 11.07.2006 року з п ропозицією щодо проведення з арахування зустрічних вимог на суму 10 048 854 грн. 51 коп., між сторо нами було проведено заліки з устрічних однорідних вимог, а саме: 27.06.2007 року на суму 50 000,00грн., 31.07.2006 року на суму 3 000 000,00 грн., 31.05.2007 ро ку на суму 375 000,00 грн., 31.05.2007 року, а р азом на загальну суму 3 425 000 грн..

Пунктом 5.3 договору комісії №12/05-281 від 01.09.2005 року сторони пере дбачили що, комісійна плата в иплачується Комісіонеру - ві дповідачу з грошових коштів, отриманих Комітентом - позив ачем від споживачів на рахун ок зазначений в п.5.1. цього дого вору. Також пунктом 9.2.1. договор у про надання послуг з переро бки природного газу та транс портування теплової енергії №12/05-280 від 01.09.2005 року сторони пере дбачили що, грошові кошти, заз начені в п.9.2. договору, перерах овуються Замовником-позивач ем Підряднику-відповідачу з грошових коштів, отриманих в ід реалізації готової продук ції за Договором комісії.

Щодо погодженого алгоритм у надходження коштів, то апел яційним господарським судом встановлено наступне.

Пунктом 9.2. Договору №17/05-280 пере дбачено, що з метою забезпече ння розрахунку із Підряднико м за виконанні роботи з перер обки природного газу транспо ртування теплової енергії з врахуванням ст.10 цього Догово ру, Замовник перераховує Під ряднику відповідні грошові к ошти з поточного рахунку №26008148 44, відкритого на виконання умо в п.5.1 ст.5 Договору комісії №12/05-281 , відповідно до алгоритму роз поділу грошових коштів, пого дженого Сторонами в Додатку №4 до цього Договору.

Протоколом про погодження витрат на виробництво Готов ої продукції (додаток №4 до Дог овору №17/05-280), зокрема пунктом 2, с торони погодили наступний по рядок розподілу грошових кош тів, що надходять на поточний рахунок ДП "Газ-тепло" на вико нання п.5.1 Договору комісії №12/0 5-281 від 01.09.2005 року:

- 32,0% щоденно перераховується на поточний рахунок ДП "Газ-те пло", в тому числі 4,00 відсотків за послуги з транспортування мережами ДК "Укртрансгаз" або ДК "Укргазвидобування" та 4,09 ві дсотків за послуги з транспо ртування природного газу мер ежами ВАТ з газопостачання т а газифікації.

- 68% у відповідності з п.9.2 Дого вору №17/05-280 від 01.09.2005 року щоденно перераховується на поточний рахунок підприємства КП ВМР "Вінницяміськтеплоенерго".

Даний Протокол (додаток №4 д о Договору №17/05-280) підписаний та скріплений печатками сторін , що підтверджує погодження й ого умов.

На виконання підписаного П ротоколу (додаток №4 до Догово ру №17/05-280) ДП "Газ-тепло" доручило відповідно до договору-дору чення №09/05-141/675 ВОД АТ "Райффайзен Банк Аваль" розподіляти кошт и, що будуть надходити на раху нок ДП "Газ-тепло".

При цьому, відповідно до п.7.3 Договору №17/05-280 сторони домови лись, що при порушенні (ненале жному виконанні) Підрядником умов Договору комісії №12/05-281, ДП "Газ-тепло" має право в одност оронньому порядку коригуват и алгоритм розподілу грошови х коштів погоджений в Додатк у №4 до цього Договору, що надх одять в оплату Послуг відпов ідно до п.5.1 вищезазначеного Д оговору комісії №12/05-281.

У зв'язку з порушенням Відпо відачем умов Договору комісі ї №12/05-281, ДП "Газ-тепло" правомірн о в односторонньому порядку коригувало алгоритм розподі лу грошових коштів погоджено го в Додатку №4 до Договору №17/05 -280.

Таким чином, спростовуютьс я заперечення апелянта, щодо непогодження алгоритму розп оділу коштів сторонами та ко ригування алгоритму позивач ем в односторонньому порядку .

Згідно зі ст.526 Цивільного ко дексу України, ст.193 Господарс ького кодексу України зобов' язання має виконуватися нале жним чином відповідно до умо в договору та вимог цих Кодек сів, інших актів цивільного з аконодавства, а за відсутнос ті таких умов та вимог - відпов ідно до звичаїв ділового обо роту або інших вимог, що звича йно ставляться.

Одностороння відмова від з обов'язання або одностороння зміна його умов не допускаєт ься, якщо інше не встановлено договором або законом (ст.525 Ци вільного кодексу України, ч.7 с т.193 Господарського кодексу Ук раїни).

Відповідно до ст.527 Цивільно го кодексу України боржник з обов'язаний виконати свій об ов'язок, а кредитор - прийняти виконання особисто, якщо інш е не встановлено договором а бо законом, не випливає із сут і зобов'язання чи звичаїв діл ового обороту.

Кожна зі сторін у зобов'язан ні має право вимагати доказі в того, що обов'язок виконуєть ся належним боржником або ви конання приймається належни м кредитором чи уповноважено ю на це особою, і несе ризик на слідків непред'явлення такої вимоги.

Статтею 610 ЦК України передб ачено, що порушенням зобов'яз ання є його невиконання або в иконання з порушенням умов, в изначених змістом зобов'язан ня (неналежне виконання).

Відповідно до ст.33 ГПК Украї ни кожна сторона повинна дов ести ті обставини, на які вона посилається як на підставу с воїх вимог і заперечень.

На підставі викладеного, ко легія суддів погоджується з висновками про підставність та доведеність вимог Дочірн ьої компанії "Газ України" Нац іональної акціонерної компа нії" Нафтогаз України" на суму 6 154 935,88 грн. боргу та правомірно в ідмовлено в задоволенні зуст річного позову, як такого, що є недоведеним та спростовуєть ся доказами, наявними в матер іалах справи.

У своїй апеляційній скарзі відповідач посилається на т е, що листом №1116 від 11.07.2006 року від повідач звернувся до ДП "Газ-Т епло" НАК "Нафтогаз України" як им запропонував припинити го сподарські зобов'язання, які виникли за вищезазначеними договорами станом на 30.06.2006 року на суму 10 048 854,51 грн. шляхом зарах ування зустрічних однорідни х вимог, однак вказаний лист н е може слугувати заявою про з арахування зустрічних однор ідних вимог, оскільки лист не відповідає вимогам, встанов леними статтею 207 ЦК України, т а не містить печатки КПВМР "Ві нницяміськтеплоенерго"; лист не відповідає вимогам, встан овленим статтею 9 ЗУ "Про бухга лтерський облік та фінансову звітність", а саме не містить назву первинного документа; лист не містить змісту госпо дарської операції, який хара ктерний для заяв про зарахув ання зустрічних вимог, а саме вимогу про зарахування.

Окрім того, ДП "Газ-тепло" при йняло пропозицію частково та підписала двосторонні заяви про зарахування зустрічних однорідних вимог по спірним договорам на суму 3 425 000,00 грн., що не заперечується Відповідач ем.

ДП "Газ-тепло" прийняло проп озицію частково враховуючи т е, що КПВМР "Вінницяміськтепл оенерго" за Договором комісі ї №12/05-281 перед ДП "Газ-тепло" повн істю не розрахувалось, що під тверджується зокрема актами звіряння розрахунків по спі рним договорам, відповідно у Позивача не настав обов'язок сплатити грошові кошти КПВМ Р "Вінницяміськтеплоенерго" по Договору №17/05-280. Таким чином, оскільки строк виконання гро шового зобов'язання у ДК "Газ У країни" перед КПВМР "Вінницям іськтеплоенерго" за договоро м переробки природного газу №17/05-280 не настав, відповідно від сутня й зустрічна вимога від носно Договору комісії №12/05-281, щ о є обов'язковою умовою для за рахування відповідно до стат ті 601 ЦК України.

А тому, Рівненський апеляці йний господарський суд прийш ов до висновку, що рішення гос подарського суду Вінницької області від 29.09.2011 року у справі №6/7-08 відповідає нормам матері ального та процесуального пр ава, в зв'язку з чим апеляційна скарга задоволенню не підля гає.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК Ук раїни, Рівненський апеляційн ий господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарськ ого суду Вінницької області від 29.09.2011 року у справі №6/7-08 - зали шити без змін, а апеляційну ск аргу відповідача за первісни м позовом Комунального підпр иємства Вінницької міської р ади "Вінницяміськтеплоенерг о" на рішення господарського суду Вінницької області від 29.09.2011 року у справі №6/7-08 - залишит и без задоволення.

2. Справу №6/7-08 повернути до го сподарського суду Вінницько ї області.

3. Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття і мож е бути оскаржена в касаційно му порядку згідно з Розділом XII-1 Господарського процесуал ьного кодексу України.

Головуючий суддя Демидюк О.О.

Суддя Щепанська Г.А.

Суддя Бригінець Л.М.

01-12/18243/11 18243/11