Постанова

від 18.01.2012 по справі 45/26б

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

18.01.2012

Постанова

Іменем України

16.01.2012 р. справа №45/26 б

Донецький апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого:

суддів Богатиря К.В.

Калантай М.В.

Склярук О.І.

При секретарі: Здоренко О.Ю .

за участю представникі в сторін:

від боржника: не з' явився

від кредитора:

від скаржника: не з' явився

ОСОБА_1. - довір. № 02-07/2324 від 24.1 0.2011р.

ОСОБА_2. - довір. № 02-07/2234 від 21.1 01.2011р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляцій ну скаргу

публічного акціонерн ого товариства «Укрсоцбанк»

м. Київ

на ухвалу господарського суду Донецької області

від 03.03.2010р.

у справі № 45/26б (суддя Плотніцький Б.Д .)

за заявою кредитора товариства з обмеженою ві дповідальністю "Дніпровська продовольча компанія" м. Дніп ропетровськ

до боржника товариства з обмеженою ві дповідальністю «Компанія Аг ро-Альянс»м. Донецьк

про банкрутство

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарськог о суду Донецької області від 03.03.2010р. у справі № 45/26б затверджен о звіт ліквідатора та ліквід аційний баланс ТОВ «Компанія Агро-Альянс». Ліквідовано юр идичну особу - ТОВ «Компанія Агро-Альянс»; припинено пров адження по справі № 45/26б.

Ухвала суду мотивована тим , що відсутність активів підт верджується довідками БТІ, Д АЇ, відомостями державного з емельного кадастру, а також д овідками Державної податков ої інспекції у Ленінському р айоні м. Донецька, Управління Пенсійного фонду в Ленінськ ому районі м. Донецька, Відділ ення виконавчої дирекції Фон ду соціального страхування в ід нещасних випадків на виро бництві та професійних захво рювань в Ленінському районі м.Донецька, Центральної міжр айонної виконавчої дирекції Донецького обласного відділ ення Фонду соціального страх ування з тимчасової втрати п рацездатності, Донецького мі ського центру зайнятості, Ві дділу державної виконавчої с лужби Ленінського районного управління юстиції у м. Донец ьку. У банкрута є заборговані сть перед ТОВ «Дніпровська п родовольча компанія»у сумі 1 0 332 грн., ЗАТ «Пологівський олі йноекстракційний завод»у су мі 594 083 грн. та відділення м виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробн ицтві та професійних захворю вань України в Ленінському р айоні у сумі 18,71 грн. Також судо м встановлено, що при здійсне нні процедури ліквідації у б анкрута відсутні майнові акт иви та грошові кошти, щоб задо вольнити кредиторську забор гованість у загальній сумі 60 4 433, 71 грн. Отже, у зв'язку з відсут ністю майна грошові вимоги к редиторів суд першої інстанц ії вважає погашеними.

ПАТ «Укрсоцбанк»звернулос ь до Донецького апеляційного господарського суду з апеля ційною скаргою на ухвалу гос подарського суду Донецької о бласті від 03.03.2010р. у справі № 45/26б з а заявою ініціюючого кредито ра товариства з обмеженою ві дповідальністю "Дніпровська продовольча компанія" м. Дніп ропетровськ до боржника това риства з обмеженою відповіда льністю«Компанія Агро-Альян с»м. Донецьк про банкрутство .

Ухвалою від 30.12.2011р. апеляційн а скарга була прийнята Донец ьким апеляційним господарсь ким судом до провадження.

Не погоджуючись з прийняти м рішенням, ПАТ «Укрсоцбанк» просить суд скасувати ухвалу суду першої інстанції від 03.03.2 010р. та справу № 45/26б передати на новий розгляд до господарськ ого суду Донецької області.

В підтвердження доводів ап елянт посилається на те, що 04.09. 2007р. між банкрутом та ПАТ «Укрс оцбанк»в особі Харківської о бласної філії укладено догов ір відновлювальної кредитно ї лінії № 805/6/18/7-145 в межах максима льного ліміту заборгованост і у сумі 3 480 000грн. зі строком пов ернення заборгованості до 03.09 .2017р. З 07.12.2009р. боржник не виконува в свої зобов' язання за дого вором. Крім того, на виконання зобов' язань за кредитним д оговором було укладено догов ір іпотеки, за яким КП «Старе к афе»(м. Харків, вул. Полтавськи й шлях, 6), як майновий поручите ль, передав в іпотеку банку у я кості забезпечення виконанн я зобов' язань ТОВ «Компанія Агро-Альянс»нерухоме майно (нежитлова будівля літ. «Л-3»за гальною площею 910,1 кв.м., розташ ована за адресою: м. Харків, ву л. Полтавський шлях, 6). Скаржни к посилається на те, що оскіль ки ліквідатором не здійснено в офіційному друкованому ор гані публікації про визнання боржника банкрутом та відкр иття ліквідаційної процедур и, тому банк не мав можливості своєчасно звернутись з вимо гами до банкрута. В апеляційн ій скарзі ПАТ «Укрсоцбанк»за значає, що після порушення сп рави про банкрутство та під ч ас дії мораторію (на протязі 9 місяців з 13.03.2009р. до 07.12.2009р.) ТОВ «Ко мпанія Агро-Альянс»сплатило кредиторську заборгованіст ь на загальну суму 230 844, 27грн. Отж е, на момент порушення справи про банкрутство на підставі ст. 52 Закону України «Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом» (далі-Закон) та і післ я порушення боржником провад илась підприємницька діяльн ість, за рахунок якої здійсню вались чергові платежі за кр едитним договором.

Також апелянт посилається про відсутність підстав для порушення провадження у спр аві про банкрутство, оскільк и кредитором не доведено без спірність грошових вимог, а с аме: направлення претензій п ро погашення заборгованості за договором постачання від 02.08.2006р. не встановлюють факт бе зспірності цих вимог, проте в матеріалах справи відсутні докази стягнення заборгован ості у судовому порядку та не підтверджені виконавчими до кументами.

ПАТ «Укрсоцбанк»вважає бе зпідставне посилання суду пр о відсутність керівних орган ів боржника за їх місцезнахо дженням, оскільки банком на а дресу ТОВ «Компанія Агро-Аль янс»м. Донецьк, вул. Переїзна, 2, у зв' язку з порушенням умов договору кредиту та іпотечн ого договору направлялось 19.02 .2009р. за № 18-3-15/67-862 відповідне повід омлення, яке було отримано 04.03.2 009р. товариством. Крім того, ост анній до банку направляв бал анси та звіти про фінансові р езультати за І півріччя 2009р. та ІІІ квартал 2009р., згідно яких а ктиви боржника станом на 30.09.2009р . складали 12 145 000, 4грн.

Також скаржник посилаєтьс я на порушення ліквідатором вимог ст. 25, ч. 5 ст. 52 Закону щодо в становлення майна та майнови х прав, потенційних кредитор ів шляхом надіслання запитів до державних реєстрів майно вих прав та обтяжень. Для вста новлення кредиторів ліквіда тор не направив запити до дер жавної виконавчої служби. От же, ліквідатор не виконав вим оги Закону на стадії ліквіда ції банкрута.

Статтею 101 ГПК України перед бачено, що у процесі перегляд у справи апеляційний господа рський суд за наявними у спра ві і додатково поданими дока зами повторно розглядає спра ву. Додаткові докази приймаю ться судом, якщо заявник обґр унтував неможливість їх пода ння суду першої інстанції з п ричин, що не залежали від ньог о. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апе ляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованіст ь рішення місцевого господар ського суду у повному обсязі .

Розглянувши матеріали спр ави та заслухавши пояснення представника скаржника, коле гія суддів встановила:

Відповідно до ч. 1 ст. 52 Закону у разі, якщо громадянин-підпр иємець - боржника або керівн і органи боржника-юридичної особи відсутні за її місцезн аходженням, або у разі ненада ння боржником протягом року до органів державної податко вої служби згідно із законод авством податкових декларац ій, документів бухгалтерсько ї звітності, а також за наявно сті інших ознак, що свідчать п ро відсутність підприємниц ької діяльності боржника, за ява про порушення справи про банкрутство відсутнього бор жника може бути подана креди тором незалежно від розміру його вимог до боржника та стр оку виконання зобов'язань.

Загальні підстави для пору шення провадження у справі п ро банкрутство визначені ч.3 с т. 6 Закону. Цією нормою передб ачено, що справа про банкрутс тво порушується господарськ им судом, якщо безспірні вимо ги кредитора (кредиторів) до б оржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, я кі не були задоволені боржни ком протягом трьох місяців п ісля встановленого для їх по гашення строку, якщо інше не п ередбачено цим Законом.

Вимоги до заяви про порушен ня справи про банкрутство вс тановлені ст. 7 Закону.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону заява про порушення справи п ро банкрутство подається бор жником або кредитором у пись мовій формі, підписується ке рівником боржника чи кредито ра (іншою особою, повноваженн я якої визначені законодавст вом або установчими документ ами), громадянином - суб'єктом підприємницької діяльності (його представником) і повинн а містити, зокрема: виклад обс тавин, які підтверджують неп латоспроможність боржника, з зазначенням суми боргових в имог кредиторів, а також стро ку їх виконання, розміру неус тойки (штрафів, пені), реквізит ів розрахункового документа про списання коштів з банків ського або кореспондентсько го рахунку боржника та дату й ого прийняття банківською ус тановою боржника до виконанн я.

Відповідно до ч. 8 ст. 7 Закону до заяви кредитора додаютьс я відповідні документи: ріше ння суду, господарського суд у, які розглядали вимоги кред итора до боржника; копія неоп лаченого розрахункового док умента, за яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків б оржника, з підтвердженням ба нківською установою боржник а про прийняття цього докуме нта до виконання із зазначен ням дати прийняття, викона вчі документи (виконавчий лист, виконавчий напис нотар іуса тощо) чи інші документи, я кі підтверджують визнання бо ржником вимог кредиторів; до кази того, що вартість предме та застави є недостатньою дл я повного задоволення вимоги , забезпеченої заставою у раз і, якщо єдина підтверджена ви мога кредитора, який подає за яву, забезпечена активами бо ржника.

За змістом ч. 3 ст. 6, ч. ч. 1, 8 ст. 7 За кону справа про банкрутст во порушується господарськи м судом лише у разі підтвердж ення кредитором неплатоспро можності боржника документа ми, які кредитор зобов'язаний додати до заяви про порушенн я провадження у справі про ба нкрутство.

Згідно з вимогами ст. 1 Зак ону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " вимоги кредиторів набувают ь характеру безспірних, якщо вони підтверджені відповідн ими документами, зокрема вик онавчими. Тобто, порушення сп рави про банкрутство можливе лише після відкриття викона вчого провадження державною виконавчою службою, оскільк и відповідно до чинного зако нодавства списання коштів з рахунків боржника в безспірн ому порядку здійснюється дер жавною виконавчою службою.

Пунктом 27 постанови Пленуму Верховного Суду України №15 ві д 18.12.2009р. передбачено, що за зміс том частини третьої статті 6 т а частин першої і восьмої ста тті 7 Закону справа про банкру тство порушується господарс ьким судом лише в разі підтве рдження кредитором (кредитор ами) своєї (своїх) вимоги (вимо г) до неплатоспроможного бор жника документами, що свідча ть про їх безспірність. Безсп ірність вимог кредитора (кре диторів) за грошовими зобов'я заннями підтверджується вик онавчими документами, виключ ний перелік яких передбачено у статті 3 Закону України "Про виконавче провадження".

Таким чином, до заяви про по рушення справи про банкрутст во повинні бути надані, зокре ма, постанова про відкриття в иконавчого провадження, дові дка про хід виконання судово го рішення та постанова держ авної виконавчої служби або відповідний документ, який б и свідчив про стан виконавчо го провадження на день зверн ення з заявою про порушення с прави про банкрутство.

Однак, вищезазначені докум енти не можуть бути надані су ду після порушення справи, ос кільки на відміну від позовн ого провадження, порушення с прави про банкрутство тягне за собою ряд правових наслід ків.

Як вбачається з матеріалів справи, ініціюючим кредитор ом до заяви про порушення спр ави були додані наступні док ументи: договір поставки б/н в ід 02.08.2006р., накладна №0106, податков а накладна від 02.08.2006р., претензі я № 1 від 03.03.2008р., претензія № 2 від 0 6.10.2008р., відповідь на претензію.

Посилання суду першої інст анції при винесенні постанов и про визнання банкрутом від 24.03.2010р. на те, що визнана боржник ом претензія є підтвердження м безспірності кредиторськи х вимог, апеляційний суд не пр иймає до уваги, оскільки вказ ане суперечить вимогам закон у, а в матеріалах справи відсу тні докази відкриття та здій снення виконавчого провадже ння стосовно стягнення з бор жника заборгованості на кори сть ініціюючого кредитора.

Таким чином, колегія суддів апеляційної інстанції вважа є, що господарським судом Дон ецької області належним чино м не перевірено, чи є заборго ваність ТОВ «Компанія Агро-А льянс»перед ініціюючим кред итором безспірною.

Згідно ч. 2 ст. 52 цього ж Закону господарський суд у двотижн евий строк з дня винесення ух вали про порушення проваджен ня у справі про банкрутство в ідсутнього боржника виносит ь постанову про визнання від сутнього боржника банкрутом , відкриває ліквідаційну про цедуру і призначає ліквідато ром ініціюючого кредитора за згодою останнього.

Постановою від 24.03.2011р. господ арським судом боржник визнан ий банкрутом, відкрита лікві даційна процедура, ліквідато ром призначений ініціюючий к редитор ТОВ "Дніпровська про довольча компанія".

Ліквідатор з дня свого приз начення здійснює такі повнов аження: аналізує фінансове с тановище банкрута; формує лі квідаційну масу; вживає захо дів, спрямованих на пошук, вия влення та повернення майна б анкрута, що знаходиться у тре тіх осіб (ч. 1 ст. 25 Закону).

Пунктом 7 частини 1 статті 37 З акону України «Про виконавче провадження»(редакція якого діяла на момент винесення по станови про визнання боржник а банкрутом від 24.03.2010р.) передба чено, що виконавче проваджен ня підлягає закінченню у вип адку передачі виконавчого до кумента ліквідаційній коміс ії у разі ліквідації боржник а - юридичної особи або арбітр ажному керуючому у разі визн ання боржника банкрутом.

Згідно ч. 5 ст. 52 Закону ліквід атор письмово повідомляє про визнання господарським судо м відсутнього боржника банкр утом усіх відомих йому креди торів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня оде ржання повідомлення можуть н аправити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.

Отже, в матеріалах справи ві дсутні докази встановлення м айна та майнових прав (обтяже нь), звернення до адміністрат орів державних реєстрів майн ових прав та обтяжень щодо вс тановлення або відсутності м айна (рухомого та нерухомого ) боржника у відповідних реєс трах з метою встановлення по тенційних кредиторів.

Ліквідатор не повідомив ПА Т «Укрсоцбанк»як потенційно го кредитора, який видав борж нику кредит, про банкрутство боржника за кредитним догов ором. Таким чином, ліквідатор позбавив кредитора права за явити свої вимоги до боржник а в рамках ліквідаційної про цедури, не включив ці вимоги д о ліквідаційного балансу.

За таких обставин, колегія с уддів погоджується з висновк ами апелянта та вважає їх обґ рунтованими щодо неналежног о виконання ліквідатором сво їх повноважень на стадії лік відаційної процедури.

Крім того, апеляційний суд погоджується з доводами апел янта, що після порушення спра ви про банкрутство та введен ня мораторію на задоволення вимог кредиторів боржник пр одовжував здійснювати свою п ідприємницьку діяльність, пр о що свідчать надані ПАТ «Укр соцбанк»належним чином засв ідчені копії балансів банкру та станом на 30.06.2009р. та 30.09.2009р., звіт и про фінансові результати з а 1 півріччя 2009р. та за 9 місяців 2 009р.

В порушення введення судом мораторію банкрут здійснюва в платежі за кредитним догов ором № 805/6/18/7-145 від 04.09.2007р., що підтве рджується розрахунком суми з аборгованості за цим договор ом станом на 01.02.2011р.

На підставі викладеного, к олегія суддів дійшла висновк у, що від моменту порушення д аної справи уся процедура ба нкрутства проводилася з пору шенням вимог чинного законод авства, тому висновки суду пе ршої інстанції про можливіст ь затвердження судом звіту л іквідатора та ліквідаційног о балансу, припинення підпри ємницької діяльності товари ства з обмеженою відповідаль ністю «Компанія Агро-Альянс» згідно ст. 52 Закону України “П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом” є помилковим и, такими, що не відповідають в имогам ст. 43 ГПК України стосо вно всебічного, повного і об' єктивного розгляду в судовом у процесі всіх обставин спра ви у їх сукупності, керуючись законом. За таких обставин ух вала господарського суду Дон ецької області від 03.03.2010р. у спр аві № 45/26б за результатами пров едення ліквідаційної процед ури підлягає скасуванню.

Пунктом 36 постанови Пленуму Верховного Суду України №15 ві д 18.12.2009р. передбачено, що законо м не врегульовано подальшого перебігу провадження у спра ві у випадках, коли у встановл еному законодавством порядк у виявлено безпідставність в имог кредитора (кредиторів), з а заявою якого (яких) було пору шено справу про банкрутство боржника, або коли порушено п ровадження у справі про банк рутство підприємств, стосовн о яких діє законодавча забор она порушувати справи про ба нкрутство. У таких випадках с удам слід припиняти провадже ння у справі на підставі пунк ту 7 частини першої статті 40 За кону (за відсутності інших пі дстав для такого припинення) та пункту 1-1 частини першої ст атті 80 ГПК України (за відсутн істю предмету спору).

Оскільки законні підстави для провадження справи про б анкрутство ТОВ «Компанія Агр о-Альянс»на підставі ст. 52 Зак ону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” відсутні, провадження у спр аві № 45/26б підлягає припиненню на підставі п.1-1 ч.1 статті 80 Госп одарського процесуального к одексу України.

Керуючись ст.ст. 80, 99, 101, 102, 103, 104, 105 ГП К України, Донецький апеляці йний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу пу блічного акціонерного товар иства «Укрсоцбанк»м. Київ на ухвалу господарського суду Донецької області від 03.03.2010р. у справі № 45/26б - задовольнити.

Ухвалу господарського с уду Донецької області від 03.03.20 10р. у справі № 45/26б про банкрутст во про затвердження звіту лі квідатора та ліквідаційного балансу, ліквідацію юридичн ої особи - ТОВ «Компанія Агр о-Альянс»; припинення провад ження по справі №45/26б скасуват и.

Провадження у справі № 45/26б п ро банкрутство ТОВ «Компанія Агро-Альянс»м.Донецьк припи нити.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття. Пост анову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищог о господарського суду Україн и протягом двадцяти днів.

Копію постанови направити державному реєстратору за м ісцем знаходження товариств а з обмеженою відповідальніс тю «Компанія Агро-Альянс»м. Д онецьк для внесення до Єдино го державного реєстру відпов ідного запису про судове ріш ення щодо припинення провадж ення у справі про банкрутств о.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: М.В . Калантай

О.І. Скляр ук

Надрукован о: 9 прим.

1. боржнику,

2.кредитору,

1. скаржнику,

1. ліквідатору,

1. у справу,

1. апеляційному суду,

1-ГСДО,

1-держреєстратору