Постанова

від 30.01.2012 по справі 24/270-23/151-38/108

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01601, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30.01.2012 № 24/270-23/151-38/108

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Кропив ної Л.В.

суддів: Рудченка С.Г.

Поляк О.І.

при секретарі Помаз І.А.

за участю представників ст орін:

від позивача: не з'явився;

від відповідача-1: ОСОБА_1 . - представник за довіреніс тю №220/7/д від 03.01.2012р.;

від відповідача-2: Ілюха А.І. - представник згідно наказу № 167 від 24.09.2007р.;

від прокуратури: Погорєлов А.А. - посвідчення №879 від 19.07.2011р .,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу

Приватного підприємства « Еркер»

на рішення господарського суду м. Києва

від 29.11.2011р. (дата підписання - 14.12.2011р.)

у справі № 24/270-23/151-38/108 (суддя - Вл асов Ю.Л.)

за позовом Приватного підп риємства "Еркер"

до 1. Міністерства обор они України;

2.Управління капітального б удівництва Міністерства обо рони України

за участю Військової проку ратури Центрального регіону України

про зміну договору.

встановив:

У травні 2006р. Приватне підп риємство «Еркер» звернулося до господарського суду м. Киє ва з позовом до відповідачів : Міністерства оборони Украї ни та Управління капітальног о будівництва Міністерства о борони України, в якому проси в внести зміни до укладеного між сторонами 14.12.2004р. Договору №227/УПБ-45Д на пайову участь у бу дівництві житла.

Обгрунтовуючи позовні вим оги, позивач зазначив, що внас лідок збільшенням вартості о сновних будівельних матері алів ПП «Еркер» звернулося д о відповідачів із пропозиціє ю внести зміни до укладеного Договору, а саме збільшити до говірну вартість 1 кв.м. житла.

Крім того, позивач зазначив , що Управлінням містобудува ння та архітектури Білоцеркі вського міськвиконкому змін ено робочий проект та погодж ено надбудову поверхів в 117 кв артирному житловому будинку , і відповідно збільшення кіл ькості квартир до 125. Відповід но збільшення обсягу робіт п ризвело до необхідності збіл ьшення термінів та вартості виконання цих робіт.

Однак пайовик за Договором - Міністерство оборони Укр аїни та платник за Договором - Управління капітального бу дівництва Міністерства обор они України прийняти пропози цію замовника - ПП «Еркер» т а внести відповідні зміни до Договору відмовились, у зв' язку з чим позивач звернувся до господарського суду з поз овом для внесення змін до Дог овору у судовому порядку.

Відповідачі проти позовни х вимог заперечували, посила ючись на безпідставність вим ог Приватного підприємства « Еркер» та належного виконанн я ними своїх зобов' язань за укладеним Договором, зокрем а, в частині своєчасного внес ення пайових внесків у розмі рі 95% від загальної вартості с уми Договору (решта 5%, зазнача ли відповідачі, підлягали до сплати після введення будин ків в експлуатацію та переда чі пайовику належних йому кв артир).

Справа розглядалася госпо дарськими судами неодноразо во.

В процесі її розгляду з мето ю захисту державних інтересі в до участі у справі вступила Військова прокуратура Центр ального регіону України.

Рішенням господарського с уду м. Києва від 29.11.2011р. у справі № 24/270-23/151-38/108 (суддя - Власов Ю.Л.) у за доволенні позову відмовлено повністю.

Висновок місцевого г осподарського суду мотивова но тим, що, приймаючи участь у конкурсі, позивач знав про йо го умови, свідомо погодився н а них та сам запропонував кон кретну ціну для одержання пе ремоги у конкурсі. При цьому, с торони домовились, що ціна кв адратного метра житла та цін а договору не можуть бути збі льшені, відтак, зазначив госп одарський суд, позивач, як зам овник за Договором, взяв на се бе ризик зміни обставин щодо підвищення складових цін.

Відхиляючи доводи по зивача щодо необхідності збі льшення вартості 1 кв.м. житла у зв' язку із збільшення кіл ькості квартир із 117 до 125, суд пе ршої інстанції зауважив, що з а умовами Договору відпвідач і придбавали не будинок, а ква ртири у цьому будинку кількі стю 117 штук, конструктивні еле менти будинку внаслідок надб удови одного поверху та збіл ьшення кількості квартир до 125 не змінювались, отже, за оцін кою господарського суду, дан і обставини не могли вплинут и на збільшення ціни квадрат ного метру замовлених відпов ідачами 117 квартир.

Крім того, місцевий го сподарський суд вказав на не доведеність позивачем факти чно понесених ним витрат у зв ' язку із збільшенням кілько сті квартир за Договором.

Не погоджуючись із пр ийнятим рішенням, позивач зв ернувся до Київського апеляц ійного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій п росив рішення місцевого госп одарського суду від 29.11.2011р. у да ній справі скасувати та прий няти нове, яким позовні вимог и задовольнити у повному обс язі.

У доводах апеляційно го оскарження позивач вказув ав на допущені місцевим госп одарським судом порушення но рм матеріального та процесуа льного права, що призвело до п рийняття неправомірного суд ового рішення, яке підлягає с касуванню.

Так, апелянт не погоди вся із висновком місцевого г осподарського суду щодо наяв ності у положеннях укладеног о між сторонами Договору заб орони змінювати вартість 1 кв .м. житла і наполягав на тому, щ о різке подорожчання будівел ьних матеріалів, а також збіл ьшення кількості квартир, що підлягають будівництву, із 117 до 125 зумовлювали необхідніст ь внесення відповідних змін до Договору.

Ухвалою Київського апеляц ійного господарського суду в ід 28.12.2011р. №24/270-23/151-38/108 (колегія судді в у складі: головуючий суддя - Кропивна Л.В. (доповідач), судд і: Поляк О.І., Рудченко С.Г.) апел яційну скаргу прийнято до пр овадження, судовий розгляд с прави призначено на 30.01.2012р.

У призначене судове засіда ння з' явилися представники відповідачів та прокурор. Пр едставник позивача процесуа льним правом на участь у судо вому засіданні не скориставс я, хоча про дату, час та місце р озгляду справи був повідомле ний належним чином. Про причи ни неявки свого представника позивач суду не повідомив.

З огляду на належне повідом лення позивача про час та міс це розгляду його апеляційної скарги, судова колегія виріш ила, що неявка його представн ика не є перешкодою для розгл яду апеляційної скарги по су ті.

У судовому засіданні предс тавник Управління капітальн ого будівництва Міністерств а оборони України (відповіда ч-2) надав судовій колегії пись мові пояснення з приводу дов одів апеляційного оскарженн я, в яких просив рішення місце вого господарського суду зал ишити без змін, а апеляційну с каргу - без задоволення з пі дстав її необгрунтованості.

Розглянувши доводи апеляц ійної скарги, перевіривши ма теріали справи, дослідивши д окази, проаналізувавши на пі дставі встановлених фактичн их обставин справи правильні сть застосування судом першо ї інстанції норм чинного зак онодавства, Київський апеляц ійний господарський суд вваж ає, що апеляційна скарга не пі длягає задоволенню з наступн их підстав.

Відповідно до ст.101 ГПК Украї ни апеляційний господарськ ий суд не зв' язаний доводам и апеляційної скарги і перев іряє законність і обґрунтова ність рішення місцевого госп одарського суду у повному об сязі.

Як вірно встановлено госпо дарськими судами та підтверд жується матеріалами справи, 14.12.2004р. між Приватним підприємс твом «Еркер», як замовником, М іністерством оборони Україн и, як пайовиком, та Управління капітального будівництва Мі ністерства оборони України, як платником, був укладений Д оговір на пайову участь в буд івництві житла№227/УПБ-45Д, метою якого визначено забезпеченн я житлом безквартирних війсь ковослужбовців Збройних Сил України, яке здійснюється за рахунок Державного бюджету України, шляхом пайової учас ті Міністерства оборони Укра їни у спорудженні Приватним підприємством «Еркер» 117-ти кв артирного житлового будинку №3 в м. Біла Церква, Київської о бласті, по провул. Академічно му та 23-квартирного житлового будинку №214 в м. Біла Церква, Ки ївської області, по вул. Гайок .

Згідно п.1.2 підставою для укл адення цього Договору стало рішення тендерного комітету Міністерства оборони Україн и з організації та здійсненн я процедур закупівель товарі в, робіт і послуг у сфері будів ництва та придбання житла дл я військовослужбовців та чле нів їх сімей за державні кошт и (протокол засідання №59 від 01.1 2.2004р.)

Отже, за результатами прове дених торгів на закупівлю ро біт за державні кошти, Приват не підприємство «Еркер» стал о переможцем процедури закуп івлі, тобто учасником, тендер на пропозиція якого в резуль таті оцінки була визнана най кращою та акцептована.

Згідно абзацу 17 ст.1 Закону Ук раїни «Про закупівлю товарів , робіт і послуг за державні ко шти» (у редакції, чинній на дат у укладення договору) догово ром про закупівлю є письмова угода між замовником та учас ником - переможцем процедури закупівлі, яка передбачає на дання послуг, виконання робі т або набуття права власност і на товар за відповідну плат у.

За умовами п.1.3 укладеного мі ж сторонами Договору, замовн ик зобов' язувався збудуват и та передати пайовику (відпо відачу-1) через платника (відпо відача-2) у зазначених у п.1.1 жит лових будинках відповідно в термін до 30.12.2005р. 117 квартир загал ьною площею 7 648,46 кв.м., а в термін до 30.09.2005р. - 23 квартири загально ю площею 1 441,27 кв.м. Передача вка зного житла повинна здійснюв атися пайовику через платник а з оформленням акту прийман ня-передачі цього житла та ре єстрацією права власності ві дповідно до чинного законода вства. Пайовик, в свою чергу, з обов' язувався прийняти чер ез платника визначене у цьом у договорі житло, та оплатити замовнику його вартість, яка визначена у п.2.1 Договору.

Відповідно до п.2.1 ціна Догов ору складає 17 724 973,50 грн., яка скла дається із розрахунку загаль ної кількості квадратних мет рів площі квартир, що передаю ться, і фіксованої вартості 1 950,00 грн. за 1 кв.м.

При цьому, сторони погодили , що ціна Договору може змінюв атися у сторону зменшення у р азі, якщо замовник передає ме ншу кількість загальної площ і квартир пайовику через пла тника. Збільшуватися ціна До говору не може.

Згідно п.2.2. Договору в редакц ії Додаткової угоди №2 від 31.05.2005 р. пайові внески замовнику вн осяться у такому порядку: у 2004 р оці - 14 468 680,00 грн.; у 2005 році - пай овик через платника перерахо вує 3 256 293,50 грн., з них 2 370 044,82 грн. пере раховуються у п' ятиденний т ермін з дня підписання даної додаткової угоди, а 886 248,68 грн., що становить 5% від загальної вар тості Договору, перераховуют ься після передачі житла зам овником пайовику через платн ика.

На виконання умов п.2.2 Догово ру Міністерство оборони Укра їни перерахувало на рахунок Приватного підприємства «Ер кер» грошові кошти у розмірі 16 838 724,82 грн., а саме: 15.12.2004р - 14 468 680,00 грн . та 01.06.2005р. - 2 370 044,82 грн., що складає 95% ціни договору.

Господарськими судами вст ановлено, що за рішенням вико навчого комітету Білоцерків ської міської ради від 14.05.05р. №14 6 Відділу капітального будів ництва міської ради надано д озвіл на коригування проектн о-кошторисної документації п о будівництву 117 квартирного ж итлового будинку в мікрорайо ні «Піщаний» по пров. Академі чному, 3, з метою збільшення по верховості житлового будинк у.

29.12.2005р. сторони уклали Додатк ову угоду №3 до Договору, за ум овами якої внесено зміни до п .1.3. та п.3.1. Договору в частині ст років будівництва житла, а са ме, за умовами цієї Додатково ї угоди замовник зобов' язув ався збудувати та передати п айовику через платника у 23 ква ртирному житловому будинку 1 8 квартир загальною площею 1 440,5 кв. м. у строк до 30.12.2005р.

29.12.2005р. Приватне підприємство «Еркер» передало, а Міністер ство оборони України прийнял о згідно акту приймання-пере дачі 18 квартир у 23 квартирному житловому будинку №214 в м. Біла Церква, по вул. Гайок.

21.04.2006р. рішенням виконавчого комітету Білоцерківської мі ської ради Київської області затверджено Акт державної п риймальної комісії про прийн яття в експлуатацію 125-квартир ного житлового будинку по пр овулку Академічному, 3 в місті Біла Церква з трансформатор ною підстанцією поз.51. відділу капітального будівництва Бі лоцерківського міськвиконк ому, загальною площею 8 354,3 кв. м., житловою площею 4 667,7 кв. м.

30.06.2006р. Приватне підприє мство «Еркер» передало, а Мін істерство оборони України пр ийняло згідно акту приймання -передачі 92 квартири у 125 кварти рному будинку №3 по провул. Ака демічному у м. Біла Церква.

Таким чином, Приватне підприємство «Еркер» переда ло Міністерству оборони Укра їни всього 110 квартир (загальн ою площею 7 528,70 кв.м.). Свої зобов' язання в частині передачі па йовику решти 30 квартир (загаль ною площею 1 561,03 кв.м.) замовником не виконані.

Під час попереднього розгляду господарськими суд ами даної справи, для вирішен ня питань, які потребують спе ціальних знань, у справі було призначено комплексну судов у будівельно-технічну та еко номічну експертизи. Згідно в исновку експертизи №10567/10-19/2540/11-15 в ід 30.09.2011р. судові експерти прийш ли до висновку, що встановити в якій сумі підтверджуються документально фактичні витр ати Позивача на будівництво будинку за адресою: Київська область, м. Біла Церква, прову лок Академічний, 3 в кількості 117 квартир та на яку суму, підтв ерджену документально, збіль шились фактичні витрати Пози вача внаслідок надбудови Поз ивачем одного поверху та буд івництво 125 квартир, не видаєт ься за можливе; встановити, в я кій сумі підтверджуються док ументально фактичні витрати Позивача на будівництво буд инку за адресою: Київська обл ., м. Біла Церква, провулок Акад емічний, 3 в кількості 125 кварти р, не видається за можливе; вст ановити, в якій сумі підтверд жуються документально витра ти Позивача на будівництво 1 к в. метра загальної площі дано го будинку, не видається за мо жливе; проектною документаці єю на будівництво будинку за адресою: Київська обл., м. Біла Церква, провулок Академічни й, 3 не передбачена зміна конст руктивних елементів внаслід ок надбудови одного поверху та збільшення кількості квар тир до 125; визначити, чи збільши лись фактичні витрати Позива ча на будівництво житлового будинку по провулку Академіч ному, 3 в м. Біла Церква внаслід ок збільшення вартості викор истаних будівельних матеріа лів та на скільки не вбачаєть ся можливим, оскільки на досл ідження не надано первинних документів бухгалтерського обліку та розрахунок догові рної ціни із зазначенням пер еліку, об'ємів робіт і матеріа лів, а також їх вартісних пок азників.

В силу ч.ч. 1, 2 ст.651 ЦК України, з міна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановл ено договором або законом; до говір може бути змінено чи ро зірвано за рішенням суду на в имогу однієї зі сторін у разі істотного порушення договор у другою стороною та в інших в ипадках, встановлених догово ром або законом.

Конкурентний спосіб уклад ення господарських договорі в відрізняється від загально го порядку їх укладення, який передбачений ст.181 ГК України . У межах конкурентного спосо бу замовник акцептує тендерн у пропозицію, що визнана найк ращою за результатами оцінки .

Отже, умови договору про зак упівлю не повинні відрізняти ся від умов тендерної пропоз иції та не повинні змінювати ся після підписання договору про закупівлю, крім випадків , прямо передбачених чинним законодавством.

Наведене випливає зі зміст у частини 2 ст.34 Закону України «Про закупівлю товарів, робі т та послуг за державні кошти » (у редакції, чинній на момент укладення між сторонами Дог овору про пайову участь від 14. 12.2004р.)

Звертаючись з вимогами про внесення змін до договору у с удовому порядку, позивач заз начав, що з моменту укладення договору істотно змінилися обставини, за які позивач не в ідповідає і які не можуть бут и ним усунуті. Такими обстави нами, вказував позивач, є різ ке здорожчання цін на будіве льні матеріали.

Однак, такі твердження поз ивача суперечать наявним у с праві технічним рішенням що до надбудови поверхів 117-квар тирного житлового будинку д о 125 - квартирного, матеріала м коригування раніше наданог о Архітектурно-планувальног о завдання та змінам проектн о-кошторисної документації з метою збільшення поверхо вості житлового будинку ( а. с. 1-29, т. 4).

З відповіді проектувально ї організації на адресу зам овника - ПП «Еркер» ( а.с 24,т. 1) с лідує, що запроектована надб удова ще одного поверху до ра ніше побудованого житловог о будинку , яка призвела до зб ільшення кількості квартир до 125, мала наслідком збільше ння кошторисної вартості жи тлового будинку на 553256 грн. та збільшення загальної площі житлового будинку на 547,93 кв. м.

Зважаючи на те, що збільшенн я поверховості будинку, і як н аслідок збільшення коштори сної вартості житлового буди нку, прийнятого в експлуатац ію 21.04.2006р. (а.с. 25, т.1), відбулося за ініціативою замовника (забу довника) ПП «Еркер», у останнь ого відсутні підстави для вн есення змін до договору у зв' язку з істотними змінами обс тавин з причин, вказаних пози вачем у позові.

До того ж, погоджена сторона ми при укладанні правочину з а результатами проведених то ргів ціна Договору складаєть ся із розрахунку загальної к ількості квадратних метрів п лощі квартир, що передаються , і фіксованої вартості за 1 кв .м., тому доводи апелянта в час тині тверджень про відсутніс ть у Договорі положень щодо з аборони збільшення ціни Дого вору спростовуються приписа ми п.2.1 Договору, в якому чітко в изначено, що збільшуватися ц іна Договору не може, а відтак не може бути збільшена і варт ість 1 кв.м. житла, що будується замовником.

Отже, застосувавши вказані вище приписи чинного законо давства, місцевий господарсь кий суд правомірно зазначив, що позивач звернувся до госп одарського суду з вимогою пр о внесення змін до зобов'язан ня, щодо якого наявна законод авча заборона про його зміну .

Таким чином, із суті правові дносин, що винили між сторона ми на підставі рішення тенде рного комітету Міністерства оборони України з організац ії та здійснення процедур за купівель товарів, робіт і пос луг у сфері будівництва та пр идбання житла для військовос лужбовців та членів їх сімей за державні кошти, оформлено го протоколом засідання №59 ві д 01.12.2004р., згідно якого пропозиц ія ПП «Еркер» на торгах визна на найкращою та акцептована у відповідності до умов тенд ерної документації шляхом ук ладення відповідного Догово ру, вбачається, що правові під стави для задоволення позовн их вимог про внесення змін до Договору в частині збільшен ня ціни Договору, відсутні.

На підставі вищевикладено го, судова колегія погоджуєт ься із правомірним висновком місцевого господарського су ду про відсутність підстав д ля задоволення позовних вимо г ПП «Еркер». Відтак, підстав д ля зміни та скасування закон ного судового рішення у дані й справі судова колегія не вб ачає, у зв' язку з чим апеляці йну скаргу слід залишити без задоволення, а оскаржений су довий акт - без змін.

Відповідно до с т.49 ГПК України судовий збір з а розгляд справи у суді апеля ційної інстанції покладаєть ся на позивача.

Керуючись ст.ст. 12, 33, 34, 43, 49 , 99, 101, 103-105 Господарського процес уального кодексу України, Ки ївський апеляційний господа рський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Приватн ого підприємства «Еркер» на рішення господарського суду м. Києва від 29.11.2011р. у справі №24/270-23 /151-38/108 залишити без задоволенн я, а рішення господарського с уду м. Києва від 29.11.2011р. у справі № 24/270-23/151-38/108 - без змін.

2. Матеріали справи №24/270-23/151-38/108 п овернути до місцевого господ арського суду.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття та мо же бути оскаржена у касаційн ому порядку протягом 20 днів.

Головуючий суддя Кропивна Л.В.

Судді Рудченко С.Г.

Поля к О.І.