Постанова

від 09.02.2012 по справі 29/5005/10003/2011

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕ ЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.02.2012 року Справа № 29/5005/10003/2011

Дніпропетровський апел яційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Виног радник О.М. ( доповідач)

суддів: Джихур О.В., Ли сенко О.М.

при секретарі: Ковзиков В.Ю.

Представники сторін:

ліквідатор: Лаврєнов О.О. , паспорт НОМЕР_1 від 11.08.97;

від скаржника: ОСОБА_2 , д овіреність № 34230/10/10-006 від 25.11.10;

інші учасники процесу у су дове засідання не з"явились, п ро час та місце судового засі дання повідомлені належним ч ином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Держ авної податкової інспекції у Красногвардійському район і м. Дніпропетровська

на ухвалу господарсько го суду Дніпропетровської області від 22.12.2011р.

у справі № 29/5005/10003/2011

за заявою Товариства з обмеженою відповідальніс тю ”Пагода”, м. Дніпропетровс ьк

до боржника Товариств а з обмеженою відповідальн істю ”Пагода”, м. Дніпропетро вськ

про визнання банкрутом

В судовому засіданні було п роголошено вступну та резолю тивну частину постанови (ст.с т.85, 99, 105 ГПК України).

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарськог о суду Дніпропетровської обл асті від 22.12.2011 року у справ і № 29/5005/10003/2011 (суддя Полєв Д.М. за заявою Товариства з о бмеженою відповідальністю ” Пагода”, м.Дніпропетровськ про визнання банкрутом о станнього було затверджено ліквідаційний баланс та зві т ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальніс тю ”Пагода”, м. Дніпропетровс ьк, ліквідовано юридичну осо бу Товариство з обмежено ю відповідальністю ”Пагода” , м. Дніпропетровськ, провадже ння у справі припинено ( а.с.27-29; т.2).

Вищевказану ухвалу господарського суду мотивов ано в якості норм права ст.ст .22,32, п.6 ст.40 ЗУ ”Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом”.

Не погодившись з вищевказ аною ухвалою, її оскаржила в а пеляційному порядку - Держа вна податкова інспекція у К расногвардійському районі м .Дніпропетровська, просить с касувати ухвалу суду, посила ється на порушення господарс ьким судом норм процесуально го та матеріального права, на невідповідність висновків, викладених в оскаржуваній у хвалі, вимогам закону, матері алам, обставинам справи, зокр ема, :

- господарським судом не бул о надано належної оцінки обс тавинам справи та доказам, пр о те,що ДПІ стало відомо про ви знання ліквідатором лише час тини податкового боргу в ден ь отримання ухвали господарс ького суду Дніпропетровсько ї області від 22.12.2011року лише 03.01.201 2року;

- господарським судом було порушено норми права п.44.1, 44.3, 44.5 ст.44, п.п.16.1.5 п.16.1 ст.16, п.п.78.1.7, 78.1, ст.78, Под аткового кодексу України, ст .25 Закону України “Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом”;

- господарським судом було порушено вимоги п.3.5.1 Інструкц ії з діловодства в господарс ьких судах України, так як ска ржник не був повідомлений пр о призначення розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційн ого балансу банкрута в судов ому засіданні 22.12.2011 року.

Ліквідатор боржника у від зиві на апеляційну скаргу пр оти її задоволення заперечув ав, посилаючись на відповідн ість оскаржуваної ухвали ви могам закону, матеріалам, обс тавинам справи.

Перевіривши законність т а обґрунтованість ухвали гос подарського суду Дніпропетр овської області , дослідивши та проаналізувавши матеріал и справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, заслуха вши пояснення представника с каржника та ліквідатора, кол егія суддів вважає, що оскарж увану ухвалу слід скасувати на підставі п.п.3,4 ч.1 ст.104 ГПК Укр аїни, виходячи з наступних пі дстав.

05.08.2011 року ухвалою господарс ького суду Дніпропетровсько ї області було порушено пров адження у справі № 29/5005/10003/2011 про б анкрутство товариства з обме женою відповідальністю ”Паг ода”, м. Дніпропетровськ за о знаками ст.51 Закону України “П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом” (а.с.1-5 т.1).

16.08.2011 року постановою госпо дарського суду Дніпропетров ської області по цій справі б оржника визнано банкрутом, б уло відкрито ліквідаційну пр оцедуру у справі строком на 1 р ік, до 16.08.2012 року, ліквідатором б оржника призначено голову лі квідаційної комісії Лаврє нова О.О. (а.с.64-65 т.1).

При цьому в заяві про поруше ння провадження у справі лі квідатор посилався на те,що з агальними зборами учасникі в від 22.04.2011р. ( а.а.26-27; т.1) було виріше но припинити діяльність ТОВ ”Пагода” шляхом ліквідації; 12.07.201р. протоколом №12/07-11 загальни х зборів учасників було прий нято рішення про затверджен ня звіту ліквідатора та пром іжного ліквідаційного балан су станом на 11.07.2011р. ( а.с.24-25; т.1). Тако ж ліквідатор посилався на не можливість виконання боржн иком своїх зобов”язань пере д фізичною особою ОСОБА_4 за договором №04/07-11 від 04.07.2011р. в с умі 1526 грн. 67 коп., договором № 131-Б -1 від 30.06.2011р. в сумі 13322 грн., перед б оржником на суму 52800 грн., перед ліквідатором в сумі 10000 грн. п о договору від 22.04.2011р. та по спла ті 411 грн. заборгованості по з дійсненню ліквідаційних за ходів ( а.с.3), однак, будь-які док ази на обґрунтування зазначе них кредиторських вимог до з аяви взагалі надано не було , отже, такі дока відсутні в ма теріалах справи, не надавали сь ліквідатором відповідно д о ст..ст..32,33,36 ГПК України судам о бох інстанцій.

З наданого до справи Витяг у із Єдиного державного реєс тру юридичних осіб та фізичн их осіб - підприємців станом на 18.07.2011р. ( а.с.9-12; т.1) вбачається, що 26.04.2011р. було здійснено запис п ро припинення підприємниць кої діяльності ( а.с.9; т.1); а стат утний фонд підприємства борж ника становить всього 244700грн. ( а.с.10; т.1).

29.04.2011р. в Бюлетні держреєстра ції було здійснено публікац ію оголошення про ліквідацію боржника (№177(12)) ( а.с.29-31; т.1).

04.05.2011р. на адресу ДПІ у Красно гвардійському районі м.Дніпр опетровська було направлен о заяву про припинення ТОВ”П агода” ( а.с.23; т.1( з відмітками ДП І в отриманні)).

Будь-які докази, підтверджу ючі, що у боржника відсутнє б удь-яке нерухоме та рухоме ма йно, грошові кошти в певних о бсягах ,що унеможливлює вико нання своїх грошових зобов” язань до заяви боржника про п орушення справи про банкрут ство не надавалось відповід но до ст..33 ГПК України.

22.12.2011р.ухвалою господарськог о суду по цій справі було затв ерджено звіт та ліквідаційн ий баланс боржника, ліквідов ано юридичну особу ТОВ”Паго да” м.Дніпропетровськ, прова дження у справі припинено ( а .с.27-29; т.2). Зазначена ухвала госп одарського суду і є предмето м апеляційного оскарження.

Отже, провадження у даній справі про банкрутство було порушено на підставі ст. 51 Зак ону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” ; відповідно до частини 1 ціє ї статті, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, що до якого прийнято рішення пр о ліквідацію, недостатньо дл я задоволення вимог кредитор ів, така юридична особа лікві дується в порядку передбачен ому цим Законом. У разі виявле ння зазначених обставин лікв ідатор (ліквідаційна комісія ) зобов'язані звернутися в гос подарський суд із заявою про порушення справи про банкру тство такої юридичної особи.

За результатами розгляду з аяви про порушення справи пр о банкрутство юридичної особ и, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторі в, господарський суд визнає б оржника, який ліквідується, б анкрутом, відкриває ліквідац ійну процедуру, призначає лі квідатора. Обов'язки ліквіда тора можуть бути покладені н а голову ліквідаційної коміс ії (ліквідатора) незалежно ві д наявності в нього ліцензії .

Необхідними передумовами для звернення до суду з заяво ю на підставі ст.51 Закону Укра їни "Про відновлення платосп роможності боржника або визн ання його банкрутство" є дотр имання боржником вимог ст.ст .105, 110, 111 Цивільного кодексу Укра їни, ч.5 ст.60 Господарського код ексу України щодо порядку до бровільної ліквідації.

Зокрема, статтею 105 ЦК Украї ни передбачено:

- учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв ріше ння про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно пи сьмово повідомити про це орг ан, що здійснює державну реєс трацію, який вносить до єдино го державного реєстру відомо сті про те, що юридична особа п еребуває у процесі припиненн я;

- учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв ріше ння про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, лікві датора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу; виконання ф ункцій комісії з припинення юридичної особи може бути по кладено на орган управління юридичної особи;

- з моменту призначення комі сії до неї переходять повнов аження щодо управління справ ами юридичної особи; комісія виступає в суді від імені юри дичної особи, яка припиняєть ся;

- комісія з припинення юриди чної особи поміщає в друкова них засобах масової інформац ії, в яких публікуються відом ості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняє ться, повідомлення про припи нення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кр едиторами вимог до неї. Цей ст рок не може становити менше д вох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи;

- комісія вживає усіх можлив их заходів щодо виявлення кр едиторів, а також письмово по відомляє їх про припинення ю ридичної особи.

Згідно частини 1 статті 110 Цив ільного кодексу України ( в ре д.. ЗУ від 22.09.2011р. №3795-VI) юридична осо ба ліквідується за рішенням її учасників або органу юрид ичної особи, уповноваженого на це установчими документам и, в тому числі, у зв'язку із зак інченням строку, на який було створено юридичну особу, дос ягнення мети, для якої її ство рено, а також в інших випадках , передбачених установчими д окументами.

Частиною 3 статті 110 Цивільно го кодексу України встановле но, що якщо вартість майна юри дичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредит орів, юридична особа здійсню є всі необхідні дії встановл ені законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ( в ред. ЗУ від 22.09.2011р. №3795-VI).

Відповідно до частини 1 стат ті 111 Цивільного кодексу Украї ни ліквідаційна комісія післ я закінчення строку для пред 'явлення вимог кредиторами с кладає проміжний ліквідацій ний баланс, який містить відо мості про склад майна юридич ної особи, що ліквідується, пе релік пред'явлених кредитора ми вимог, а також про результа ти їх розгляду. Проміжний лік відаційний баланс затверджу ється учасниками юридичної о соби або органом, який прийня в рішення про ліквідацію юри дичної особи.

Статтею 60 Господарського ко дексу України, встановлено, щ о ліквідація суб'єкта господ арювання здійснюється лікві даційною комісією, яка утвор юється власником (власниками ) майна суб'єкта господарюван ня чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інш ий порядок її утворення не пе редбачений цим Кодексом; орг ан (особа), який прийняв рішенн я про ліквідацію суб'єкта гос подарювання, встановлює поря док та визначає строки прове дення ліквідації, а також стр ок для заяви претензій креди торами, що не може бути меншим , ніж два місяці з дня оголошен ня про ліквідацію; ліквідаці йна комісія або інший орган, я кий проводить ліквідацію суб 'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відпов ідно до Закону повідомлення про його ліквідацію та про по рядок і строки заяви кредито рами претензій, а явних (відом их) кредиторів повідомляє пе рсонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом ч и спеціальним законом строки ; одночасно ліквідаційна ком ісія вживає необхідних заход ів щодо стягнення дебіторськ ої заборгованості суб'єкта г осподарювання, який ліквідує ться, та виявлення вимог кред иторів, з письмовим повідомл енням кожного з них про лікві дацію суб'єкта господарюванн я.

Ліквідаційна комісія оцін ює наявне майно суб'єкта госп одарювання, який ліквідуєтьс я, і розраховується з кредито рами, складає ліквідаційний баланс та подає його власник у або органу, який призначив л іквідаційну комісію. Достові рність та повнота ліквідацій ного балансу повинні бути пе ревірені у встановленому зак онодавством порядку з обов'я зковою перевіркою органом де ржавної податкової служби, у якому перебуває на обліку су б'єкт господарювання ( ч.5 ст.60 Г ПК України в ред. ЗУ №2756-VI від 02.02.201 0р.).

До заяви про прорушення про вадження у справі, ні до звіт у ліквідатора, ні при його за твердженні господарським су дом ухвалою, яка є предметом апеляційного оскарження не н адано правової оцінки щодо в ідсутності доказів обов”язк ової перевірки органами ДПІ бржника, який ліквідується з а ознаками ст..51 Закону Україн и “Про відновлення платоспро можності боржника або визнан ня його банкрутом”, факту пор ушення вимог ч.5 ст.60 ГК України .

Отже, враховуючи вищезазна чені вимоги Закону України "П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом" необхідними передумовами для звернення і з заявою про порушення прова дження у справі про банкрутс тво боржника в порядку статт і 51 Закону України "Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом" є: 1)оцінка вартості ная вного майна боржника, публік ація оголошення згідно з вим огами статті 105 ЦК України з ме тою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованос ті, 2)повідомлення органу держ авної податкової служби про ліквідацію підприємства в вс тановленому порядку; 3)склада ння проміжного ліквідаційно го балансу та перевірка його органом державної податково ї служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарюван ня. 4) звернення до суду з такою заявою можливо лише після за кінчення строку, передбачено го статтею 105 ЦК України.

Господарським судом при пр ийнятті оскаржуваної ухвали не встановлено наявність ус іх підстав щодо порушення пр овадження у справі про банкр утство за ознаками ст.51 Закон у України “Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом” шляхом перевірки дотримання заявником усіх необхідних п ередумов для звернення до су ду, передбачених ст..ст.105,110,111 ЦК України, ч.5 ст.60 ГК України. А ви щенаведені обставини справи свідчать про те, що її поруше но було господарським судом без належних правових підста в, передбачених чинним закон одавством.

Відповідно до п.36 Постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни від 18.12.2009року №15 “Про судов у практику в справах про банк рутство” , якщо в встановлено му законодавством порядку ви явлено безспірність вимог кр едитора ( у даному випадку бор жника), за заявою якого поруше но справу про банкрутство, то судам слід припиняти провад ження у справі на підставі п.1- 1 ч.1 ст.80 ГПК України.

Враховуючи вищевикладене, справу за ознаками ст..51 Закон у України “Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом” порушено без належних правов их підстав, тому апеляційна с карга ДПІ підлягає задоволен ню, оскільки постанова про ви знання боржника банкрутом з а ознаками ст.51 вищевказаного Закону стосується прав та об ов' язків органів Державної податкової служби в силу зав дань, покладених на неї у від повідності до ст.2 ЗУ ”Про держ авну податкову службу в Укра їні” (ст.91 ГПК України ( в ред. ЗУ від 07.07.20101року №2453-VI)); отже, оскаржу вана постанова господарсько го суду підлягає скасуванню, а провадження у справі слід п рипинити на підставі п.1-1 ч.1 ст. 80 ГПК України.

Зазначені висновки повніс тю підтверджені висновками, викладеними в постанові Вищо го господарського суду Украї ни від 10.01.2012року № 44/115-б по аналогі чній справі, яка є остаточною . Також зазначена правова поз иція повністю ( до внесення зм ін в редакцію ч.5 ст.60 ГК України ) підтверджувалась висновка ми, викладеними в постанові В ерховного Суду України від 10.0 6.2008року №15/682-б.

Враховуючи вищевикладене , апеляційна скарга підлягає задоволенню, а оскаржувану у хвалу господарського суду Дн іпропетровської області сл ід скасувати, провадження у с праві припинити.

Крім цього, з боржника підля гають стягненню до Спецфонд у Державного бюджету України відповідно до ч.3-5 ст.49, ст..99 ГПК У країни витрати по оплаті суд ового збору в сумі 536 грн. 50 коп. з а розгляд апеляційної скарги в суді апеляційної інстанці ї.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103-105, 106 ГП К України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скарг у Державної податкової інспе кції у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська - задовольнити.

Ухвалу господарського су ду Дніпропетровської облас ті від 22.12.2011р. у справі № 29/5005/10003/201 1- скасувати.

Провадження у справ і припинити (п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК Укра їни).

Стягнути з Товарист ва з обмеженою відповідаль ністю ”Пагода” м. Дніпропетр овськ в доход Спецфонду Держ авного бюджету України 536 грн. 50 коп. судового збору, які підл ягають оплаті за розгляд апе ляційної скарги в суді апеля ційної ін станції.

Видачу відповідного наказ у та його надсилання до орган ів стягнення доручити здійс нити згідно зі ст.ст. 116-118 ГПК Ук раїни господарському суду Дн іпропетровської області.

Матеріали справи по вернути до господарського с уду Дніпропетровської облас ті .

Постанову може бути оскар жено до Вищого господарськог о суду України через Дніпроп етровський апеляційний госп одарський суд протягом двадц яти днів.

Головуючий О.М. Виноградни к

Суддя О.В. Джихур

Суддя О.М.Лисенко

Повний текст постан ови підписаний 13 .02.2012року.