Постанова

від 18.01.2012 по справі 2а-13437/11/2670

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТ ИВНИЙ СУД міста КИЄВА

01601, м.Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1

Вн. № < Внутрішній Номер сп рави >

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

18 січня 2012 року 10:39 № 2а-13437/11/2670

Окружний адміністратив ний суд міста Києва у складі к олегії:

головуючого судді Аблова Є .В.;

судді Амельохіна В.В.,

судді Федорчука А.Б.,

при секретарі Мальчик І.Ю.,

за участю сторін:

представника позивача - Мисник Н.В.,

представника відповідача - Герасименка А.Ю.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні адміністр ативну справу за позовом тов ариства з обмеженою відповід альністю «Фінансова компан ія ТЕКТ-РІЕЛТІ»до Державної комісії з цінних паперів та ф ондового ринку, Житомирськог о територіального управлінн я Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, з а участю третьої особи - від критого акціонерного товари ства «Овруцький хлібозавод» про визнання бездіяльності протиправною та зобов' язан ня вчинити дій,-

На підставі ч. 3 ст. 160 Кодексу адміністративного судочинс тва України (далі також КАС Ук раїни) в судовому засіданні 18 січня 2012 року о 10 год. 39 хв. прого лошено вступну та резолютивн у частини постанови. Виготов лення постанови у повному об сязі відкладено, про що повід омлено сторін після проголош ення вступної та резолютивно ї частин постанови в судовом у засіданні з урахуванням ви мог ч. 4 ст. 167 КАС України.

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансов а компанія ТЕКТ-РІЕЛТІ»(нада лі - ТОВ «Фінансова компанія ТЕКТ-РІЕЛТІ», позивач) зверну лось до Окружного адміністра тивного суду міста Києва з по зовом до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (надалі - ДКЦПФР, відпо відач 1), Житомирського терито ріального управління Держав ної комісії з цінних паперів та фондового ринку (надалі - Житомирське ТУ ДКЦПФР, відпо відач 2), за участю третьої осо би - відкритого акціонерног о товариства «Овруцький хліб озавод» (надалі - ВАТ«Овруць кий хлібозавод») про визнанн я протиправною бездіяльніст ь ДКЦПФР щодо невжиття заход ів щодо усунення правопоруше нь на ринку цінних паперів за результатами розгляду заяви ТОВ «Фінансова компанія «ТЕ КТ-РІЕЛТІ»від 30.08.2011р.; зобов' яз ання ДКЦПФР порушити проти В АТ «Овруцький хлібозавод»сп раву про правопорушення на р инку цінних паперів, в межах я кої винести розпорядження пр о усунення порушень чинного законодавства, допущених під час прийняття спостережною радою рішення від 05.08.2011р. про пе реведення акцій ВАТ «Овруцьк ий хлібозавод» з документарн ої у бездокументарну форму; з обов' язання Житомирського ТУ ДКЦПФР скасувати свідоцт во № 69/06/1/11 від 22.08.2011р. про державну реєстрацію 1837456 простих іменни х акцій ВАТ «Овруцький хлібо завод» бездокументарної фор ми існування; зобов' язання Житомирського ТУ ДКЦПФР відн овити свідоцтво № 97/06/1/99 від23.07.1999 р . про державну реєстрацію 1837456 п ростих іменних акцій ВАТ «Ов руцький хлібозавод»докумен тарної форми існування.

Свої позовні вимоги ТОВ «Ф інансова компанія ТЕКТ-РІЕЛТ І»обґрунтовує тим, що ДКЦПФР не вжила своєчасних заходів щодо усунення порушень прав позивача незаконними діями емітента та Житомирського ТУ ДКЦПФР, а відтак бездіяльніс ть відповідача 1 щодо контрол ю за дотриманням вимог закон одавства про цінні папери та контролю за захистом прав ін весторів на ринку цінних пап ерів є протиправною, а Житоми рське ТУ ДКЦПФР здійснило за міну свідоцтва про реєстраці ю випуску акцій ВАТ «Овруцьк ий хлібозавод»на підставі не повного пакету документів, щ о суперечить нормам чинного законодавства України.

У судовому засіданні пред ставник позивача позовні ви моги підтримав повністю, про сив суд позов задовольнити.

Представник ДКЦПФР та Жит омирського ТУ ДКЦПФР проти п озову заперечив з тих підста в, що прийняття рішення про пе реведення випуску іменних ак цій емітента документарної ф орми існування в бездокумент арну форму існування спосте режною радою ВАТ «Овруцький хлібозавод» не суперечить ви могам чинного законодавств а, а подані емітентом доку менти для заміни свідоцтва про реєстрацію випуску іменн их акцій документарної форми існування на свідоцтво про р еєстрацію випуску акцій у бе здокументарній формі існува ння оформлені відповідно до вимог Закону України «Про ак ціонерні товариства»17.09.2008р. № 51 4-VІ з урахуванням вимог Полож ення про порядок заміни свід оцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку зі зміною форм и випуску, затвердженого ріш енням ДКЦПФР від 26.01.2005р. № 21 у час тині, що не суперечить Закону України «Про акціонерні тов ариства».

Представник третьої особ и в судове засідання не з' яв ився, позовні вимоги не визна в повністю з підстав, викладе них у письмових поясненнях, п росив суд в задоволенні позо вних вимог відмовити в повно му обсязі та розглядати спра ву без участі представника В АТ «Овруцький хлібозавод».

Розглянувши у відкритому с удовому засіданні подані док ументи і матеріали, заслухав ши пояснення представників с торін, всебічно і повно з' яс увавши фактичні обставини, н а яких ґрунтується позов, оці нивши докази, які мають юриди чне значення для розгляду сп рави і вирішення спору по сут і, врахувавши норми закону, як і діяли на момент виникнення правовідносин між сторонами , суд вважає встановленими на ступні обставини та відповід ні їм правовідносини.

ТОВ «Фінансова компанія ТЕ КТ-РІЕЛТІ»є акціонером, влас ником 440 940 шт. (23,997 %) простих іменни х акцій ВАТ«Овруцький хлібоз авод»(код ЄДРПОУ 00377727, місцезна ходження: 11101, Житомирська обл., м. Овруч, вул. Наліпки-Репкіна , 10).

На засіданні спостережної ради від 05.08.2011р ВАТ«Овруцький х лібозавод»було прийнято ріш ення про переведення випуску простих іменних акцій товар иства з документарної форми існування в бездокументарну форму.

Повідомлення про переведе ння випуску простих іменних акцій товариства з документа рної форми існування в бездо кументарну форму надрукова но у виданні Відомості Держа вної комісії з цінних папері в та фондового ринку № 149 від 12.08. 2011р.

09.08.2011р. ВАТ «Овруцький хлібоз авод»подало до Житомирськог о ТУ ДКЦПФР заяву та пакет до кументів для заміни свідоцтв а про реєстрацію випуску цін них паперів у зв'язку зі зміно ю форми випуску акцій емітен та.

За результатом розгляду до кументів Житомирським ТУ ДКЦ ПФР було видано свідоцтво пр о реєстрацію випуску акцій В АТ «Овруцький хлібозавод»у б ездокументарній формі існув ання №69/06/1/11 від 22.08.2011р.

Вважаючи, що рішення про де матеріалізацію було прийнят о незаконно, ТОВ «Фінансова к омпанія ТЕКТ-РІЕЛТІ»30.08.2011р. зве рнулось до ДКЦПФР із заявою п ро виявлення фактів порушенн я чинного законодавства про цінні папери та фондовий рин ок.

Згідно цієї заяви позивач повідомляв, що при прийнятті рішення про дематеріалізаці ю акцій ВАТ«Овруцький хлібоз авод»були допущені порушенн я норм Положення «Про порядо к переведення випуску іменни х акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування»затверджен им Рішенням ДКЦПФР від 30.06.2000р. № 98 зі змінами, затвердженими Рі шеннями ДКЦПФР №398 від 14.09.2004р., №955 від 29.08.2008р. та №1757 від 23.11.2010р. (далі - П оложення №98).

На думку позивача, прийнятт я рішення про дематеріалізац ію належить до виключної ком петенції загальних зборів ак ціонерного товариства, в той час як рішення про переведен ня випуску іменних акції док ументарної форми існування у бездокументарну було прийн яте спостережною радою ВАТ« Овруцький хлібозавод», яка н е наділена такими повноважен нями.

Також позивач у своїй заяві стверджував, що емітент - ВА Т «Овруцький хлібозавод»в по рушення норми пп. 1.11, 1.12 Положенн я № 98, у 10-денний термін з момен ту прийняття рішення про дем атеріалізацію персонально не повідомив про це ТОВ «Фіна нсова компанія ТЕКТ-РІЕЛТІ», яке є утримувачем акцій. На ду мку позивача також ВАТ«Овруц ький хлібозавод»були поруше ні норми абз. 11,12 п. 1.12 Положення № 98, згідно яких повідомлення п ро дематеріалізацію акцій по винно містити серед іншого в ідомості про дату припинення операцій у системі реєстру в ласників іменних цінних папе рів; застереження про те, що пі сля дати припинення операцій проведення у системі реєстр у власників іменних цінних п аперів випуску, щодо якого пр ийнято рішення про дематеріа лізацію, операцій знерухомле ння, матеріалізації, переміщ ення щодо особових рахунків номінальних утримувачів не з дійснюється.

Також позивач зазначив, що Ж итомирське ТУ ДКЦПФР здійсни ло заміну свідоцтва про реєс трацію випуску акцій ВАТ«Овр уцький хлібозавод»на підста ві неповного пакету документ ів, які є обов'язковими для зам іни свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, а саме ВАТ«Овр уцький хлібозавод»не подало протокол або засвідчену під писом керівника та печаткою емітента копію протоколу або , засвідчений підписом керів ника та печаткою емітента, ви тяг з протоколу рішення зага льних зборів акціонерів това риства про переведення випу ску іменних акцій, випуще них у документарній формі , у бездокументарну форму, щ о суперечить нормам п. 7, 8 Поло ження про порядок заміни сві доцтва про реєстрацію випуск у акцій у зв'язку зі зміною фор ми випуску, затвердженого рі шенням ДКЦПФР від 26.01.2005р. № 21 (над алі - Положення № 21)

У своїй заяві від 30.08.2011р. позив ач просив ДКЦПФР винести при пис до Житомирського ТУ ДКЦП ФР, згідно якого територіаль не управління зобов'язуватим еться утримуватися від дій щ одо проведення процедури зам іни свідоцтва про випуск акц ій ВАТ«Овруцький хлібозавод ».

Центральним апаратом ДКЦП ФР було направлено за належн істю (супровідний лист №1202/17390 ві д 12.09.2011р.) а Житомирським ТУ ДКЦП ФР отримано заяву ТОВ «Фінан сова компанія «ТЕКТ-РІЕЛТІ»в ід 30.08.2011р

Даючи правову оцінку прав овідносинам, що виникли суд в важає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до статті 5 Зако ну України «Про державне рег улювання ринку цінних папері в в Україні»від 30.09.1996р. № 448/96-ВР (да лі-Закон № 448/96-ВР) державне регу лювання ринку цінних паперів здійснює Національна комісі я з цінних паперів та фондово го ринку (далі-Комісія). Інші д ержавні органи здійснюють ко нтроль за діяльністю учасник ів ринку цінних паперів у меж ах своїх повноважень, визнач ених чинним законодавством..

Комісія здійснює повнова ження через центральний апар ат і свої територіальні орга ни (стаття 6 Закону № 448/96-ВР).

Одним із основних завдань К омісії, згідно статті 7 Закону № 448/96-ВР є здійснення державно го регулювання та контролю з а випуском і обігом цінних па перів та їх похідних на терит орії України.

Статтею 6 Закону № 448/96-ВР визн ачено, що Комісія розробляє і затверджує нормативно-право ві акти з питань, що належать д о її компетенції, обов'язкові до виконання центральними т а місцевими органами виконав чої влади, органами місцевог о самоврядування, учасниками ринку цінних паперів, їх об'єд наннями, контролює їх викона ння.

30.04.2009р. набрав чинності Закон України «Про акціонерні тов ариства» від 17.09.2008р. № 514-VІ (далі - Закон № 514-VІ), який було опублік овано в газеті «Урядовий кур 'єр»№202 від 29.10.2008р.

Відповідно до вимог частин и 2 статті 20 Закону № 514-VІ акції і снують виключно в бездокумен тарній формі. Ця норма набула чинності через два роки з дня опублікування цього закону (тобто 29 жовтня 2011 року).

Пунктом 14 частини 2 статті 33 З акону № 514-VІ прийняття рішення про форму існування акцій ві днесено до виключної компете нції загальних зборів акціон ерного товариства.

2 березня 2011 року набрав чинн ості Закон України від 3 лютог о 2011 року «Про внесення змін до Закону України «Про акціоне рні товариства»щодо вдоскон алення механізму діяльності акціонерних товариств»(далі - Закон №2994-VІ), який продовжив строк набрання чинності вим оги частини 2 статті 20 Закону № 514-VІ щодо існування акцій викл ючно в бездокументарній форм і до 30 місяців з дня опублікув ання цього закону (тобто до 30 к вітня 2011 року) та деталізував п орядок переведення акцій із документарної форми існуван ня в бездокументарну.

Згідно пункту 23 статті 52 Зако ну № 514-VІ, з врахуванням редакці ї Закону №2994-VІ, вирішення інших питань, що належать до виключ ної компетенції наглядової р ади згідно із статутом акціо нерного товариства, в тому чи слі прийняття рішення про пе реведення випуску акцій доку ментарної форми існування у бездокументарну форму існув ання, належить до виключної к омпетенції наглядової ради.

Відповідно до частини 3 стат ті 52 Закону № 514-VІ, питання, що на лежать до виключної компетен ції наглядової ради акціонер ного товариства, не можуть ви рішуватися іншими органами т овариства, крім загальних зб орів, за винятком випадків, вс тановлених цим Законом.

Таким чином, Закон віднос ить прийняття рішення про д ематеріалізацію акцій до ви ключної компетенції як нагля дової ради, так і загальних зб орів акціонерів.

Згідно пункту 5 розділу XVII «П рикінцеві та перехідні полож ення»Закону № 514-VІ, приведення м діяльності акціонерних тов ариств у відповідність із ви могами цього Закону в частин і забезпечення існування акц ій виключно у бездокументарн ій формі є здійснення таких д ій: наглядова рада акціонерн ого товариства в порядку, вст ановленому ДКЦПФР, зобов'яза на прийняти рішення про пере ведення випуску цінних папер ів з документарної форми у бе здокументарну (далі - рішення про дематеріалізацію) та заб езпечити вчинення відповідн их дій у визначеній законом п ослідовності, зокрема:

- опублікувати в офіці йному друкованому органі пов ідомлення про прийняте рішен ня про дематеріалізацію цінн их паперів та повідомлення п ро це персонально кожного ак ціонера, зареєстрованого в р еєстрі власників іменних цін них паперів випуску, що демат еріалізується, у спосіб, визн ачений при прийнятті рішення про дематеріалізацію (крім в ипадку, коли акції товариств а належать одній особі);

- подати до ДКЦПФР доку менти для заміни свідоцтва п ро реєстрацію випуску іменни х акцій документарної форми існування на свідоцтво про р еєстрацію випуску акцій у

бездокументарній формі існу вання.

Порядок дій учасників депо зитарної системи при прийнят ті емітентом рішення про пер еведення випуску іменних акц ій документарної форми існув ання у бездокументарну форму існування встановлений Поло женням № 98.

Згідно пункту 1.4 розділу 1 Пол оження №98 дематеріалізація в ипуску акцій - комплекс дій з п ереведення випуску акцій у б ездокументарну форму.

Таким чином, Закон № 514-VІ, відн осить до виключної компетенц ії загальних зборів прийнятт я рішення про форму існуванн я акцій, і одночасно визначає випадок, що для приведення ді яльності акціонерного товар иства у відповідність із вим огами цього Закону в частині забезпечення існування акці й виключно у бездокументарні й формі наглядова рада акціо нерного товариства в порядку , встановленому ДКЦПФР, зобов 'язана прийняти рішення про п ереведення випуску цінних па перів з документарної форми у бездокументарну (рішення п ро дематеріалізацію) та забе зпечити вчинення відповідни х дій.

Відповідно до статті 58 Конс титуції України закони та ін ші нормативно-правові акти н е мають зворотної дії в часі, к рім випадків, коли вони пом'як шують або скасовують відпові дальність особи.

Згідно зі статтею 5 Цивільно го кодексу України акти циві льного законодавства регулю ють відносини, які виникли з д ня набрання ними чинності. Ак т цивільного законодавства н е має зворотної дії у часі, крі м випадків, коли він пом'якшує або скасовує цивільну відпо відальність.

Таким чином, норми Закону № 514-VІ, які набули чинності з 02.03.2011р ., поширюються на процес демат еріалізації випуску акцій, щ о розпочався після зазначено ї дати.

Порядок застосування норм Положення №98 вказано в роз'яс ненні ДКЦПФР від 31.03.2011р. №4 «Про п орядок застосування норм зак онодавства щодо дій учасникі в фондового ринку при переве денні випуску іменних акцій документарної форми існуван ня у бездокументарну форму і снування», затвердженому ріш енням ДКЦПФР від 31.03.2011р. №377 (далі - Роз'яснення Комісії №4).

Відповідно до Роз'яснення К омісії №4 на дематеріалізаці ю, рішення про яке було прийня то наглядовою радою акціонер ного товариства або загальни ми зборами акціонерного това риства після набрання чиннос ті Законом, незалежно від при ведення емітентом своєї діял ьності у відповідність до ви мог Закону «Про акціонерні т овариства»стосовно унесенн я змін до статуту та внутрішн іх документів, поширюється д ія Положення № 98 зі змінами у ч астині, що не суперечить Зако ну.

Згідно з абзацом десятим пу нкту 5 розділу XVII «Прикінцеві т а перехідні положення»Закон у № 514-VІ, наглядова рада акціоне рного товариства забезпечує подання до ДКЦПФР документі в для заміни свідоцтва про ре єстрацію випуску іменних акц ій документарної форми існув ання на свідоцтво про реєстр ацію випуску акцій у бездоку ментарній формі існування.

Порядок заміни свідоцтва п ро реєстрацію випуску акцій у зв'язку з прийняттям емітен том рішення про переведення випуску іменних акцій, випущ ених у документарній формі, у бездокументарну форму регул юється Положенням № 21.

Згідно з пунктом 3 Положення №21 заміна свідоцтва про реєст рацію випуску акцій у зв'язку з прийняттям емітентом ріше ння про переведення випуску іменних акцій, випущених у до кументарній формі, у бездоку ментарну форму здійснюється Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку а бо її територіальними органа ми, які відповідно до повнова жень, установлених Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, зареєструв али випуск акцій емітента, що до якого прийнято рішення пр о переведення в іншу форму іс нування (далі - реєструвальн ий орган).

Відповідно до пункту 5 Полож ення №21 для заміни свідоцтва п ро реєстрацію випуску акцій у зв'язку з прийняттям емітен том рішення про переведення випуску іменних акцій, випущ ених у документарній формі, у бездокументарну форму акціо нерне товариство не пізніше 30 календарних днів від дати пр ийняття такого рішення подає до реєструвального органу, з окрема, заяву про заміну свід оцтва про реєстрацію випуску цінних паперів у зв'язку зі зм іною форми випуску акцій та п ротокол або, засвідчену підп исом керівника та печаткою е мітента, копію протоколу або , засвідчений підписом керів ника та печаткою емітента, ви тяг з протоколу (протокол, йог о копія, витяг з протоколу пов инні бути пронумеровані та п рошнуровані) рішення загальн их зборів акціонерів товарис тва про переведення випуску іменних акцій, випущених у документарній формі, у бездокументарну форму, що ма є містити такі відомості: пов не найменування емітента та його місцезнаходження; рекві зити випуску акцій, щодо яког о прийняте рішення про зміну форми, із зазначенням реєстр аційного номеру випуску; рек візити депозитарію, який буд е обслуговувати випуск акцій , щодо якого прийняте рішення про зміну форми (повне наймен ування, місцезнаходження, се рія, номер та дата видачі ліце нзії на здійснення професійн ої діяльності на ринку цінни х паперів - депозитарної діял ьності депозитарія цінних па перів); реквізити зберігача, у якого емітент буде відкрива ти рахунки в цінних паперах в ласникам акцій (повне наймен ування, місцезнаходження, се рія, номер та дата видачі ліце нзії на здійснення професійн ої діяльності на ринку цінни х паперів - депозитарної діял ьності зберігача цінних папе рів); кількість та відсоток го лосів акціонерів, які беруть участь у загальних зборах; кі лькість та відсоток голосів акціонерів, які приймають рі шення про зміну форми випуск у акцій; примірники одного з о фіційних друкованих видань В ерховної Ради України, Кабін ету Міністрів України чи Дер жавної комісії з цінних папе рів та фондового ринку та міс цевої преси за місцезнаходже нням акціонерного товариств а з опублікованим згідно з ви могами статті 43 Закону Україн и «Про господарські товарист ва»повідомленням про склика ння загальних зборів акціоне рів товариства, на яких прийн яте рішення про переведення випуску іменних акцій з доку ментарної форми в бездокумен тарну форму.

Зі змісту пункту 6 Положення №21 випливає, що після подання емітентом заяви та всіх необ хідних документів реєструва льний орган протягом 15 календ арних днів здійснює заміну с відоцтва про реєстрацію випу ску акцій.

Відповідно до абзацу десят ого пункту 5 розділу XVII «Прикін цеві та перехідні положення» Закону № 514-VІ, ДКЦПФР зобов'язан а видати свідоцтво про реєст рацію випуску акцій у бездок ументарній формі існування п ротягом 10 робочих днів з дати подання емітентом належним ч ином оформлених документів в ідповідно до встановлених не ю вимог.

Рішенням ДКЦПФР від 07.04.2011р. №407 затверджено роз'яснення ДКЦ ПФР від 07.04.2011р. №5 «Щодо порядку з астосування положень законо давства стосовно прийняття р ішення про видачу свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку зі зміною форми існу вання акцій»(далі - Роз'ясненн я Комісії №5).

Відповідно до Роз'яснення К омісії №5, реєструвальний орг ан повинен видати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій у бездокументарній формі іс нування протягом 10 робочих дн ів з дати подання емітентом н алежним чином оформлених док ументів відповідно до Закону України «Про акціонерні тов ариства»з урахуванням вимог Положення у частині, що не суп еречить Закону України «Про акціонерні товариства».

Як встановлено судом та вб ачається з матеріалів справи , ВАТ «Овруцький хлібозавод» випустив акції на загальну с уму 459364 гривень, номінальною в артістю 0,25 гривень, у кількост і 1837456 простих іменних акцій, фо рма випуску - документарна, за реєстровано Житомирським ТУ ДКЦПФР про що було видано сві доцтво про реєстрацію випуск у акцій №97/06/1/99 від 23.07.1999р.

У зв'язку з тим, що емітент не здійснив переведення випуск у акцій документарної форми існування у бездокументарну до 30 квітня 2011 року, керуючись п унктом 2 розділу XIV Правил розг ляду справ про порушення вим ог законодавства на ринку ці нних паперів та застосування санкцій, затверджених рішен ням ДКЦПФР від 11.12.2007р. №2272, та лист ом «Щодо дій уповноважених о сіб у разі виявлення порушен ь вимог частини 2 статті 20 Зако ну України «Про акціонерні т овариства», затвердженим ріш енням ДКЦПФР від 25.05.2011р. №568, упов новаженою особою Комісії, т.в .о. начальника Житомирського ТУ ДКЦПФР у відношенні еміте нта було винесено розпорядже ння про усунення порушень за конодавства про цінні папери від 09.06.2011р. №194-ЖИ з терміном усун ення порушення законодавств а про цінні папери до 09.12.2011р.

З метою забезпечення вчасн ого виконання зазначеного ро зпорядження ВАТ «Овруцький х лібозавод»09.08.2011р. за вих. №88 пода ло до Житомирського ТУ ДКЦПФ Р пакет документів для замін и свідоцтва про реєстрацію в ипуску акцій у зв'язку з демат еріалізацією випуску, а саме :

• Заяву про заміну св ідоцтва про реєстрацію випус ку цінних паперів у зв'язку зі зміною форми випуску акцій в ід 09 серпня 2011 року вих. № 87;

• Протокол засідання Спостережної ради ВАТ «Овру цький хлібозавод» від 05 серпн я 2011 року;

• Протокол рішення п ро дематеріалізацію випуску акцій, затверджений на засід анні Спостережної ради, про п ереведення випуску іменних а кцій, випущених у документар ній формі, у бездокументарну форму;

• Копію статуту еміт ента щодо розміру статутного капіталу, кількості,

номі нальної вартості, типу (іменн і) та категорії акцій (прості);

• Свідоцтво про реєс трацію випуску акцій № 97/06/1/99 від 23.07.1999;

• Копію опубліковано го в офіційному друкованому виданні Комісії - газеті Відо мості Державної комісії з ці нних паперів та фондового ри нку №149 (1154) від 12.08.2011р. повідомленн я про дематеріалізацію випус ку акцій емітента;

• Довідку про повідо млення власників акцій згідн о реєстру про прийняте спост ережною радою товариства ріш ення про дематеріалізацію.

Відповідно до протоколу сп остережної ради ВАТ «Овруцьк ий хлібозавод»від 05.08.2011р. спост ережною радою ВАТ «Овруцький хлібозавод»було прийнято рі шення про переведення випуск у акцій документарної форми існування в бездокументарну , що відповідає вимогам пункт у 23 статті 52 та абзацу 8 пункту 5 р озділу XVII «Прикінцеві та пере хідні положення»Закону № 514-VІ .

Рішення про дематеріаліза цію оформлено відповідним пр отоколом у відповідності до вимог Положення №98.

Враховуючи вищевикладене, прийняття рішення про перев едення випуску іменних акцій емітента документарної форм и існування в бездокументарн у форму існування спостереж ною радою ВАТ «Овруцький хлі бозавод» не суперечить вимог ам чинного законодавства, а подані емітентом докумен ти для заміни свідоцтва про реєстрацію випуску іменних акцій документарної форми іс нування на свідоцтво про реє страцію випуску акцій у безд окументарній формі існуванн я оформлені відповідно до За кону України № 514-VІ з урахуван ням вимог Положення №21 у части ні, що не суперечить Закону Ук раїни «Про акціонерні товари ства».

Таким чином, за результатом розгляду документів Житомир ським ТУ ДКЦПФР у відповідно сті до вимог чинного законод авства було видано свідоцтво про реєстрацію випуску акці й ВАТ «Овруцький хлібозавод» у бездокументарній формі існ ування №69/06/1/11 від 22.08.2011р.

Рішення Житомирського ТУ Д КЦПФР про видачу ВАТ «Овруць кий хлібозавод»свідоцтва пр о реєстрацію випуску акцій у бездокументарній формі існу вання №69/06/1/11 від 22.08.2011р. опубліков ано в офіційному друкованому виданні Комісії - газеті Ві домості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №156 (1161) від 23.08.2011р.

Тобто, вчинення Житомирськ им ТУ ДКЦПФР дій, з приводу яки х подано позов відбулося до д ати направлення до ДКЦПФР за яви ТОВ «Фінансова компанія «ТЕКТ-РІЕЛТІ»про виявлення ф актів порушення чинного зако нодавства про цінні папери т а фондовий ринок від 30.08.2011р.

Так, центральним апаратом Д КЦПФР було направлено за нал ежністю (супровідний лист №1202 /17390 від 12.09.2011) а Житомирським тери торіальним управлінням Держ авної комісії з цінних папер ів та фондового ринку отрима но заяву ТОВ «Фінансова комп анія «ТЕКТ-РІЕЛТІ».

За результатами розгляду з аяви ТОВ «Фінансова компанія «ТЕКТ-РІЕЛТІ»Житомирським Т У ДКЦПФР було надано відпові дь листом від 27.09.2011 №02/2173. Таким чи ном, доводи позивача про не от римання від Комісії відповід і по даній заяві спростовуют ься наявними у матеріалах сп рави доказами.

Суд також не приймає доводи позивача щодо неповідомленн я акціонерним товариством ак ціонерів про прийняте рішенн я про дематеріалізацію випус ку акцій виходячи з наступно го

Пунктом 1.11 Положення №98 визн ачено, що при переведенні вип уску іменних акцій документа рної форми існування у бездо кументарну форму існування е мітент повинен, серед іншого , персонально повідомити кож ного власника та кожного ном інального утримувача, зареєс трованого в реєстрі власникі в іменних цінних паперів вип уску, що дематеріалізується, способом, визначеним при при йнятті рішення про де матері алізацію.

Згідно 1.12 Положення №98 еміте нт повинен не пізніше 10 (десят и) календарних днів від дати п рийняття рішення про дематер іалізацію опублікувати пові домлення про дематеріалізац ію випуску в одному з офіційн их друкованих видань Верховн ої Ради України, Кабінету Мін істрів України чи Державної комісії з цінних паперів та ф ондового ринку, а також повід омити про дематеріалізацію ф ондові біржі, на яких акції ць ого емітента перебувають у л істингу, та персонально кожн ого власника та кожного номі нального утримувача, зареєст рованого у реєстрі власників іменних цінних паперів випу ску, що дематеріалізується, с пособом, визначеним при прий нятті рішення про дематеріал ізацію.

Відповідно до протоколу рі шення про дематеріалізацію в ипуску акцій ВАТ «Овруцький хлібозавод», затвердженого р ішенням спостережної ради ві д 05.08.2011р., було прийнято рішення , що всі акціонери та номіналь ний утримувач АТ будуть перс онально повідомлені про дема теріалізацію за допомогою по штового зв'язку шляхом розси пки повідомлень простими лис тами не пізніше 10 календарних днів від дати прийняття ріше ння про дематеріалізацію вип уску акцій.

Як вбачається з матеріалів справи, здійснення персонал ьних повідомлень акціонерів ВАТ «Овруцький хлібозавод»п ро дематеріалізацію випуску акцій, згідно рішення спосте режної ради 05.08.2011р., шляхом розс илки 12.08.2011р. простих листів (в то му числі на адресу ТОВ «Фінан сова компанія «ТЕКТ-РІЕЛТІ») .

Згідно листа ВАТ «Овруцьки й хлібозавод»від 23.09.2011р. №207, това риство 22.09.2011р. повторно направи ло на адресу ТОВ «Фінансова к омпанія «ТЕКТ-РІЕЛТІ»(м.Київ , вуя. Червонбармійська, 64) повідомлення про дематер іалізацію випуску акцій ре комендованим листом.

Щодо відсутності в повідом ленні про дематеріалізацію в ипуску акцій, яке опублікова не в офіційному друкованому виданні Комісії - газеті Відо мості Державної комісії з ці нних паперів та фондового ри нку №149 (1154) від 12.08.2011р., інформації щ одо дати припинення операцій в системі реєстру власників іменних цінних паперів суд в важає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до абзацу дев'ят ого частини 2 пункту 1.12 Положен ня №98, повідомлення про демате ріалізацію випуску акцій пов инно містити серед іншого да ту припинення ведення реєстр у.

Слід зазначити, що Положенн я №98 не містить вимоги щодо на явності в повідомленні про д ематеріалізацію випуску акц ій інформації щодо дати прип инення операцій в системі ре єстру власників іменних цінн их паперів.

Згідно абзацу одинадцятог о пункту 5 розділу XVII «Прикінце ві та перехідні положення»За кону № 514-VІ, реєстроутримувач п рипиняє ведення реєстру прот ягом 10 робочих днів з дати пуб лікації рішення ДКЦПФР про в идачу емітенту свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у б ездокументарній формі існув ання. Датою закриття реєстру є дата припинення ведення ре єстру.

Відповідно до пункту 5 прото колу рішення про дематеріалі зацію випуску акцій ВАТ «Овр уцький хлібозавод», затвердж еного рішенням спостережної ради від 05.08.2011р. було визначено дату припинення реєстру вла сників іменних цінних папері в, а саме: протягом 10 робочих дн ів з дати публікації рішення ДКЦПФР про видачу емітенту с відоцтва про реєстрацію випу ску акцій у бездокументарній формі існування, що відповід ає вимогам Закону.

Повідомлення про дематері алізацію випуску акцій ВАТ « Овруцький хлібозавод»було о публіковано в офіційному дру кованому виданні Комісії - га зеті Відомості Державної ком ісії з цінних паперів та фонд ового ринку №149 (1154) від 12.08.2011р. та мі стить інформацію про визначе ння дати припинення ведення реєстру та застереження про те, що після дати припинення в едення реєстру проведення бу дь-яких операцій у системі ре єстру власників іменних цінн их паперів випуску, щодо яког о прийнято рішення про демат еріалізацію, не здійснюється .

За таких обставин, Окружний адміністративний суд міста Києва, за правилами, встановл еними ст.86 Кодексу адміністра тивного судочинства України , перевіривши наявні у справі докази та заслухавши поясне ння представників сторін по справі, вважає заявлені позо вні вимоги необґрунтованими та такими, що не підлягають за доволенню.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 Кодекс у адміністративного судочин ства України суд при вирішен ні справи керується принципо м законності, відповідно до я кого вирішує справи відповід но до Конституції України та законів України, а також міжн ародних договорів, згода на о бов' язковість яких надана В ерховною Радою України. Суд з астосовує інші нормативно-пр авові акти, прийняті відпові дним органом на підставі, у ме жах повноважень та у спосіб, п ередбачені Конституцією та з аконами України.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 71 Кодек су адміністративного судочи нства України, кожна сторона повинна довести ті обставин и, на яких ґрунтуються її вимо ги та заперечення, крім випад ків, встановлених статтею 72 ць ого Кодексу. В адміністратив них справах про протиправніс ть рішень, дій чи бездіяльнос ті суб' єкта владних повнова жень обов' язок щодо доказув ання правомірності свого ріш ення, дії чи бездіяльності по кладається на відповідача, я кщо він заперечує проти адмі ністративного позову.

Відповідачі по справі, як су б' єкти владних повноважень , повністю виконали покладен ий на них обов' язок щодо док азування правомірності свої х дій.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 94, 158-163 Кодексу а дміністративного судочинст ва України, Окружний адмініс тративний суд міста Києва, -

П О С Т А Н О В И В:

В задоволенні позовних ви мог товариства з обмеженою в ідповідальністю «Фінансова компанія ТЕКТ-РІЕЛТІ» відмо вити повністю.

Постанова може бути оскарж ена в апеляційному порядку ш ляхом подачі в Окружний адмі ністративний суд міста Києва апеляційної скарги на поста нову протягом десяти днів з д ня отримання копії постанови . Копія апеляційної скарги од ночасно надсилається особою , яка її подає до Київського ап еляційного адміністративно го суду.

Якщо апеляційна скарга не б ула подана у строк, встановле ний ст. 186 КАС України, постанов а набирає законної сили післ я закінчення цього строку.

Головуючий суддя Аблов Є.В .

Судя Амельохін В.В.

Судя Федорчук А.Б.