Ухвала

від 15.10.2015 по справі 2а-13437/11/2670

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 жовтня 2015 року м. Київ К/800/49872/13

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі суддів:

Чалого С.Я.

Гончар Л.Я.

Конюшка К.В.

розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за касаційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Тект-Ріелті" на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 18 січня 2012 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 24 вересня 2013 року у справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Тект-Ріелті" до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, третя особа - відкрите акціонерне товариство "Овруцький хлібозавод" про визнання бездіяльності протиправною та зобов'язання вчинити дії,-

в с т а н о в и л а :

ТОВ «Фінансова компанія «Тект-Ріелті» звернулась до суду з позовом в якому просила визнати протиправною бездіяльність ДКЦПФР щодо невжиття заходів щодо усунення правопорушень на ринку цінних паперів за результатами розгляду заяви ТОВ «Фінансова компанія «ТЕКТ-РІЕЛТІ» від 30.08.2011р.; зобов'язати ДКЦПФР порушити проти ВАТ «Овруцький хлібозавод» справу про правопорушення на ринку цінних паперів, в межах якої винести розпорядження про усунення порушень чинного законодавства, допущених під час прийняття спостережною радою рішення від 05.08.2011р. про переведення акцій ВАТ «Овруцький хлібозавод» з документарної у бездокументарну форму; зобов'язати Житомирське територіальне управління ДКЦПФР скасувати свідоцтво №69/06/1/11 від 22.08.2011р. про державну реєстрацію 1837456 простих іменних акцій ВАТ «Овруцький хлібозавод» бездокументарної форми існування; зобов'язати Житомирське територіальне управління ДКЦПФР відновити свідоцтво №97/06/1/99 від23.07.1999 р. про державну реєстрацію 1837456 простих іменних акцій ВАТ «Овруцький хлібозавод» документарної форми існування.

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 18 січня 2012 року, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 24 вересня 2013 року, в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з рішеннями суду першої та апеляційної інстанції, ТОВ «Фінансова компанія «Тект-Ріелті» звернулась до Вищого адміністративного суду України з касаційною скаргою в якій, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просить їх скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.

Заслухавши доповідь судді Вищого адміністративного суду України стосовно обставин, необхідних для прийняття рішення судом касаційної інстанції, перевіривши і обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши правильність застосування судами першої та апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого адміністративного суду України приходить до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судами та підтверджується наявними у справі матеріалами, ТОВ «Фінансова компанія ТЕКТ-РІЕЛТІ» є акціонером, власником 440 940 шт. (23,997 %) простих іменних акцій ВАТ «Овруцький хлібозавод» (код ЄДРПОУ 00377727, місцезнаходження: 11101, Житомирська обл., м. Овруч, вул. Наліпки-Репкіна, 10). На засіданні спостережної ради від 05.08.2011р ВАТ «Овруцький хлібозавод» прийнято рішення про переведення випуску простих іменних акцій товариства з документарної форми існування в бездокументарну форму.

Повідомлення про переведення випуску простих іменних акцій товариства з документарної форми існування в бездокументарну форму надруковано у виданні Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 149 від 12.08.2011р.

09.08.2011р. ВАТ «Овруцький хлібозавод» подало до Житомирського територіального управління ДКЦПФР заяву та пакет документів для заміни свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів у зв'язку зі зміною форми випуску акцій емітента.

За результатом розгляду документів Житомирським територіальним управлінням ДКЦПФР видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Овруцький хлібозавод» у бездокументарній формі існування №69/06/1/11 від 22.08.2011р. Вважаючи, що рішення про дематеріалізацію прийнято незаконно, ТОВ «Фінансова компанія ТЕКТ-РІЕЛТІ» 30.08.2011р. звернулась до ДКЦПФР із заявою про виявлення фактів порушення чинного законодавства про цінні папери та фондовий ринок.

Згідно цієї заяви позивач повідомляв, що при прийнятті рішення про дематеріалізацію акцій ВАТ«Овруцький хлібозавод» допущені порушення норм Положення «Про порядок переведення випуску іменних акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування», затвердженим Рішенням ДКЦПФР від 30.06.2000р. №98 зі змінами, затвердженими Рішеннями ДКЦПФР №398 від 14.09.2004р., №955 від 29.08.2008р. та №1757 від 23.11.2010р. (далі - Положення №98). Також позивач у своїй заяві стверджував, що емітент ВАТ «Овруцький хлібозавод» в порушення норми пп. 1.11, 1.12 Положення № 98, у 10-денний термін з моменту прийняття рішення про дематеріалізацію персонально не повідомив про це ТОВ «Фінансова компанія ТЕКТ-РІЕЛТІ», яке є утримувачем акцій. Крім того вказав, що ВАТ«Овруцький хлібозавод» порушив норми абз. 11,12 п. 1.12 Положення № 98, згідно яких повідомлення про дематеріалізацію акцій повинно містити серед іншого відомості про дату припинення операцій у системі реєстру власників іменних цінних паперів; застереження про те, що після дати припинення операцій проведення у системі реєстру власників іменних цінних паперів випуску, щодо якого прийнято рішення про дематеріалізацію, операцій знерухомлення, матеріалізації, переміщення щодо особових рахунків номінальних утримувачів не здійснюється. У своїй заяві від 30.08.2011р. позивач просив ДКЦПФР винести припис до Житомирського територіального управління ДКЦПФР, згідно якого останній зобов'язуватиметься утримуватися від дій щодо проведення процедури заміни свідоцтва про випуск акцій ВАТ«Овруцький хлібозавод».

Центральним апаратом ДКЦПФР направлено за належністю (супровідний лист №1202/17390 від 12.09.2011р.) а Житомирським ТУ ДКЦПФР отримано заяву ТОВ «Фінансова компанія «ТЕКТ-РІЕЛТІ» від 30.08.2011р.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суди попередніх інстанцій вказали, що відповідачі вчинили всі дії передбачені законодавством, а отже підстави для задоволення позовних вимог відсутні.

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України погоджується з вказаними висновками, з огляду на наступне.

Відповідно до статті 5 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» від 30.09.1996р. № 448/96-ВР (далі-Закон № 448/96-ВР) державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку (далі-Комісія). Інші державні органи здійснюють контроль за діяльністю учасників ринку цінних паперів у межах своїх повноважень, визначених чинним законодавством.

Статтею 6 Закону № 448/96-ВР визначено, що Комісія розробляє і затверджує нормативно-правові акти з питань, що належать до її компетенції, обов'язкові до виконання центральними та місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, учасниками ринку цінних паперів, їх об'єднаннями, контролює їх виконання.

30.04.2009р. набрав чинності Закон України «Про акціонерні товариства» від 17.09.2008р. № 514-VІ (далі Закон № 514-VІ ), який було опубліковано в газеті «Урядовий кур'єр»№202 від 29.10.2008р.

Відповідно до вимог частини 2 статті 20 Закону № 514-VІ акції існують виключно в бездокументарній формі. Ця норма набула чинності через два роки з дня опублікування цього закону (тобто 29 жовтня 2011 року). Пунктом 14 частини 2 статті 33 Закону № 514-VІ прийняття рішення про форму існування акцій віднесено до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства.

02 березня 2011 року набрав чинності Закон України від 3 лютого 2011 року «Про внесення змін до Закону України «Про акціонерні товариства»щодо вдосконалення механізму діяльності акціонерних товариств» (далі Закон №2994-VІ ), який продовжив строк набрання чинності вимоги частини 2 статті 20 Закону № 514-VІ щодо існування акцій виключно в бездокументарній формі до 30 місяців з дня опублікування цього закону (тобто до 30 квітня 2011 року) та деталізував порядок переведення акцій із документарної форми існування в бездокументарну.

Згідно пункту 23 статті 52 Закону № 514-VІ , з врахуванням редакції Закону №2994-VІ , вирішення інших питань, що належать до виключної компетенції наглядової ради згідно із статутом акціонерного товариства, в тому числі прийняття рішення про переведення випуску акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування, належить до виключної компетенції наглядової ради.

Відповідно до частини 3 статті 52 Закону № 514-VІ , питання, що належать до виключної компетенції наглядової ради акціонерного товариства, не можуть вирішуватися іншими органами товариства, крім загальних зборів, за винятком випадків, встановлених цим Законом.

Таким чином, Закон відносить прийняття рішення про дематеріалізацію акцій до виключної компетенції як наглядової ради, так і загальних зборів акціонерів.

Згідно пункту 1.4 розділу 1 Положення №98 дематеріалізація випуску акцій - комплекс дій з переведення випуску акцій у бездокументарну форму.

Таким чином, норми Закону № 514-VІ , які набули чинності з 02.03.2011р., поширюються на процес дематеріалізації випуску акцій, що розпочався після зазначеної дати. Порядок застосування норм Положення №98 вказано в роз'ясненні ДКЦПФР від 31.03.2011р. №4 «Про порядок застосування норм законодавства щодо дій учасників фондового ринку при переведенні випуску іменних акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування», затвердженому рішенням ДКЦПФР від 31.03.2011р. №377 (далі - Роз'яснення Комісії №4).

Відповідно до Роз'яснення Комісії №4 на дематеріалізацію, рішення про яке було прийнято наглядовою радою акціонерного товариства або загальними зборами акціонерного товариства після набрання чинності Законом, незалежно від приведення емітентом своєї діяльності у відповідність до вимог Закону «Про акціонерні товариства» стосовно унесення змін до статуту та внутрішніх документів, поширюється дія Положення № 98 зі змінами у частині, що не суперечить Закону.

Згідно з абзацом десятим пункту 5 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону №514-VІ, наглядова рада акціонерного товариства забезпечує подання до ДКЦПФР документів для заміни свідоцтва про реєстрацію випуску іменних акцій документарної форми існування на свідоцтво про реєстрацію випуску акцій у бездокументарній формі існування.

Відповідно до абзацу десятого пункту 5 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону № 514-VІ, ДКЦПФР зобов'язана видати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій у бездокументарній формі існування протягом 10 робочих днів з дати подання емітентом належним чином оформлених документів відповідно до встановлених нею вимог.

Рішенням ДКЦПФР від 07.04.2011р. №407 затверджено роз'яснення ДКЦПФР від 07.04.2011р. №5 «Щодо порядку застосування положень законодавства стосовно прийняття рішення про видачу свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку зі зміною форми існування акцій» (далі - Роз'яснення Комісії №5).

Відповідно до Роз'яснення Комісії №5, реєструвальний орган повинен видати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій у бездокументарній формі існування протягом 10 робочих днів з дати подання емітентом належним чином оформлених документів відповідно до Закону України «Про акціонерні товариства» з урахуванням вимог Положення у частині, що не суперечить Закону України «Про акціонерні товариства» .

Як встановлено судами та вбачається з матеріалів справи, ВАТ «Овруцький хлібозавод»випустив акції на загальну суму 459364 гривень, номінальною вартістю 0,25 гривень, у кількості 1837456 простих іменних акцій, форма випуску - документарна, зареєстровано Житомирським ТУ ДКЦПФР про що було видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій №97/06/1/99 від 23.07.1999р. У зв'язку з тим, що емітент не здійснив переведення випуску акцій документарної форми існування у бездокументарну до 30 квітня 2011 року, керуючись пунктом 2 розділу XIV Правил розгляду справ про порушення вимог законодавства на ринку цінних паперів та застосування санкцій, затверджених рішенням ДКЦПФР від 11.12.2007р. №2272, та листом «Щодо дій уповноважених осіб у разі виявлення порушень вимог частини 2 статті 20 Закону України «Про акціонерні товариства», затвердженим рішенням ДКЦПФР від 25.05.2011р. №568, уповноваженою особою Комісії, т.в.о. начальника Житомирського ТУ ДКЦПФР у відношенні емітента було винесено розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери від 09.06.2011р. №194-ЖИ з терміном усунення порушення законодавства про цінні папери до 09.12.2011р.

З метою забезпечення вчасного виконання зазначеного розпорядження ВАТ «Овруцький хлібозавод» 09.08.2011р. за вих. №88 подало до Житомирського ТУ ДКЦПФР пакет документів для заміни свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з дематеріалізацією випуску, а саме: заяву про заміну свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів у зв'язку зі зміною форми випуску акцій від 09 серпня 2011 року вих. № 87; протокол засідання Спостережної ради ВАТ «Овруцький хлібозавод» від 05 серпня 2011 року;

Протокол рішення про дематеріалізацію випуску акцій, затверджений на засіданні Спостережної ради, про переведення випуску іменних акцій, випущених у документарній формі, у бездокументарну форму;

Копію статуту емітента щодо розміру статутного капіталу, кількості,

номінальної вартості, типу (іменні) та категорії акцій (прості);

Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 97/06/1/99 від 23.07.1999;

Копію опублікованого в офіційному друкованому виданні Комісії - газеті Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №149 (1154) від 12.08.2011р. повідомлення про дематеріалізацію випуску акцій емітента;

Довідку про повідомлення власників акцій згідно реєстру про прийняте спостережною радою товариства рішення про дематеріалізацію.

Відповідно до протоколу спостережної ради ВАТ «Овруцький хлібозавод»від 05.08.2011р. спостережною радою ВАТ «Овруцький хлібозавод»було прийнято рішення про переведення випуску акцій документарної форми існування в бездокументарну, що відповідає вимогам пункту 23 статті 52 та абзацу 8 пункту 5 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення»Закону № 514-VІ.

Рішення про дематеріалізацію оформлено відповідним протоколом у відповідності до вимог Положення №98.

Враховуючи вищевикладене, прийняття рішення про переведення випуску іменних акцій емітента документарної форми існування в бездокументарну форму існування спостережною радою ВАТ «Овруцький хлібозавод» не суперечить вимогам чинного законодавства, а подані емітентом документи для заміни свідоцтва про реєстрацію випуску іменних акцій документарної форми існування на свідоцтво про реєстрацію випуску акцій у бездокументарній формі існування оформлені відповідно до Закону України № 514-VІ з урахуванням вимог Положення №21 у частині, що не суперечить Закону України «Про акціонерні товариства» .

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що судами першої та апеляційної інстанцій вірно встановлені обставини справи, судові рішення ухвалено з додержанням норм матеріального та процесуального права і підстав для їх скасування не вбачається. Доводи касаційної скарги висновків судів не спростовують.

Відповідно до частини 1 статті 224 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що суди першої та апеляційної інстанцій не допустили порушень норм матеріального і процесуального права при ухваленні судових рішень чи вчиненні процесуальних дій.

Керуючись ст. ст. 220, 222, 223, 224, 230, 231 КАС України, колегія суддів Вищого адміністративного суду України, -

у х в а л и л а:

Касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Тект-Ріелті" залишити без задоволення, а постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 18 січня 2012 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 24 вересня 2013 року - без змін.

Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копії особам, які беруть участь у справі і може бути переглянута з підстав, у строк та у порядку, визначених ст.ст. 235-244-2 КАС України.

Судді: