Постанова

від 20.03.2012 по справі 27-5/17-2650-2011

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" березня 2012 р. Справа № 27-5/17-2650-2011

Одеський апеляційний го сподарський суд у складі кол егії суддів:

Головуючого судді: Т аран С.В.,

Суддів: Величко Т.А., Філінюк а І.Г.,

(Склад судової колегії сфо рмований розпорядженням гол ови суду №184 від 16.03.2012р.)

при секретарі судового з асідання Альошиній Г.М.,

за участю представників:

від позивача - ОСОБА_1, довіреність №НОМЕР_1 від 18.03.2001р.;

від відповідача - ОСОБА_2 , довіреність б/н від 19.09.2011р.;

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу

ОСОБА_3

на рішення господарськ ого суду Одеської області від 08.02.2012 року

у справі №27-5/17-2650-2011

за позовом ОСОБА_3

до відповідача тов ариства з обмеженою відповід альністю Завод "Парус"

про виключення зі склад у учасників товариства та пр о стягнення вартості частки майна

ВСТАНОВИВ:

У липні 2011р. ОСОБА_3 зв ернулася з позовом до товари ства з обмеженою відповідаль ністю Завод "Парус" про виключ ення її зі складу учасників т овариства з обмеженою відпов ідальністю Завод "Парус" та пр о стягнення з останнього на к ористь позивача вартості час тки майна товариства з обмеж еною відповідальністю Завод "Парус" у зв' язку з її виходо м зі складу учасників товари ства.

Позовні вимоги обґрунтов ані тим, що 14.03.2011р. ОСОБА_3 нап равила на адресу відповідач а заяву про вихід зі складу уч асників товариства з обмежен ою відповідальністю Завод "П арус", яку останній відмовивс я отримати. В зв' язку з тим, щ о відповідачем не прийнято р ішення про її вихід, не провед ено позачергових зборів, не в изначена належна ОСОБА_3 ч астка у майні підприємства п ри виході, позивач звернувся з даним позовом до суду.

Рішенням господарського с уду Одеської області від 08.02.2012 р. у справі №27-5/17-2650-2011 (суддя Погре бна К.Ф.) відмовлено у задоволе нні позову з підстав недовед еності позивачем факту отрим ання відповідачем 14.03.2011р. нотар іально посвідченої заяви О СОБА_3 про вихід зі складу у часників товариства.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ОСОБА_3 звернул ась з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господа рського суду Одеської облас ті від 08.02.2012 р. у справі №27-5/17-2650-2011 скасувати та постано вити нове, яким задовольнити позовні вимоги.

Апеляційна скарга мотивов ана тим, що момент виходу учас ника з товариства з обмежено ю відповідальністю Завод "Па рус" пов' язаний з волевиявл енням самого учасника та з сп рямованістю дій, направлених на повідомлення товариства про свій вихід, а не з моментом отримання відповідної заяви про вихід посадовими особам и товариства. До того ж, за тве рдженням скаржника, суд прий шов до хибного висновку, що за ява про вихід зі складу учасн иків з обмеженою відповідаль ністю Завод "Парус" має бути об ов' язково нотаріально посв ідчена.

Заслухавши пояснення пре дставників позивача та відпо відача, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевір ивши наявні матеріали справи на предмет правильності зас тосування місцевим господар ським судом норм матеріально го та процесуального права, с удова колегія дійшла висновк у, що апеляційна скарга не пі длягає задоволенню з наступн их підстав.

Як вбачається з матеріалі в справи товариство з обмеже ною відповідальністю Завод " Парус" зареєстровано 28.01.1994р. рі шенням виконавчого комітету Іллічівської районної Ради народних депутатів м. Одеси (а .с. 10-23).

Відповідно до пункту 1.5 стат уту товариства з обмеженою в ідповідальністю Завод "Парус ", затвердженого рішенням заг альних зборів протокол №2 від 03.11.2006р. та зареєстрованого держ авним реєстратором виконавч ого комітету Одеської місько ї ради 07.11.2006р. (далі - статут ТОВ З авод "Парус") учасниками товар иства є: ОСОБА_4 та ОСОБА _3. Статутний капітал товари ства з обмеженою відповідаль ністю Завод "Парус" дорівнює 21 19 грн. з наступним розподілом часток: ОСОБА_3 із часткою в статутному капіталі 50%, яка с кладає 1059,58 грн.; ОСОБА_4 із ч асткою в статутному капіталі 50%, яка складає 1059,58 грн. (пункт 6.5 с татуту).

14.03.2011р. ОСОБА_3 направила н а адресу відповідача заяву, в якій, зокрема, повідомила про свій вихід зі складу учасник ів товариства з 14.06.2011р.(а.с. 9).

Відповідач відмовився отр имати зазначену заяву, про що свідчать наявні в матеріала х справи копії поштової накл адної №001008 від 14.03.2011р. та повідомл ення про вручення поштового відправлення від 14.03.2011р. з відмі тками підприємства поштовог о зв'язку: "відмовився отримат и кореспонденцію" (а.с. 34-35).

Враховуючи те, що будь яких дій щодо виключення останнь ої зі складу учасників та вип лати вартості частки майна т овариством не здійснено, поз ивач звернувся до суду з дани м позовом.

Колегія суддів апеляційно го суду погоджується з висно вками місцевого господарськ ого суду про відмову в задово ленні позовних вимог з огляд у на наступне.

У відповідності до частини першої статті 116 Цивільного к одексу України учасники госп одарського товариства мають право у порядку, встановлено му установчим документом тов ариства та законом вийти в ус тановленому порядку з товари ства.

Згідно частини першої ста тті 148 Цивільного кодексу Укра їни учасник товариства з обм еженою відповідальністю має право вийти з товариства, пов ідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три мі сяці до виходу, якщо інший стр ок не встановлений статутом.

Пунктом 4.2 статуту ТОВ Завод "Парус" також передбачено пр аво учасників товариства на вихід з товариства в установ леному порядку.

Згідно пункту 12.8 зазначеног о статуту учасник товариства має право вийти з товариства , повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за т ри місяці до виходу.

В пункті 28 Постанови Пленум у Верховного суду України ві д 24.10.2008р. №13 “Про практику розгля ду судами корпоративних спор ів” зазначено, що відповідно до Цивільного кодексу Украї ни, Закону про господарські т овариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від зг оди інших учасників та самог о товариства. Вихід зі складу учасників не пов' язується ні з рішенням зборів учасник ів, ні з внесенням змін до уста новчих документів товариств а. У зв' язку з цим, моментом в иходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про ви хід відповідній посадовій ос обі товариства або вручення заяви цим особам органами зв ' язку. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід у часника з товариства, є незак онними.

Отже, обов'язковою умовою виходу учасника товариства з і складу товариства є поданн я ним або вручення заяви про в ихід зі складу його учасникі в.

В силу статті 7 Закону Укра їни "Про господарські товари ства" зміни, які сталися в уста новчих документах товариств а і які вносяться до державно го реєстру, в тому числі і щодо зміни складу учасників това риства, підлягають державній реєстрації за тими ж правила ми, що встановлені для держав ної реєстрації товариства. Т овариство зобов' язане прот ягом трьох робочих днів з дат и прийняття рішення про внес ення змін до установчих доку ментів повідомити орган, що п ровів реєстрацію для внесенн я необхідних змін до державн ого реєстру.

У відповідності до частини третьої статті 29 Закону Украї ни «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних о сіб- підприємців»(у редакці ї, що була чинною на момент вин икнення спірних правовіднос ин) у разі внесення змін до уст ановчих документів, які пов' язані зі зміною складу засно вників (учасників) юридичної особи, крім документів, які пе редбачені частиною першою ці єї статті, додатково подаєть ся, зокрема, або нотаріально з асвідчена копія заяви фізичн ої особи про вихід зі складу з асновників (учасників), або но таріально засвідчена копія документа про перехід чи пер едання частки учасника у ста тутному капіталі товариства , або нотаріально посвідчени й договір про такий перехід ч и передання.

Відповідно до статті 75 Зако ну України «Про нотаріат»нот аріуси, посадові особи викон авчих комітетів сільських, с елищних, міських рад народни х депутатів, які вчиняють нот аріальні дії, засвідчують ві рність копій документів, вид аних підприємствами, установ ами й організаціями за умови , що ці документи не суперечат ь закону, мають юридичне знач ення і засвідчення вірності їх копій не заборонено закон ом.

Вірність копії документа, в иданого громадянином, засвід чується у тих випадках, коли с правжність підпису громадян ина на оригіналі цього докум ента засвідчена нотаріусом а бо посадовою особою виконавч ого комітету сільської, сели щної, міської ради народних д епутатів чи підприємством, у становою, організацією за мі сцем роботи, навчання, прожив ання чи лікування громадянин а.

Пунктом 15 Інструкції про по рядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, зат вердженої наказом Міністерс тва юстиції України від 03.09.2004 р. №20/5, зареєстрованого у цьому с амому міністерстві 03.09.2004 р. за № 283/8882, що діяла на час виникнення спірних правовідносин, вста новлено, що при посвідченні п равочинів і вчиненні деяких інших нотаріальних дій у вип адках, передбачених законода вством України (наприклад пр и засвідченні справжності пі дпису на документі), нотаріус перевіряє справжність підпи сів учасників правочинів та інших осіб, які звернулися за вчиненням нотаріальної дії.

Згідно з пунктом 16 зазначен ої Інструкції нотаріально по свідчувані правочини, а тако ж заяви та інші документи під писуються у присутності нота ріуса. Якщо правочин, заява чи інший документ підписаний з а відсутності нотаріуса, гро мадянин повинен особисто під твердити, що документ підпис аний ним.

Отже, для виготовлення нота ріально посвідченої копії за яви фізичної особи про вихід зі складу засновників (учасн иків) товариства, яка подаєть ся товариством для внесення змін до установчих документі в, що пов' язані зі зміною скл аду засновників (учасників) ю ридичної особи, необхідний о ригінал заяви, справжність п ідпису фізичної особи на яко му засвідчена нотаріусом, аб о учасник товариства повинен особисто підтвердити, що так а заява підписана ним.

З матеріалів справи вбачає ться, що заява ОСОБА_3 про в ихід зі складу учасників тов ариства від 14.03.2011р. (а.с. 9) нотаріа льно не посвідчена.

Враховуючи викладене місц евий господарський суд дійш ов обгрунтованого висновку, що заява учасника ТОВ Завод "П арус" ОСОБА_3, подана у прос тій письмовій формі і не посв ідчена нотаріально, є ненале жною оформленою та не може бу ти підставою як для прийнятт я загальними зборами рішення про виключення учасника з то вариства, так і для проведенн я відповідних виплат та внес ення змін до установчих доку ментів.

Аналогічну правову позиці ю про обов' язковість нотарі ального посвідчення заяви уч асника про його вихід з учасн иків товариства викладено у постанові Верховного Суду Ук раїни від 14.03.2011р. у справі №12/198, а т акож в пункті 2 інформаційног о листа Вищого господарськог о суду України від 24.11.2011р. у спра ві №01-06/1642/2011.

Щодо позовних вимог про вик лючення ОСОБА_3 зі складу учасників товариства з обмеж еною відповідальністю Завод "Парус" з 14.06.2011р. колегія суддів а пеляційної інстанції зазнач ає наступне.

Із змісту статті 147 Цивільн ого кодексу України, статті 53 Закону України “Про господар ські товариства” вбачається , що частка в статутному фонді товариства є власністю учас ника товариства, якою він мож е розпоряджатись за власним розсудом, а вихід учасника з т овариства в силу частини пер шої статті 148 Цивільного кодек су України є його правом.

Статтею 58 Закону України “П ро господарські товариства” встановлено, що вищим органо м товариства з обмеженою від повідальністю є збори учасни ків. Вони складаються з учасн иків товариства або призначе них ними представників.

Відповідно до частини пер шої пункту в статті 59 Закону У країни “Про господарські тов ариства” до компетенції збор ів товариства з обмеженою ві дповідальністю належить вик лючення учасника з товариств а.

Отже, вирішення питання пр о виключення учасника з това риства належить до компетенц ії загальних зборів товарист ва і не може здійснюватись за рішенням суду.

Саме таку позицію викладен о у пункті 3.10 рекомендацій пре зидії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. №04-5/14 “Пр о практику застосування зако нодавства у розгляді справ, щ о виникають з корпоративних відносин”.

За таких обставин, відсутн і також підстави для задовол ення позовних вимог в частин і виключення ОСОБА_3 з то вариства з обмеженою відпові дальністю Завод "Парус".

Враховуючи викладене, коле гія суддів апеляційного госп одарського суду дійшла висно вку, що судове рішення прийня то з урахуванням обставин сп рави та з дотриманням норм ма теріального права, у зв'язку з чим апеляційну скаргу ОСО БА_3 слід залишити без задов олення, а рішення господарсь кого суду Одеської області від 08.02.2012р.- без змін.

Витрати по сплаті судового збору у відповідності до ста тті 49 Господарського процесу ального кодексу України покл адаються на скаржника.

Керуючись статтями 49, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуаль ного кодексу України, апеляц ійний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу О СОБА_3 залишити без задовол ення, рішення господарського суду Одеської області від 08.02 .2012р. у справі №27-5/17-2650-2011 - без змін .

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття і мож е бути оскаржена у касаційно му порядку.

Головуючий суддя Таран С.В.

Суддя Величко Т.А.

Суддя Філінюк І.Г.