Ухвала

від 27.09.2011 по справі 2а-3993/11/1270

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Головуючий у 1 інстанції - Щипачова Г.Є.

Суддя-доповідач - Сіваче нко І.В.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 вересня 2011 року справа №2а -3993/11/1270 приміщення суду за адресою:83017, м. Донецьк, бул. Шевч енка, 26

Колегія суддів Донецького апеляційного адміністратив ного суду у складі:

головуючого судді Сівачен ка І.В.

суддів Дяченко С.П. , Шишов а О.О.

розглянувши у письмовому провадженні апеляційну скар гу Алчевської об'єднаної дер жавної податкової інспекції в Луганській області на пост анову Луганського окружного адміністративного суду від 17 червня 2011 року у справі № 2а-3993/11/1 270 за позовом Товариства з обм еженою відповідальністю "Буд івельна компанія "Мастер Стр ой" до Алчевської об'єднаної д ержавної податкової інспекц ії в Луганській області «про визнання дій протиправними та скасування наказу №226 від 28.0 3.2011 року», -

ВСТАНОВИЛА:

В травні 2011 року Товариство з обмеженою відповідальніст ю «Будівельна компанія «Маст ер Строй» (далі - ТОВ «Мастер Строй») звернулося до суду з а дміністративним позовом до Алчевської об' єднаної держ авної податкової інспекції в Луганській області (далі - А лчевська ОДПІ) про визнання д ій протиправними та скасуван ня наказу № 226 від 28.03.2011 року, в обґ рунтування якого послався на наступне.

У відповідності до п.п. 79.2 ст. 7 9 Податкового Кодексу Україн и документальна позапланова перевірка проводиться посад овими особами органу державн ої податкової служби виключн о на підставі рішення керівн ика органу державної податко вої служби, оформленого нака зом, та за умови надіслання пл атнику податків рекомендова ним листом із повідомленням про вручення або вручення йо му чи його уповноваженому пр едставнику під розписку копі ї наказу про проведення доку ментальної позапланової нев иїзної перевірки та письмово го повідомлення про дату поч атку та місце проведення так ої перевірки. Однак, позивач н е отримував від відповідача копії наказу про проведення документальної позапланово ї невиїзної перевірки та пис ьмового повідомлення про дат у та місце проведення такої п еревірки. Позивачу не було ні чого відомо про дату початку , місце і час проведення докум ентальної позапланової неви їзної перевірки, що позбавил о позивача можливості надати необхідні для проведення да ної перевірки документи. Поз ивачу взагалі стало відомо п ро проведення документально ї позапланової виїзної перев ірки з листа ДП «Іллічівськи й морський торгівельний порт » від 14.04.2011 року № 348/19.1, що свідчить про некомпетентність посадо вих осіб Алчевської ОДПІ. Так дії відповідача є протиправ ними, та такими що порушують п рава, інтереси та обов'язки по зивача як платника податків. Позивач просив визнати прот иправними дії Алчевської ОДП І в Луганській області по вик онанню Наказу № 226 від 28.03.2011 року «про проведення невиїзної до кументальної перевірки» ТОВ «Мастер Строй» код 34061113; скасув ати Наказ № 226 від 28.03.2011 року «Про проведення невиїзної докуме нтальної перевірки» ТОВ «Мас тер Строй» код за ЄДРПОУ 34061113, з питань дотримання вимог пода ткового законодавства з пода тку на додану вартість за пер іод з 01.01.11 р. по 31.01.11 р.

Постановою Луганського ок ружного адміністративного с уду від 17 червня 2011 року у справ і № 2а-3993/11/1270 позовні вимоги задов олено повністю.

Визнано дії Алчевської ОДП І щодо проведення невиїзної документальної перевірки» Т ОВ «Мастер Строй» код за ЄДРП ОУ 34061113, з питань дотримання вим ог податкового законодавств а з податку на додану вартіст ь за період з 01.01.11 р. по 31.01.11, протип равними.

Скасовано Наказ № 226 від 28.03.2011 “ Про проведення документальн ої позапланової невиїзної пе ревірки ТОВ «Мастер Строй» к од за ЄДРПОУ 34061113, з питань право мірності формування податко вого кредиту та податкового зобов' язання з податку на д одану вартість за січень 2011 ро ку.

Не погодившись з постаново ю суду першої інстанції, відп овідач подав апеляційну скар гу, в якій просить постанову с уду скасувати та ухвалити но ве рішення, яким у задоволені позову відмовити повністю.

В обґрунтування апеляційн ої скарги зазначено, що юриди чне значення для позивача ма ють рішення, прийняті за резу льтатом перевірки, а не Наказ на проведення перевірки, дії по її проведенню, в тому числі дії по виконанню наказу про п роведення перевірки, сама пе ревірка і відповідно дії Алч евської ОДПІ щодо складання акту перевірки. Тому, сам по со бі Наказ про проведення пере вірки не порушує прав та інте ресів позивача, а відтак, оска рженню не підлягає. Також, не п ідлягає оскарженню не тільки направлення і наказ на її про ведення, а також сам Акт перев ірки та спосіб щодо її провед ення.

Всі особи, які беруть участь у справі, до апеляційного суд у не прибули, були належним чи ном повідомлені про дату, час і місце судового засідання, т ому згідно пункту 2 частини пе ршої статті 197 КАС України суд апеляційної інстанції розгл янув справу в порядку письмо вого провадження за наявними у справі матеріалами.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, п еревіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляц ійної скарги, встановила нас тупне.

Товариство з обмеженою від повідальністю «Будівельна к омпанія «Мастер Строй» зареє строване як суб'єкт господар ювання - юридична особа викон авчим комітетом Стахановськ ої міської ради Луганської о бласті 25.01.2006 року, реєстр. запис № 1 392 107 0011 000986, код ЄДРПОУ 34061113, про що видане свідоцтво про держав ну реєстрацію юридичної особ и серії А00 № 601602 (а.с32).

Позивачу, у зв'язку із зміно ю місцезнаходження, виконавч им комітетом Алчевської місь кої ради Луганської області було замінено свідоцтво про державну реєстрацію юридичн ої особи на свідоцтво серії А 01 № 406119, реєстр. запис № 1 384 107 0019 002144 (а.с .33).

ТОВ «Мастер Строй» є платни ком податків і зборів та пере буває на обліку в Алчевській ОДПІ з 30.01.2006 року за № 10694, що підтв ерджується довідкою про взят тя на облік за формою № 4-ОПП (а.с .35).

Також, Позивач є платником п одатку на додану вартість, пр о що Алчевською ОДПІ видане с відоцтво про реєстрацію плат ника податку на додану варті сть серії НБ № 083358 від 26 січня 2008 р оку № 100093006, індивідуальний пода тковий номер: 340611104626 (а.с.36).

28.03.2011 Алчевською ОДПІ було ви дано Наказ № 226 “Про проведенн я документальної позапланов ої невиїзної перевірки ТОВ « Мастер Строй» код за ЄДРПОУ 340 61113, з питань правомірності фор мування податкового кредит у та податкового зобов' язан ня з податку на додану вартіс ть за січень 2011 року.

28.03.2011 на підставі службового посвідчення серії УЛГ № 030551, ви даного Алчевською ОДПІ, стар шим державним податковим рев ізором - інспектором відділ у перевірок ризикових операц ій управління податкового ко нтролю юридичних осіб Алчевс ької ОДПІ, інспектором подат кової служби І рангу Долиню Д.А., на підставі п.п. ст.79.2 ст. 79 Податкового кодексу України проведена позапланова невиї зна документальна перевірка ТОВ «Мастер Строй» код за ЄДР ПОУ 34061113, з питань правомірност і формування податкового кр едиту та податкового зобов' язання з податку на додану ва ртість за січень 2011 року, за рез ультатами якої складено акт від 29.03.2011 № 519/236-94061113 (а.с.6-15), згідно вис новків якого перевіркою вста новлено порушення п.3 ст. 5 та п.1 ст. 7 Господарського кодексу У країни, п. 2 ст. 3 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Украї ні»; п. 185.1ст. 185, п. 187,1 ст. 187, п. 188.1 ст.188, п. 1 98. 1, п. 198.2 ст. 198 Податкового кодекс у України, в результаті чого з а період з 01.01.11 по 31.01.11 завищено по датковий кредит у сумі 571119 грн. та завищено податкове зобов ' язання у сумі 573989 грн.

З оскаржуваного наказу вба чається, що підставою для йог о видачі є п. 79.2 ст. 79 та п.п.78.1.1 п.78.1 ст .78 Податкового кодексу Україн и.

Відповідно до п.п.78.1.1 п. 78.1 ст.78 П одаткового кодексу України, документальна позапланова в иїзна перевірка здійснюєтьс я, зокрема, за наявності такої обставини, коли за наслідкам и перевірок інших платників податків або отримання подат кової інформації виявлено фа кти, що свідчать про можливі п орушення платником податків податкового, валютного та ін шого законодавства, контроль за дотриманням якого поклад ено на органи державної пода ткової служби, якщо платник п одатків не надасть пояснення та їх документальні підтвер дження на обов' язковий пись мовий запит органу державної податкової служби протягом 10 робочих днів з дня отримання запиту.

З акту перевірки від 29.03.2011 № 519/23 6-94061113 вбачається, що відповідно до службового листа ВПМ Алче вської ОДПІ від 28.03.11 № 1456/26-3414 з моме нту реєстрації по теперішній час матеріальна база на підп риємстві відсутня, а саме: від сутні працівники, буд-які авт отранспортні засоби для дост авки товару та надання послу г, а також складські приміщен ня, які необхідні для зберіга ння ТМЦ, що робить фактичне ви конання умов угод неможливим и. Однак, у зазначеному акті не зазначено про направлення Т ОВ «Мастер Строй» письмовог о запиту Алчевської ОДПІ про надання пояснень та їх докум ентального підтвердження.

У суді першої інстанції пре дставники позивача пояснили , що позивач не отримував пись мовий запит Алчевської ОДПІ про надання пояснень та їх до кументального підтвердженн я. Представник відповідача н е надав цей запит.

Відповідно до п.79.2 ст. 79 докуме нтальна позапланова невиїзн а перевірка проводиться поса довими особами органу держав ної податкової служби виключ но на підставі рішення керів ника органу державної податк ової служби, оформленого нак азом, та за умови надіслання п латнику податків рекомендов аним листом із повідомленням про вручення або вручення йо му чи його уповноваженому пр едставнику під розписку копі ї наказу про проведення доку ментальної позапланової нев иїзної перевірки та письмово го повідомлення про дату поч атку та місце проведення так ої перевірки.

Представники позивача у мі сцевому суді пояснили, що поз ивач не отримував копію нака зу про проведення документал ьної позапланової невиїзної перевірки та письмове повід омлення про дату та місце про ведення такої перевірки. Суд ом першої інстанції у відпов ідача витребовувався Наказ № 226 від 28.03.11 та докази його надісл ання чи вручення. Однак, доказ и надіслання чи вручення вка заного наказу не були надані відповідачем. Таким чином, мі сцевий суд дійшов правильног о висновку, що позивач не пові домлявся про дату початку та місце проведення перевірки.

Посилання апелянта на те, що юридичне значення для позив ача мають рішення, прийняті з а результатом перевірки, а не Наказ на проведення перевір ки, дії по її проведенню, в том у числі дії по виконанню нака зу про проведення перевірки, сама перевірка і відповідно дії Алчевської ОДПІ щодо скл адання акту перевірки; сам по собі Наказ про проведення пе ревірки не порушує прав та ін тересів позивача, а відтак, ос карженню не підлягає, не прий мається судом до уваги з огля ду на те, що видання керівнико м податкового органу наказу про проведення позапланової перевірки безпосередньо при зводить до виникнення певних обов' язків у платника пода тків, щодо якого прийнято ріш ення про проведення перевірк и, тому зазначений наказ є так им, що має правове значення, а отже, є актом у розумінні пунк ту 1 частини 1 статті 17 КАС Украї ни.

Крім того, відповідно до п.56.1 ст.56 Податкового кодексу Укра їни, рішення, прийняті контро люючим органом, можуть бути о скаржені в адміністративном у або судовому порядку.

Таким чином, наказ є рішення м керівника податкового орга ну, яке може бути оскаржено в с удовому порядку.

З огляду на вищевикладене, с уд першої інстанції обґрунто вано вважав дії Алчевської О ДПІ щодо проведення невиїзно ї документальної перевірки» ТОВ «Мастер Строй» код за ЄДР ПОУ 34061113, з питань дотримання ви мог податкового законодавст ва з податку на додану вартіс ть за період з 01.01.11 р. по 31.01.11 проти правними, тому Наказ № 226 від 28.03. 2011 року «про проведення невиї зної документальної перевір ки» ТОВ «Мастер Строй» код за ЄДРПОУ 34061113, з питань дотриманн я вимог податкового законода вства з податку на додану вар тість за період з 01.01.11 р. по 31.01.11 пі длягає скасуванню, оскільки його видано органом державно ї податкової служби з поруше нням встановленого Податков им кодексом України порядку.

На підставі викладеного, мі сцевий суд дійшов правильног о висновку, що позовні вимоги позивача підлягають задовол енню у повному обсягу.

Колегія суддів вважає висн овки суду першої інстанції о бґрунтованими, постанова Луг анського окружного адмініст ративного суду ухвалена з до держанням норм матеріальног о та процесуального права, зм іні або скасуванню не підляг ає, а апеляційну скаргу необх ідно залишити без задоволенн я.

Керуючись ст.ст. 195-196, п. 1 ч.1 ст. 198, ст. 200, ст. 205, ст. 206, ст. 207 Кодексу адм іністративного судочинства України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу Алчевсь кої об'єднаної державної под аткової інспекції в Луганськ ій області - залишити без за доволення.

Постанову Луганського окр ужного адміністративного су ду від 17 червня 2011 року у справі № 2а-3993/11/1270 за позовом Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Будівельна компанія "Масте р Строй" до Алчевської об'єдна ної державної податкової інс пекції в Луганській області «про визнання дій протиправн ими та скасування наказу №226 в ід 28.03.2011 року» - залишити без змі н.

Ухвала набирає законної си ли через п' ять днів після на правлення її копії особам, як і беруть участь в справі, та мо же бути оскаржена безпосеред ньо до Вищого адміністративн ого суду України протягом дв адцяти днів після набрання з аконної сили судовим рішення м суду апеляційної інстанції .

Головуючий: І.В.Сіваченко

Судді: С.П.Дяченко

О.О .Шишов