Постанова

від 26.12.2011 по справі 4-1095/11

ЧЕРВОНОЗАВОДСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ХАРКОВА

cpg1251 Справа 4-1095 /11

П О С Т А Н О В А

Іменем України.

26.12.2011 року.

Суддя Червонозаводського районного суду м. Харкова Дідовець В.А.

При секретарі -Бучакчийській К.О.,

За участю прокурора -Кадигроб В., розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 на постанову від 8 1.11.2011 року про порушення кримінальної справи стосовно посадових осіб ПП «Полюс».,за фактом зловживання службовим становищем за ч.2 ст.364 КК України, -

В с т а н о в и в :

Адвокат ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 звернувся до Червонозаводського районного суду м.Харкова зі скаргою, в якій просить скасувати постанову слідчого по особливо важливих справах прокуратури Харківської області радника юстиції Рубан В.Н. від 8.11.2011 року , мотивуючи тим, що на момент порушення справи не було достатніх привидів та підстав для її порушення.

При цьому вказує, що підставою для порушення кримінальної справи послужив акт від 26.09.2011 року документальної планової перевірки дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства НОМЕР_1 приватного підприємства «Полюс» за період з 1.04.2009 по 31.03.2010 року по питанням дотримання податкового і іншого законодавства , і валютного законодавства за період з 1.04.2010 по 30.06.2011 року, яким були встановлені порушення п.п.7.4.1,п.п.7.4.5,п.7.4 т.7 Закону України від 3.04.1997 року «Про прибуток на добавлену вартість»,ст.198.3 Податкового кодексу України від 2.12.2010 року № 2755-У1 зі змінами та доповненнями , в результаті чого було завищено розмір суми податкового кредиту в перевіряємому періоді в сумі 426149,91 грн. і занижено податок на додану вартість на указану суму. Порушені п.п..138.1,138.2,138.8 ст.138, п.п.139.1.9.,139.1 ст.139 Податкового кодексу України від 2.12.2010 року №2755-У1 зі змінами і доповненнями, при привело до заниження податку на прибуток на загальну суму 300856,00 грн, та зменшило суму від*ємного значення об*єкту з податку на прибуток за 11 квартал 2011 року в розмірі 71058 грн. Даний акт перевірки був оскаржений в Харківській адміністративний суд і в подальшому був скасований.

Також у оскаржуваній постанові не указані приводи і підстави порушення кримінальної справи ,не має достатніх даних, які б указували на признаки у діях посадових осіб складу злочину, передбаченого ст..364 ч.2 КК України.

В судовому засіданні заявник повністю підтримав заявлені у скарзі вимоги і просив їх задовольнити.

Прокурор, проти задоволення скарги заперечував і пояснив, що справа порушена у відповідності до діючого законодавства і підстав для її скасування не має.

Вислухавши заявника, думку прокурора, вважавшого, що постанова винесена об*єктивно та обгрунтовано, дослідивши матеріали, на підставі яких було порушено кримінальну справу, вважаю, що скарга підлягає задоволенню.

У судовому засіданні було встановлено, що 8.11.2011 року слідчим по особливо важливих справах прокуратури Харківської області радником юстиції Рубан В.Н. було порушено кримінальну справу стосовно посадових осіб ПП «Полюс»., за фактом зловживання службовим становищем , тобто використання службового становища із корисних мотивів, що заподіяло тяжкі наслідки шляхом незаконного віднесення в склад податкового кредиту податку на добавлену вартість в розмірі 426149,91 грн. і заниження податку на прибутку розмірі 300856 грн. за ч.2 ст.364 КК України .

Приводами та підставою для порушення кримінальної справи, як пояснив у судовому засіданні представник прокуратури, стало повідомлення в.о. начальника ВПМ ДПІ у Комінтернівському районі м. Харкова Гордіна О.Я. та матеріали перевірки.

Із оскаржуваної постанови вбачається ,що в слідчий відділ прокуратури Харківської області надійшли матеріали стосовно посадових осіб ПП «Полюс»за фактом зловживання службовим положенням при здійсненні фінансово - господарської діяльності в 2010-2011 роках.

В ході перевірки встановлено, що посадові особи ПП «Полюс» зловживаючи службовим становищем, діючи із корисних мотивів з метою вчинення тяжких наслідків державним інтересам , в період 2010-2011 років, достовірно знаючи, що АА «Полюс»не мало будь-яких фінансово - господарських взаємовідносин з підприємствами ТОВ «Еритаж»і ТОВ «НПП Зембуд-сервіс», з метою незаконного формування податкового кредиту по податку на додану вартість і податку на прибуток, використовували у бухгалтерському і податковому обліку недостовірні дані податкових накладних вказаних підприємств, в результаті чого порушили п.п.7.4.1,п.п.7.4.5,п.7.4 т.7 Закону України «Про прибуток на добавлену вартість»,ст.198.3 Податкового кодексу України , в результаті чого завищили розмір суми податкового кредиту в сумі 426149,91 грн. , а також п.п..138.1,138.2,138.8 ст.138, п.п.139.1.9.,139.1 ст.139 Податкового кодексу України , в результаті чого занизили податку на прибуток на загальну суму 300856,00 грн, , що підтверджується актом планової виїзної документальної перевірки ПП «Полюс»по питанням дотримання податкового, валютного та іншого законодавства НОМЕР_1 від 26.09.2011 року.

Згідно зі ст.98 КПК України орган , який порушує справу повинен вказати в постанові про порушення кримінальної справи підстави та приводи порушення справи , однак в оскаржувальній постанові ні підстав ні приводів для її порушення не вказано.

Посилання на акт НОМЕР_1 від 26.09.2011 року не може слугувати підставою для порушення кримінальної справи за вказаною статею , по скільки податкові повідомлення - рішення Комінтернівської ОДПІ у м. Харкові 28.10.2011 року були оскаржені в Харківському окружному адміністративному суді ,тобто вони являються не узгодженими , тому на час порушення кримінальної справи 8.11.2011 року ,тяжких наслідків державі, як вказано у постанові слідчого, заподіяно не було , тому підстави для порушення кримінальної справи відсутні.

Відповідно до ст.94,98 КПК України справа може бути порушена тільки у випадку, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Ст.364ч.2 КК України передбачає кримінальну відповідальність за умисне з корисливих мотивів чи в інших особистих інтересах або в інтересах третіх осіб, використання службовою особою влади чи службового становища всупереч інтересам служби , якщо воно спричинило тяжкі наслідки.

Мотивованих даних, які б свідчили про наявність ознак злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України в постанові не міститься, не вказано в чому полягає протиправність посадових осіб ПП «Полюс», не була встановлена винність дій та їх навмисність.

Механізм нарахування та сплати податків в Україні, на час виникнення правовідносин встановлений нормами Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами»та іншими актами законодавства, передбачав обов'язок юридичних чи фізичних осіб сплачувати лише ті податкові зобов'язання, що були узгоджені у встановленому цим Законом порядку. Аналогічний порядок встановлений й Податковим Кодексом України, який набув чинності з 01.01.2011 р.

Крім того в акті НОМЕР_1 від 26.09.2011 року , на який посилається у своїй постанові слідчий , вказані особи відповідальні за фінансово - господарську діяльність суб*єкту господарювання , а саме керівник- ОСОБА_2 , та головний бухгалтер -ОСОБА_6, однак в порушення ст.98 КПК України, кримінальну справу було порушено за фактом вчинення злочину, а не проти конкретної особи.

Таким чином, станом на 8.11.2011 року слідчим по особливо важливих справах прокуратури Харківської області радником юстиції Рубан В.Н. не були дотримані вимоги ст.ст. 94, 98 КПК України, у зв*язку з чим постанова про порушення кримінальної справи стосовно посадових осіб ПП «Полюс».,за фактом зловживання службовим становищем , тобто використання службового становища із корисних мотивів, що заподіяло тяжкі наслідки шляхом незаконного віднесення в склад податкового кредиту податку на добавлену вартість в розмірі 426149,91 грн. і заниження податку на прибутку розмірі 300856 грн. за ч.2 ст.364 КК України - підлягає скасуванню.

У відповідності до ст.236-8 КПК України суддя не розглядав і не вирішував ті питання, котрі вирішуються судом при розгляді справи по суті.

Керуючись ст. ст. 94,97,98, 236 -7,236-8 КПК України суддя ,-

П О С Т А Н О В И В :

Скаргу ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 на постанову слідчого по особливо важливих справах прокуратури Харківської області радника юстиції Рубан В.Н. про порушення кримінальної справи стосовно посадових осіб ПП «Полюс».,за фактом зловживання службовим становищем , тобто використання службового становища із корисних мотивів, що заподіяло тяжкі наслідки шляхом незаконного віднесення в склад податкового кредиту податку на добавлену вартість в розмірі 426149,91 грн. і заниження податку на прибутку розмірі 300856 грн. за ч.2 ст.364 КК України - задовольнити.

Скасувати постанову слідчого по особливо важливих справах прокуратури Харківської області радника юстиції Рубан В.Н. від 8.11.2011 року про порушення кримінальної справи стосовно посадових осіб ПП «Полюс».,за фактом зловживання службовим становищем , тобто використання службового становища із корисних мотивів, що заподіяло тяжкі наслідки шляхом незаконного віднесення в склад податкового кредиту податку на добавлену вартість в розмірі 426149,91 грн. і заниження податку на прибутку розмірі 300856 грн. за ч.2 ст.364 КК України

На постанову прокурором, заявником може бути подана апеляція до апеляційного суду Харківської області протягом 7 діб від дня її постановлення.

Суддя : Дідовець В.А.