Ухвала

від 12.04.2012 по справі 2а-7218/10/1370

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

cpg1251

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 квітня 2012 р. Справа № 44552/11

Львівський апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді Дяковича В.П.,

суддів Носа С.П., Рибачука А.І.,

з участю секретаря судового засідання Дембіцької Х.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Гал-Ера» на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 14 квітня 2011 року у справі № 2а-2569/10/1370 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Гал-Ера» до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправними дій, скасування постанов, -

ВСТАНОВИВ:

ТзОВ «Гал-Ера» звернулось до суду з адміністративним позовом до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, яким просило: визнати протиправними дій відповідача щодо винесення постанов від 10.03.2010 року № 157-КП про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів, якою систему реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч» визнано втраченою без можливості її відновлення силами реєстроутримувача - ТзОВ «Гал-Ера»; у зв'язку із діями позивача, які призвели до втрати власниками належних їм цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч», до позивача застосовано санкцію у вигляді анулювання ліцензії серії АБ № 293322 від 25.10.2005 року на здійснення професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності; діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів, та від 10.03.2010 року № 158-КП про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів, якою до позивача застосовано санкцію у вигляді 500 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (8500 грн.); скасування постанов Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.03.2010 р. № 157-КП та № 158-КП про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів; скасувати зазначені постанови.

Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 14 квітня 2011 року в позові відмовлено повністю. Постанова мотивована тим, що під час проведення відповідачем перевірки в діяльності ТзОВ «Гал-Ера» були виявлені численні порушення на ринку цінних паперів, які стали підставою для винесення оскаржуваних постанов, а жодних доказів зворотного, а саме не вчинення зазначених порушень, позивач суду не надав.

Постанову в апеляційному порядку оскаржив позивач, вважає, що суд неповно з'ясував обставини, що мають значення для справи, висновки суду не відповідають обставинам справи, суд порушив норми матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи. Просить скасувати постанову та прийняти нову постанову якою скасувати постанову Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.03.2010 року № 157-КП, в частині визнання системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч» втраченою без можливості її відновлення силами реєстроутримувача ТзОВ «Гал-Ера». На обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначає наступне. Приймаючи оскаржувані постанови за результатом розгляду скарг ОСОБА_2 та ОСОБА_3, відповідач не перевірив наявність у цих осіб документів, які б підтверджували їх право власності на акції, не перевірялась законність набуття ними стверджуваних акцій. ОСОБА_2 набув права власності на акції ВАТ «Сортнасіннєовоч» з порушеннями вимог законодавства. Порушень законодавства при передачі системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч» від ТзОВ «Гал-Ера» ПАТ «Промінвестбанк України» не встановлено, що спростовує висновок відповідач про втрату такого реєстру. Порушення законодавства про цінні папери було допущено лише однією посадовою особою ТзОВ «Гал-Ера» - ОСОБА_4, і відповідальність повинна нести лише вона.

В іншій частині постанова суду першої інстанції не оскаржена, тому відповідно до ч. 1 ст. 195 Кодексу адміністративного судочинства України в апеляційному порядку не переглядається.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників позивача та представників третіх осіб, обговоривши доводи апеляційної скарги, доповнення до апеляційної скарги, заперечення на апеляційну скаргу та письмові пояснення осіб, які беруть участь у справі, дослідивши матеріали справи, колегія суддів дійшла висновку, що в задоволенні апеляційної скарги слід відмовити з наступних підстав.

Відповідно до пункту 1 Розділу III «Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів», затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 року № 1000 та зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 22.01.2007 року за № 49/13316 система реєстру складається та ведеться окремо для кожного емітента та окремо за кожним випуском цінних паперів. Усі випуски іменних цінних паперів певного емітента повинні обліковуватися в єдиній системі реєстрів, яка ведеться одним реєстроутримувачем. Пунктом 2 Розділу III цього Положення передбачено, що система реєстру повинна вестись таким чином, щоб була забезпечена можливість відновлення втраченої інформації щодо зареєстрованих осіб, належних їм цінних паперів, обставин унесення змін до реєстру шляхом збереження документів, які стали підставою для формування системи реєстру та внесення змін.

Згідно пункту 1 Розділу І Положення система реєстру власників іменних цінних паперів - це сукупність даних, що забезпечує ідентифікацію зареєстрованих у цій системі власників, номінальних утримувачів та емітента, а також іменних цінних паперів, зареєстрованих на їх ім'я, облік усіх змін інформації щодо вищезазначених осіб та цінних паперів, одержання та надання інформації цим особам і складання реєстру власників іменних цінних паперів.

Відповідно до пункту 3 Розділу III Положення при втраті інформації, яка міститься на емісійному рахунку, особових рахунках зареєстрованих осіб та емітента, повинна бути забезпечена можливість відновлення цієї інформації з журналів, що входять до системи реєстру, та документів, що були підставою для внесення записів до реєстру. При втраті інформації, яка міститься в журналах, що входять до системи реєстру, повинна бути забезпечена можливість відновлення цієї інформації з емісійного рахунку, особових рахунків зареєстрованих осіб та емітента, реєстру та підтвердження її документами, що є підставою для внесення записів до реєстру. При неможливості відновлення інформації за допомогою засобів, визначених вище, відновлення інформації здійснюється на підставі електронних масивів (файлів), що передані реєстроутримувачем та зберігаються Національним депозитарієм України (контрольної копії реєстру).

Пунктом 1 Розділу IX Положення № 1000 встановлено, що утратою системи реєстру акціонерів акціонерного товариства без можливості її відновлення власними силами реєстроутримувача уважається реальна відсутність системи реєстру в реєстроутримувача та не відновлення її у строки та/або в порядку, визначеному в пункті 2 розділу X цього Положення (протягом 15 робочих днів з дня втрати або пошкодження даних системи).

Під час проведення за скаргами акціонерів ВАТ «Сортнасіннєовоч» ОСОБА_2 та ОСОБА_3 перевірки ТзОВ «Гал-Ера», робочою групою Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку була отримана виписка з реєстру про стан особового рахунку № НОМЕР_1, відкритого у системі реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч» 12.05.1999 року ОСОБА_2, складена станом на 13.01.2010 року, та виписка з системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч» за період з 12.05.1999 року до 13.01.2010 року стосовно руху цінних паперів на цьому рахунку.

З виписки з системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч» за період з 12.05.1999 року до 13.01.2010 року стосовно руху цінних паперів на особовому рахунку № НОМЕР_1, відкритому ОСОБА_2, що була надана як додаток до пояснень ТзОВ «Гал-Ера», було встановлено, що станом 12.05.1999 року на зазначеному рахунку обліковувалось 931060 штук простих іменних акцій ВАТ «Сортнасіннєовоч», а на момент видачі зазначеної виписки - 898060 штук простих іменних акцій ВАТ «Сортнасіннєовоч», що становить 18,73 % статутного капіталу підприємства. Однак операцій, що підтверджують факт списання акцій з рахунку ОСОБА_2, у виписці не зазначено.

Однак з виписки з реєстру про стан особового рахунку № НОМЕР_1, складеної станом на 13.01.2010 року, вбачається, що на особовому рахунку № НОМЕР_1, відкритому ОСОБА_2, не обліковуються цінні папери ВАТ «Сортнасіннєовоч».

Крім того, під час розгляду справи про правопорушення, порушеної у відношенні ТзОВ «Гал-Ера», депозитарною установою була надана виписка з системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч» за період з 12.05.1999 року до 19.02.2010 року стосовно руху цінних паперів на особовому рахунку № НОМЕР_1, з якої вбачається, що на рахунку власника не обліковуються цінні папери ВАТ «Сортнасіннєовоч».

При цьому, в листах від 15.02.2010 року № 64 та від 16.02.2010 року б/н ТзОВ «Гал-Ера» повідомило Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку про те, що ОСОБА_2 особовий рахунок у реєстрі власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч» не відкривався, документів щодо переоформлення права власності на цінні папери ВАТ «Сортнасіннєовоч» від ОСОБА_2 не надходило, документи, на підставі яких відбулося списання цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч» на особовому рахунку ОСОБА_2 відсутні в зв'язку з тим, що такого списання не відбулось, оскільки це сталося у зв'язку зі збоєм програми.

Колегія суддів враховує, що після збою програми, якщо такий відбувся, і втрати внаслідок цього даний системи реєстру акцій, ТзОВ «Гал-Ера» не виконала своїх обов'язків, передбачених пунктом 2 розділу X зазначеного вище Положення, а саме: не надіслало протягом двох робочих днів з моменту втрати або пошкодження даних до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку або до її територіального органу, у якому розташований реєстроутримувач (а в разі, якщо ведення реєстру здійснює відокремлений підрозділ реєстратора, - до територіального органу регіону, у якому він розташований), емітенту, систему реєстру якого було пошкоджено, і Національному депозитарію України та подати відповідне повідомлення для публікації в друкованих засобах масової інформації, які визначаються за погодженням з емітентом; до повного відновлення системи реєстру не припинило всіх операцій з цінними паперами емітента, дані системи реєстру якого було пошкоджено; не вжило заходів щодо відновлення системи реєстру протягом 15 робочих днів з дня втрати або пошкодження даних та не повідомило про це Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку або вищевказане територіальне управління, емітента, систему реєстру якого було пошкоджено, а також не подало для публікації у вищевказаному друкованому органі відповідне повідомлення.

Під час розгляду справи про правопорушення на ринку цінних паперів ТзОВ «Гал-Ера» відповідачем також було встановлено наявність сертифікату акцій серії СВ № 0009321, відповідно до якого кількість цінних паперів, що належить ОСОБА_2 становить 898060 штук, та виписки з реєстру про стан особового рахунку № НОМЕР_1, складеної станом на 23.12.2004 року, згідно з якою на особовому рахунку № НОМЕР_1, відкритому ОСОБА_2, обліковуються прості іменні акції ВАТ «Сортнасіннєовоч» у кількості 898060 штук, що становить 18,733 % статутного капіталу підприємства.

Крім того, відповідно до відомостей, що містились у витягу з журналу обліку записів у реєстр ВАТ «Сортнасіннєовоч» за період з 30.07.1997 року до 19.01.2010 року, який був наданий позивачем для перевірки, журнал починався з операції під № 591 а 17.12.2009 року були проведені дві операції: під № 1036, де з ОСОБА_2 (особовий рахунок № НОМЕР_1) було списано 174100 акцій на ОСОБА_5 (особовий рахунок № НОМЕР_3) та під № 1037 де з ОСОБА_6 (особовий рахунок № НОМЕР_2) було списано 24000 акцій на ОСОБА_5 (особовий рахунок № НОМЕР_3).

Однак у наданому позивачем витязі з журналу обліку записів у реєстр ВАТ «Сортнасіннєовоч» за період від 30.07.1997 року до 19.01.2010 року операції під № 1036 і № 1037 від 17.12.2009 року є пропущеними, а відповідно до нерегулярної інформації, що подавалася до ДКЦПФР ТзОВ «Гал-Ера», з 30.10.2006 року ОСОБА_2 є власником простих іменних акцій ВАТ «Сортнасіннєовоч» у кількості 898060 штук, що становить 18,733% статутного капіталу товариства.

Враховуючи наведені вище обставини, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про правовірність та обґрунтованість рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про те, що систему реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч» втрачено без можливості її відновлення силами реєстроутримувача.

Доводи ТзОВ «Гал-Ера» про те, перед відповідач не повинен був розглядати скарги ОСОБА_2 та ОСОБА_3, оскільки вони не надали документів, які б підтверджували їх право власності на акції і відповідач не перевіряв законність набуття ними стверджуваних акцій, є безпідставними, так як не реєстрація позивачем у відповідному обліковому журналі заяв ОСОБА_3 і ОСОБА_2 про видачу виписок з реєстру та ненадання їм письмової відповіді, були одними з підстав проведення перевірки, а порушення ТзОВ «Гал-Ера» вимог Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів в цій частині встановлені під час самої перевірки.

Доводи апелянта про те, що ОСОБА_2 набув права власності на акції ВАТ «Сортнасіннєовоч» з порушеннями вимог законодавства, колегія суддів не бере до уваги, так як питання правомірності чи неправомірності отримання (придбання) акцій ВАТ «Сортнасіннєовоч» ОСОБА_2 не є предметом дослідження в даній адміністративній справі і не впливає на правомірність оскаржуваної постанови відповідача, оскільки, як зазначено вище, відомості про наявність у нього акцій були в Реєстрі, однак згодом були втрачені без можливості їх її відновлення силами реєстроутримувача - ТзОВ «Гал-Ера».

З цих же підстав колегія суддів відхиляє доводи позивача про те, що під час проведення досудового і судового слідства у кримінальній справі про обвинувачення ОСОБА_4 встановлено, що остання підписала чисті бланки сертифікатів акцій серії СВ 0009200-0009800 в кількості 600 штук та скріпила їх печаткою, які жодним чином заповнені не були, та без зазначення жодних відомостей щодо особи власника сертифікату акцій та їх кількості. В подальшому, у ОСОБА_2, який ніякого відношення до ВАТ «Сортнасіннєовоч» ніколи не мав, без будь-яких правовстановлюючих документів щодо набуття ним права власності на акції ВАТ «Сортнасіннєовоч» з'явився сертифікат акцій серії СВ № 0009321 про наявність у його власності 898 060 акцій ВАТ «Сортнасіннєовоч». номінальною вартістю 224 515 грн., що становить 18.73% статутного фонду товариства. Таким чином, дії ОСОБА_4 призвели до безпідставного набуття ОСОБА_2 898060 акцій ВАТ «Сортнасіннєовоч».

Щодо посилання апелянта на ту обставину, що порушень законодавства при передачі системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч» від ТзОВ «Гал-Ера» ПАТ «Промінвестбанк України» не встановлено, що підтверджується Актом Львівського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.12.2010 року про результати перевірки дотримання вимог законодавства України про цінні папери при провадженні професійної діяльності на ринку цінних паперів відокремленим підрозділом реєстратора - філією «Відділення ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» в м. Львові», то колегія суддів зазначає, що такі висновки не спростовують висновків відповідача щодо втрати позивачем системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч» в частині особового рахунку, відкритого на ім'я ОСОБА_2, оскільки в цьому ж Акті вказано, що в системі реєстру акціонерів ВАТ «Сортнасіннєовоч» особовий рахунок на ім'я ОСОБА_2 не відкривався, оскільки він не обліковувався в реєстрі власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннєовоч», що переданий ліцензіату депозитарною установою - реєстратором ТзОВ «Гал-Ера».

Крім того, зазначений Акт не має жодного відношення до даної справи, оскільки в ньому встановлені обставини, що мали місце після визнання системи реєстру втраченою без можливості її відновлення силами ТзОВ «Гал-Ера» і в Акті не досліджувались факти, вказані в постанові Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.03.2010 року № 157- КП, якою визнано систему реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Сортнасіннеовоч» втраченою без можливості її відновлення силами реєстроутримувача ТОВ «Гал-Ера».

Також колегія суддів враховує, що згідно з пункту 1 розділу Положення при передачі реєстру власників іменних цінних паперів від одного реєстроутримувача до іншого повинні передаватися в тому числі і бланки сертифікатів цінних паперів.

Однак в зазначеному вище Акті перевірки., на який покликається апелянт в поясненнях, вказано, що ВАТ «Сортнасіннєовоч» не передав новому реєстроутримувачу - філії «Відділенню ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» в м. Львові» бланки сертифікатів акцій емітента цінних паперів. Тому твердження позивача про передачу системи реєстру від ВАТ «Сортнасіннєовоч» до філії «Відділенню ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» в м. Львові» є необґрунтованими також і тому, що сертифікати цінних паперів є невід'ємною складовою системи реєстру цінних паперів будь-якого емітента.

Також безпідставним є твердження позивача про те, що порушення законодавства про цінні папери було допущено лише однією посадовою особою ТзОВ «Гал-Ера» - адміністратором Макушевською О.Б., за що проти неї порушено кримінальну справу і за її дії не повинна нести відповідальність юридична особа ТзОВ «Гал-Ера», оскільки порушення вимог законодавства працівниками юридичної особи є порушенням самої юридичної особи загалом і санкції за такі порушення застосовуються саме до підприємства.

За наведених обставин колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та прийняв постанову з додержанням норм матеріального і процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду, тому оскаржувану постанову слід залишити без змін.

Керуючись ст. ст. 160, 195, 196, п. 1 ч. 1 ст. 198, ст. 200, п. 1 ч. 1 ст. 205, ст. ст. 206, 254 КАС України, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Гал-Ера» залишити без задоволення.

Постанову Львівського окружного адміністративного суду від 14 квітня 2011 року у справі № 2а-2569/10/1370 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Гал-Ера» до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправними дій, скасування постанов - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

ГОЛОВУЮЧИЙ В.П. ДЯКОВИЧ

СУДДІ С.П. НОС

А.І. РИБАЧУК

Ухвала складена в повному обсязі 17.04.2012 року