Рішення

від 15.05.2012 по справі 30/5005/3038/2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

15.05.12р. Справа № 30/5005/3038/2012

За позовом: ОСОБА_1, м. Стамбул Туреччина

до відповідача-1: товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім", м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області

до відповідача-2: Дніпродзержинської міської ради, м. Дніпродзержинськ

про визнання недійсним рішення засновника від 21.12.2005 року, визнання недійсним статуту товариства та зобов'язання вчинити певні дії

Суддя: Євстигнеєва Н.М.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_2, довіреність від 16.08.2011 року № 517, представник

Від відповідача-1: ОСОБА_3, довіреність від 05.04.2012 року №02, юрист; ОСОБА_4, протокол від 22.12.2005 року, генеральний директор

Від відповідача-2: ОСОБА_5, довіреність від 31.01.2012 року №01-17/2/64вих, головний спеціаліст - юрисконсульт відділу державної реєстрації Дніпродзержинської міської ради

СУТЬ СПОРУ:

ОСОБА_1 звернувся до господарського суду з позовом, яким, з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог, просить:

- визнати недійсним рішення засновника товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім" ОСОБА_4 від 21.12.2005 року;

- визнати недійсним Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім", затверджений рішенням засновника від 21.12.2005р., зареєстрований 22.12.2005р. номер запису 12231050001001039;

- скасувати державну реєстрацію товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім", яке було зареєстроване Дніпродзержинською міською радою від 22.12.2005 року номер запису 12231050001001039;

- поновити реєстрацію Українсько-Турецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Джихан Ексім", яке було зареєстровано виконавчим комітетом Дніпродзержинської міської ради 09.10.1998 року (реєстраційна справа №04052072100010103).

Позовні вимоги обґрунтовує тим, що рішення засновника товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім" ОСОБА_4 від 21.12.2005 року прийнято з порушенням чинного законодавства, що в подальшому призвело до незаконного проведення відділом державної реєстрації Дніпродзержинської міської ради реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім". При цьому позивач посилається на положення статей 41,59, ч.4 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та ч.2 ст.98 ЦК України.

Відповідач-1 позовні вимоги не визнає, зазначає, що статутний фонд приватної комерційної фірми "Джихан Ексім" складав 50 000 доларів США та формувався за рахунок внесків засновника. ПКФ "Джихан Ексім" був розроблений бізнес-план, прийнято рішення придбати та провести реконструкцію ресторанного комплексу "Дніпро" (м. Дніпродзержинськ, пр. Леніна,15), що передбачало вкладення власних інвестицій засновника у розмірі 9 млн. доларів США у період з 1995 по 2000р.р.

В подальшому, в результаті перетворення ПКФ "Джихан Ексім", було створено приватне підприємство з іноземною інвестицією "Джихан Ексім". 24.07.1998р. між ОСОБА_1 та ОСОБА_4 укладений Установчий договір про створення Українсько-турецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією "Джихан Ексім". Статут Українсько-турецького ТОВ з ІІ "Джихан Ексім" зареєстровано 09.10.1998р., засновниками товариства стали ОСОБА_1 та ОСОБА_4 08.05.2002р. позивач видав на ім'я ОСОБА_4 довіреність за реєстровим №11612 на представництво інтересів ОСОБА_1 та вчинення дій у всіх органах влади, організаціях. На підставі цієї довіреності відповідач-1 посвідчив у Першій Дніпродзержинській державній нотаріальній конторі заяву, якою повідомив товариство про вихід ОСОБА_1 з ТОВ "Джихан Ексім" та намір не виділяти частку в майні товариства та розподілити її між учасниками товариства.

На підставі рішення зборів засновника від 21.12.2005р. Українсько-турецьке ТОВ з ІІ "Джихан Ексім" було перетворено у ТОВ "Джихан Ексім", державна реєстрація якого була проведена державним реєстратором Дніпродзержинської міської ради у відповідності до вимог закону. Також відповідач-1 звертає увагу суду на відсутність такого способу захисту як поновлення реєстрації юридичної особи. Крім того, відповідач-1 посилається на збитковість підприємства, відсутність доказів внесення внеску до статутного капіталу товариства позивачем та належного виконання останнім своїх обов'язків засновника.

Відповідач-2 у судове засідання з'явився, відзиву на позовну заяву не надав.

Розгляд справи було відкладено з 19.04.2012р. на 15.05.2012р.

В судовому засіданні 15.05.2012р. оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши доводи представників сторін, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

Згідно з розпорядженням голови виконкому Дніпродзержинської міської ради №419-р від 01.07.1996р. зареєстровано Статут приватного підприємства з іноземною інвестицією "Джихан-Ексім", засновником якого є громадянин Туреччини ОСОБА_1 (м. Стамбул).

Для забезпечення діяльності підприємства, за рахунок внеску засновника підприємства, створюється статутний фонд у розмірі 500 000 доларів США, шляхом безготівкового перерахування коштів через установи банків, різними видами майна, інвентарем та іншими матеріальними активами (п.4.4 Статуту підприємства в редакції 1996р.).

В подальшому, 24.07.1998р. між громадянином Туреччини ОСОБА_1 та громадянином України ОСОБА_4 був укладений Установчий договір, згідно з п.1 якого сторонами прийнято рішення створити Українсько-Турецьке товариство з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією "Джихан-Ексім", яке є правонаступником приватного підприємства з іноземною інвестицією "Джихан-Ексім".

В результаті перетворення ПП з ІІ "Джихан-Ексім" 09.10.1998р. було зареєстроване Українсько-Турецьке товариство з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією "Джихан - Ексім" (зареєстровано виконавчим комітетом Дніпродзержинської міської ради).

Згідно п.1.2 Статуту засновниками цього товариства стали ОСОБА_4 та ОСОБА_1 з частками у статутному капіталі -20% та 80% відповідно.

У зв'язку з перебуванням ОСОБА_1, учасника Українсько-Турецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією "Джихан - Ексім" за межами України (переважно у Туреччині), для представництва інтересів ОСОБА_1 та вчинення певних дій 08.05.2002р. за реєстровим №11612 позивачем на ім'я громадянина України ОСОБА_4 було видано відповідну довіреність.

21 грудня 2005р. громадянин ОСОБА_4, діючи на підставі довіреності, посвідченої 29 нотаріальною конторою м. Бакиркой, Республіка Туреччина 08.05.2002р. за №11612, звернувся до загальних зборів засновників Українсько-турецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією "Джихан Ексім" з заявою, якою повідомив про вихід гр. ОСОБА_1 з товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім", зареєстрованого 09.10.1998р. виконкомом Дніпродзержинської міської ради, відмову від належної ОСОБА_1 частки у майні товариства та розподіл цієї частки між учасниками цього товариства.

Заява громадянина ОСОБА_4 зареєстрована в реєстрі за №104107 Полянським Ю.М., нотаріусом першої Дніпродзержинської державної нотаріальної контори 21.12.2005р.

21.12.2005р. засновником товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім" ОСОБА_4 прийнято рішення про:

- зміну найменування підприємства з Українсько-Турецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією "Джихан Ексім" на товариство з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім";

- викладення установчих документів ТОВ "Джихан Ексім" в новій редакції і реєстрацію їх у виконкомі Дніпродзержинської міської ради та інших установах.

На підставі рішення ТОВ "Джихан Ексім" від 21.12.2005р. проведено державну реєстрацію Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім" в новій редакції. Відповідно до п.1.5 Статуту ТОВ "Джихан Ексім" єдиним засновником товариства є ОСОБА_4. ТОВ "Джихан Ексім" є правонаступником Українсько-турецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією "Джихан Ексім" (п.1.2 Статуту).

Позивач просить визнати недійсним рішення засновника товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім" ОСОБА_4 від 21.12.2005 року та Статут товариства в редакції від 21.12.2005р. як такі, що не відповідають вимогам чинного законодавства, що в подальшому призвело до незаконного проведення відділом державної реєстрації Дніпродзержинської міської ради реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім", проти чого заперечує відповідач-1, що і є причиною спору.

Спірні правовідносини врегульовані Законом України "Про господарські товариства".

Так, відповідно до ч.ч. 1, 4 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Учасники товариства мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

В силу ст. 41, ч. 1 ст. 59 Закону України "Про господарські товариства", до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю, зокрема належить вирішення питання щодо внесення змін до статуту товариства.

Загальні збори товариства вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів (ч.1 ст. 60 названого Закону).

Відповідно до п.7.1 Статуту Українсько-турецького товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім" (в редакції, що діяла станом на дату прийняття спірного рішення) вищим органом товариства є збори учасників товариства.

До компетенції загальних зборів учасників товариства, відповідно до п.7.6 Статуту, належить:

- внесення змін і доповнень до установчих документів (підп.б);

- вирішення питання про придбання товариством частки учасника (підп.е);

- прийняття до товариства та виключення з нього (підп. й).

Рішення про внесення змін та доповнень до статуту товариства приймаються одноголосно (п.7.6 Статуту), а відповідно до абз.2 ч.2 ст. 98 ЦК України - для прийняття такого рішення необхідно не менше ніж ѕ голосів, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників (ч. 4 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства").

Вищенаведений порядок повідомлення учасників та скликання загальних зборів, також закріплений підпунктами 7.13, 7.14 пункту 7 Статуту Товариства, який будь-якого іншого способу повідомлення учасників не містить.

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується відповідачем-1, позивач не був повідомлений про скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, не був присутнім на зборах. Відповідач-1 вважав позивача таким, що вибув зі складу учасників товариства на підставі нотаріально посвідченої заяви від 21.12.2005р. про вихід з товариства, поданої від імені ОСОБА_1 його представником ОСОБА_4, який діяв на підставі довіреності від 08.05.2002р. за №11612. У зв'язку з виходом позивача зі складу учасників товариства відповідач-1 не вбачав підстав повідомляти ОСОБА_1 про скликання та проведення загальних зборів товариства 21.12.2005р.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач заперечує свій вихід з товариства, вважає, що довіреність від 08.05.2002р. за №11612 видана ОСОБА_4 не містить повноважень останнього на звернення від імені позивача до товариства з заявою про вихід ОСОБА_1 зі складу учасників товариства, відмову від частки у майні товариства та перерозподіл цієї частки між іншими учасниками товариства.

Згідно ст. 64 ЦК УРСР (в редакції 1963 року) довіреністю визнається письмове уповноваження, яке видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами. Довіреність юридичній особі може бути видана тільки на укладення угод, що не суперечить її статутові (положенню) або загальному положенню про організації даного виду.

У відповідності з ч.3 ст. 244 ЦК України довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами. Довіреність на вчинення правочину представником може бути надана особою, яку представляють (довірителем), безпосередньо третій особі.

За змістом довіреності від 08.05.2002р. №11612. ОСОБА_4 мав право представляти інтереси довірителя в податкових інспекціях, фінансових управліннях, відділах фінансів, організаціях дирекції відділу соціального страхування, районних управліннях праці, в Мінпраці, у відділеннях соціального страхування, в торгових та промислових палатах, в управлінні торгових реєстрацій, в приватних організаціях і муніципалітетах, у всіх державних і приватних організаціях, перед приватними і юридичними особами. Дана довіреність надає повіреному право отримувати всі необхідні документи, дозволи та свідоцтва, представляти ОСОБА_1 в податкових комісіях з опротестування, в комісіях по касаційним рішенням, примиренню і затвердженню всіх видів податків та штрафів; захищати права і інтереси ОСОБА_1, підписувати всі декларації і документи, пред'являти торгові книги і документи, оскаржувати збори і штрафи, які накладаються управлінням соціального страхування, вимагати їх виправлення, передавати на ревізію, отримувати і передавати документи, здійснювати листування, відповідати на запити, виконувати всі юридичні процедури, які повинні бути виконані ОСОБА_1 в такій формі, як би їх виконував сам. Також ОСОБА_4 мав право від імені фірми відкривати і закривати рахунки в банках, представляти фірму у відповідних відділеннях банків, в межах республіки Україна здавати в оренду всі види нерухомого майна, підписувати угоду про передачу в оренду, отримувати орендну плату. Довіреність містить застереження щодо продажу нерухомого майна, яке належить фірмі за виключенням передачі нерухомості в іпотеку з метою отримання кредиту, тобто позбавляє права ОСОБА_4 на вчинення договорів купівлі-продажу нерухомого майна, що належить фірмі та передачу майна в іпотеку.

З наведеного вбачається, що повноважень щодо звернення ОСОБА_4 до товариства від імені довірителя з заявою про вихід зі складу учасників товариства, відмову від належної ОСОБА_1 частки у майні товариства та розподіл цієї частки між учасниками цього товариства, довіреність від 08.05.2002р. не містить. Таким чином, ОСОБА_4, заявляючи 21.12.2005р. про вихід ОСОБА_1 зі складу учасників товариства, діяв без належних на те повноважень.

Згідно з положеннями частини 1 статті 202 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно статті 241 ЦК України правочин, вчинений представником з перевищенням повноважень, створює, змінює, припиняє цивільні права та обов'язки особи, яку він представляє, лише у разі наступного схвалення правочину цією особою. Правочин вважається схваленим зокрема у разі, якщо особа, яку він представляє, вчинила дії, що свідчать про прийняття його до виконання. Наступне схвалення правочину особою, яку представляють, створює, змінює і припиняє цивільні права та обов'язки з моменту вчинення цього правочину.

Подання заяви про вихід з товариства є дією, спрямованою на припинення корпоративних прав та обов'язків учасника товариства.

Доказів схвалення позивачем дій ОСОБА_4 щодо звернення з заявою до товариства від імені ОСОБА_1 про вихід зі складу учасників товариства та відмову від частки в майні цього товариства, матеріали справи не містять.

З огляду на викладене, відсутність у ОСОБА_4 належним чином підтверджених повноважень на звернення до товариства від імені позивача з заявою про вихід зі складу учасників товариства, відмову від частки у статутному капіталі товариства (відсутність схвалення дій ОСОБА_4 позивачем - заяви про вихід із товариства), суд не вбачає підстав вважати ОСОБА_1 таким, що вийшов в установленому порядку зі складу учасників товариства.

Суд не погоджується з доводами позивача, що вихід засновника зі складу учасників товариства є можливим лише після прийняття зборами засновників відповідного рішення.

Відповідно до положень ст. 148 Цивільного кодексу України та Закону України "Про господарські товариства" учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства . Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконними (пункт 28 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів").

У зв'язку з тим, що заява про вихід з товариства учасником ОСОБА_1 в установленому порядку не подавалась, відсутні підстави вважати його таким, що вибув з товариства. Отже, станом на дату прийняття спірного рішення Н.Гюден був учасником товариства.

Зі змісту рішення загальних зборів засновника товариства від 21.12.2005р. вбачається, що спірне рішення про зміну найменування підприємства та викладення установчих документів товариства в новій редакції прийнято одноособово засновником ОСОБА_4, частка якого у статутному капіталі становить 20%.

За обставин не участі у загальних зборах Товариства 21.12.2005р. позивача (його повноважного представника), враховуючи належність позивачу частки у статутному капіталі Товариства, яка становить 80%, збори були неповноважними, відповідно, не могли прийняти жодних рішень.

Недотримання порядку скликання зборів учасників Товариства щодо повідомлення позивача про проведення зборів, порядку реєстрації учасників, які беруть участь у зборах, прийняття зборами рішень за відсутності позивача, належним чином не повідомленого про проведення загальних зборів учасників Товариства, прийняття рішень неповноважними зборами є порушенням вимог закону та статуту Товариства, порушує права позивача, як учасника Товариства, на участь в управлінні справами Товариства.

Прийняття загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю рішень за відсутності кворуму є безумовною підставою для визнання недійсними прийнятих рішень у зв'язку з прямою вказівкою закону (ст. 60 Закону України "Про господарські товариства").

З огляду на те, що позивач, ОСОБА_1, як учасник товариства, в установленому законом та статутом порядку не був повідомлений про дату скликання та проведення загальних зборів товариства та порядок денний, рішення про перерозподіл часток загальними зборами учасників товариства не приймалось, спірне рішення прийнято за відсутності позивача, відсутності кворуму, необхідного для прийняття рішень, суд вбачає підстави для визнання цього рішення недійсним.

У зв'язку з тим, що спірне рішення визнано недійсним, наявні підстави для визнання недійсним статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім", затверджений рішенням засновника від 21.12.2005р. (зареєстрований 22.12.2005р. номер запису 12231050001001039).

Оскільки частка в статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю є майновим правом учасника господарського товариства, при відчуженні (передачі) такої частки її власником іншій особі відбувається зміна учасників господарського товариства. Інформація про зміни до установчих документів юридичної особи підлягає обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців".

З матеріалів справи вбачається, що державним реєстратором Дніпродзержинської міської ради 22.12.2005р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, щодо зміни складу засновників товариства та найменування товариства, про що зроблено запис № 122 310 5000 100 1039.

Таким чином, здійснивши 22.12.2005р. реєстраційну дію щодо внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців змін стосовно установчих документів Товариства та зробивши відповідний запис № 122 310 5000 100 1039, державний реєстратор Дніпродзержинської міської ради фактично провів реєстрацію юридичної особи, пов'язану зі зміною складу учасників (засновників) Товариства.

Оскільки господарський суд дійшов висновку щодо недійсності рішення засновника Товариства та статуту товариства в редакції від 21.12.2005р., є правомірними та підлягають задоволенню позовні вимоги про зобов'язання Дніпродзержинської міської ради скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців державну реєстрацію товариства від 22.12.2005р., номер запису 12231050001001039, назва реєстраційної дії: державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи.

Вимога позивача про поновлення реєстрації Українсько-Турецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Джихан Ексім", яке було зареєстровано виконавчим комітетом Дніпродзержинської міської ради 09.10.1998 року (реєстраційна справа №04052072100010103) задоволенню не підлягає, як така, що не відповідає способам захисту цивільних прав та інтересів, встановлених ст. 16 Цивільного кодексу України.

З огляду на викладене, суд вважає позовні вимоги обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню частково.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати покладаються на відповідача-1.

Керуючись ст.ст.1,33,34,43,49,82-85 ГПК України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити частково.

Визнати недійсним рішення засновника товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім" ОСОБА_4 від 21.12.2005р.

Визнати недійсним Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім", затверджений рішенням засновника від 21.12.2005р., зареєстрований 22.12.2005р., номер запису 12231050001001039.

Зобов'язати Дніпродзержинську міську раду (51931, Дніпропетровська обл., місто Дніпродзержинськ, Заводський район, пл. Дзержинського,2, ЄДРПОУ 24604168) скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців державну реєстрацію товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім" (51931 Дніпропетровська область м. Дніпродзержинськ, пр. Леніна, буд.15, ЄДРПОУ 20278677), яке було зареєстроване Дніпродзержинською міською радою від 22.12.2005 року номер запису 12231050001001039, назва реєстраційної дії: державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи, про що видати наказ

В решті позовних вимог відмовити.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Джихан Ексім" (51931 Дніпропетровська область м. Дніпродзержинськ, пр. Леніна, буд.15, ЄДРПОУ 20278677) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1) витрати по сплаті судового збору в розмірі 1073,00грн., про що видати наказ.

Суддя Н.М. Євстигнеєва

Дата підписання рішення, оформленого

відповідно до вимог ст. 84 ГПК України, - 18.05.2012р.)