Постанова

від 15.02.2012 по справі 2а/0570/14206/2011

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Головуючий у 1 інстанції - Буряк І.В.

Суддя-доповідач - Шальєва В. А.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 лютого 2012 року справа №2а/0570/14206/2011

приміщення суду за адресою: 83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

15 лютого 2012 р. Донецькій апеляційний адміністративний суд в складі колегії суддів:

головуючого - судді Шальєвої В.А.

суддів Геращенка І.В., Компанієць І.Д.

секретар Куліш А.М.

за участі представника позивача Іванова Д.В.

представника відповідача Куріцького Р.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судового засідання Донецького апеляційного адміністративного суду за адресою: м. Донецьк, б. Шевченка, 26, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Лідер" на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 13.12.2011 р. в справі № 2а/0570/14206/2011 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Лідер" до Єнакієвської об'єднаної державної податкової інспекції про скасування податкового повідомлення-рішення,

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Лідер" звернулось до Донецького окружного адміністративного суду з позовом до Єнакієвської об'єднаної державної податкової інспекції про скасування податкового повідомлення-рішення № 0000742300 від 11.08.2011 р. про збільшення суми грошового зобов'язання з податку на прибуток в загальному розмірі 11868131,25 грн., з яких 9494505 грн. - основний платіж, 2373626,25 грн. - штрафні (фінансові) санкції. Підставою для збільшення суми грошового зобов'язання став висновок податкового органу про нікчемність угод позивача з купівлі та продажу акцій ВАТ „Східні енергопостачанні мережі" з підстав визнання недійсною реєстрації випуску акцій та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій цього товариства.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 13.12.2012 р. відмовлено у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Лідер" до Єнакієвської об'єднаної державної податкової інспекції про скасування податкового повідомлення-рішення.

Позивачем подана апеляційна скарга на постанову, в якій позивач просить скасувати постанову суду першої інстанції та ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог. В обґрунтування апелянт вказує на порушення судом першої норм матеріального права. Так, позивач зазначає про рішення Голосіївського районного суду м. Києва від 16.03.2011 р. в справі за позовом ОСОБА_4 до ВАТ „Східні енергопостачальні мережі", треті особи - ДПА у м. Києві, Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку, Печерська районна у м. Києві державна адміністрація, про визнання недійсними установчих документів, свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість, реєстрації випуску акцій та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій було скасовано за нововиявленими обставинами, а в подальшому позов був залишений без розгляду. Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" № 134/1/05 від 23.03.2005 р. анульоване рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1492 від 21.09.2010 р., а тому на час здійснення цивільно-правових угод з акціями вони мали статус цінних паперів та були товаром.

В судовому засіданні представник позивача в судовому засіданні апеляційну скаргу підтримав та просив її задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні просив в задоволенні апеляційної скарги відмовити.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення осіб, які беруть участь у справі, перевіривши доводи апеляційної скарги матеріалами справи, вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанції встановлено, що ТОВ „Фінансова компанія „Лідер" зареєстровано у якості юридичної особи, ідентифікаційний код 32924390.

Єнакієвською ОДПІ проведено документальну невиїзну перевірку позивача з питань придбання та відчуження акцій, емітованих ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" (код ЄДРПОУ 33102436) за період з 01.01.2008 р. по 31.12.2010 р., за наслідками якої складений акт від 10.03.2011р. № 398/23/32924390.

З акту вбачається, що перевіркою встановлені порушення позивачем пп. 7.6.3, пп. 7.6.4 п. 7.6 ст. 7, пп. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" в частині заниження податку на прибуток підприємств на 9 554 415,00 грн., у тому числі за 2008 рік - 4 627 835,00 грн., 2009 рік - 2 569 830,00 грн., 2010 рік - 2 356 750,00 грн.

На підставі акту перевірки Єнакієвською ОДПІ прийнято податкове повідомлення-рішення від 27.04.2011 р. № 0000422300 про визначення позивачу податкового зобов'язання з податку на прибуток підприємств в загальному розмірі 11868131,25 грн., в тому числі за основним платежем - 9554415,00 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями - 2388603,75 грн.

За наслідками адміністративного оскарження податкове повідомлення-рішення від 27.04.2011р. № 0000462300 скасоване в частині визначення 59 910,00 грн. основного платежу та 14 977,50 грн. штрафних (фінансових) санкцій, у зв'язку з чим відповідачем прийнято спірне податкове повідомлення-рішення від 11.08.2011 р. № 0000742300, яким позивачу визначене податкове зобов'язання з податку на прибуток підприємств за основним платежем у розмірі 9 494 505,00 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями у розмірі 2 373 626,25 грн.

Висновок податкового органу про заниження позивачем податку на прибуток підприємств зроблено на підставі наступного.

За договором від 18.11.2008р. № Б48/1811/008 позивач придбав у ТОВ „Ставр" прості іменні акції емітента ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" кількістю 11625438 штук за 16 730 000,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

Згідно з договором від 18.11.2008р. № Б48/1811/010; 08/1811/002 позивач продав ВАТ „Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд „Нові Технології" 11625438 штук акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" за 16 745 00,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

За договором від 19.11.2008р. № Б48/1911/019 позивач придбав у Приватного підприємства „Агровинтрейд" прості іменні акції емітента ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" кількістю 1 900 000 штук за 1 900 500,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

Згідно з договором від 10.12.2008р. № Б68/1012/006 позивач продав ВАТ „Групова збагачувальна фабрика "Білоріченська" 1 900 000 штук акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" за 2 000 000,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

За договором від 19.12.2008р. № Б68/1912/006 позивач придбав у ТОВ „Кватроком" прості іменні акції емітента ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" кількістю 8 862 630 штук за 14 001 000,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

Згідно з договором від 19.12.2008р. № Б68/1912/012 позивач продав ЗАТ „Донбасхолдинг" 6 330 984 штук акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" за 10 150 000,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

Згідно з договором від 19.12.2008р. № Б68/1912/008 позивач продав ЗАТ „Антрацитівська вугледобувна компанія" 2 531 646 штук акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" за 4 050 000,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

За договором від 19.12.2008р. № Б68/1912/006 позивач придбав у ВАТ „Групова збагачувальна фабрика „Білоріченська" прості іменні акції емітента ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" кількістю 1 853 708 штук за 3 200 000,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

Згідно з договором від 25.12.2008р. № Б68/2512/007; 08/2512/002 позивач продав ВАТ „Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд „Нові Технології" 1 853 708 штук акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" за 3 200 000,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

За договором від 19.06.2009р. № Б69/1906/004 позивач придбав у ТОВ „УГК-2000" прості іменні акції емітента ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" кількістю 5 639 950 штук за 10 550 000,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

Згідно з договором від 19.06.2009р. № Б69/1906/006 позивач продав ТОВ „Об'єднана вантажно-транспортна компанія" 5 639 950 штук акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" за 10 580 000,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

За договором від 06.07.2009р. № Б19/0607/003; 09/0607/002 позивач придбав у ВАТ „Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд „Нові Технології" прості іменні акції емітента ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" кількістю 5 884 223 штук за 11 250 000,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

Згідно з договором від 06.07.2009р. № Б69/0607/002 позивач продав ТОВ „АРМ Груп-Луганськ" 5 884 223 штук акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" за 11 260 000,00 грн., про що складений акт прийому-передачі цінних паперів до вказаного договору.

Зазначені операції відображені у виписках про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах, що надані позивачем.

Із акту перевірки від 10.03.2011р. № 398/23/32924390 вбачається, що до податкової звітності позивача включені витрати у розмірі 38 217 660,00 грн. з придбання зазначених акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі", у тому числі 18 511 340,00 грн. за 2008р., 10 279 321,00 за 2009р. та 9 426 999,00 грн. за 2010р., та відповідний дохід.

Висновок відповідача про нікчемність угод позивача з купівлі-продажу акцій ґрунтується на наступному. Рішенням Голосіївського районного суду м. Києва від 16.03.2010р. у справі № 2-2906/10 за позовом ОСОБА_4 до ВАТ „Східні енергопостачальні мережі", треті особи - ДПА у м. Києві, Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку, Печерська районна у м. Києві державна адміністрація, про визнання недійсними установчих документів, свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість, реєстрації випуску акцій та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій визнано недійсною реєстрацію ТОВ „Східні енергопостачальні мережі" та ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" в якості платника податку на додану вартість від дати видачі свідоцтва платника податку на додану вартість; визнано недійсною реєстрацію випуску акцій та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" (код ЄДРПОУ 33102436) № 134/1/05 від 23.03.2005 р. від дати видачі свідоцтва, а саме з 23.03.2005р.; визнано недійсним статут ВАТ „Східні енергопостачальні мережі", зареєстрований Печерською районною у м. Києві державною адміністрацією 08.09.2004р.

Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції вважав, що акції ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" не мають статусу цінного паперу та, відповідно, товару, тому ці операції не можуть вважатися операціями з торгівлі цінними паперами. Крім того, суд першої інстанції зазначив, що за таких обставин немає законних підстав на відображення у окремому податковому обліку фінансових результатів операцій з цінними паперами у відповідних звітних податкових періодах у зв'язку із тим, що оформлення операцій з придбання акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" не є витратами у розумінні пп. 7.6.3 п. 7.6 ст.7 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств", а оформлення операцій з продажу акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" не є доходом у розумінні пп. 7.6.4 п. 7.6 ст.7 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств".

Колегія суддів вважає зазначений висновок суду першої інстанції таким, що не ґрунтується на вимогах законодавства, а також таким, що не відповідає фактичним обставинам справи.

У відповідності до ч. 9 ст. 6 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок" реєстрацію випуску акцій здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку. Обіг акцій дозволяється після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 23.03.2005 р. було видано ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" свідоцтво про реєстрація випуску акцій № 134/1/05.

Як зазначалось вище, рішенням Голосіївського районного суду м. Києва від 16.03.2010р. у справі № 2-2906/10 за позовом ОСОБА_4 до ВАТ „Східні енергопостачальні мережі", треті особи - ДПА у м. Києві, Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку, Печерська районна у м. Києві державна адміністрація, про визнання недійсними установчих документів, свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість, реєстрації випуску акцій та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій визнано недійсною реєстрацію ТОВ „Східні енергопостачальні мережі" та ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" в якості платника податку на додану вартість від дати видачі свідоцтва платника податку на додану вартість; визнано недійсною реєстрацію випуску акцій та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" (код ЄДРПОУ 33102436) № 134/1/05 від 23.03.2005 р. від дати видачі свідоцтва, а саме з 23.03.2005р.; визнано недійсним статут ВАТ „Східні енергопостачальні мережі", зареєстрований Печерською районною у м. Києві державною адміністрацією 08.09.2004р.

Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1492 від 21.09.2010 р. анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" № 134/1/05 від 23.03.2005 р. Інформація про анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій та про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" опублікована у бюлетені „Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 179 від 28.09.2010 р. Стаття 4. Передача прав за цінними паперами

Частиною 1 ст. 4 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок" встановлено, що до особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять усі посвідчені ним права. Обмеження обігу та/або реалізації прав за цінними паперами може бути встановлено тільки у випадках і в порядку, передбачених законом.

Статтею 5 Закону України „Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" визначено, що право власності на цінні папери на пред'явника, випущені в документарній формі, переходить до нового власника з моменту передачі (поставки) цінних паперів. У разі відчуження знерухомлених цінних паперів на пред'явника право власності на цінні папери переходить до нового власника з моменту зарахування їх на рахунок власника у зберігача.

Право власності на цінні папери, випущені в бездокументарній формі, переходить до нового власника з моменту зарахування цінних паперів на рахунок власника у зберігача.

Порядком скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 222 від 30.12.1998 р., встановлено, що рішення про скасування обігу акцій набуває чинності з моменту його опублікування в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу.

Відтак, на дати укладання та виконання договорів купівлі-продажу цінних паперів (2008 та 2009 роки) було відсутнє рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про анулювання реєстрації випуску акцій ВАТ „Східні енергопостачальні мережі".

Здійснення цивільно-правових угод з акціями, емітованими ВАТ „Східні енергопостачальні мережі" було заборонено лише 28.09.2010 р., відповідно, саме з 28.09.2010 р. акції втратили статус товару в розумінні Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств".

Операції з купівлі-продажу цінних паперів, які є спірними, супроводжувалися відповідними договорами, актами приймання-здавання, підтверджені виписками про операції з цінними паперами на рахунку цінних паперів, стосовно руху цінних паперів і наявності нових власників. Саме акти приймання-передачі та ці виписки, відповідно до п. 3 ст. 5 Закону України „Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" є підтвердженням переходу права власності на цінні папери до нового власника з моменту зарахування цінних паперів у бездокументарній формі на рахунок власника у зберігача.

Колегією суддів встановлено, що позивач на час перевірки мав необхідний обсяг первинних документів для визнання законності здійснення операцій з цінними паперами, в тому числі були в наявності виписки про операції з цінними паперами на рахунку цінних паперів від зберігача, підтверджуючі рух цінних паперів до нового власника.

Правочини з цінними паперами, які укладав позивач, були спрямовані на реальне настання правових наслідків, які обумовлені ними, і ці наслідки мають місце, що відображено у виписках зберігача. Реальним настанням правових наслідків є факт наявності нового власника цінних паперів. Зазначені правочини не суперечать ні нормам законодавства, ні моральним засадам суспільства, ні волевиявленню жодного з учасників правочину, є вільними і вчинені у відповідній формі і доказів того що це навпаки у акті перевірки не доведено. Серед учасників правочину з цінними паперами не було суб'єктів господарювання з державною формою власності та з долею держави у статутному капіталі, тому відсутні підстави для твердження про завдання шкоди інтересам держави і суспільства.

Оподаткування операцій з цінними паперами та деривативами на час здійснення спірних операцій визначалось п. 7.6 ст. 7 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств".

Відповідно до пп. 7.6.3 п. 7.6 ст. 7 цього Закону під терміном "витрати" слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням.

Згідно з пп. 7.6.4 п. 7.6 ст. 7 цього Закону під терміном "доходи" слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням. До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням.

Відтак, колегія суддів вважає, що позивачем правомірно були визначені як витрати з придбання акцій, так й доходи за наслідками здійснення операцій з цінними паперами, тому приходить до висновку, що податковим органом протиправно була збільшена позивачу сума грошового зобов'язання з податку на прибуток, відповідно, відсутні підстави для застосування штрафних (фінансових) санкцій.

З урахуванням викладеного колегія суддів прийшла до висновку, що судом першої інстанції постанова прийнята з порушенням норм матеріального права, що є підставою для скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення.

У відповідності до ст. 94 КАС України на користь позивача підлягають стягненню судові витрати.

Керуючись ст. ст. 8, 9, 10, 11, 159, 160, 195, 198, 202, 205, 206 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Лідер" на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 13.12.2011р. в справі № 2а/0570/14206/2011 задовольнити.

Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 13.12.2011р. у справі № 2а/0570/14206/2011 скасувати.

Ухвалити в справі № 2а/0570/14206/2011 нову постанову.

Позов Товариства з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Лідер" до Єнакієвської об'єднаної державної податкової інспекції про скасування податкового повідомлення-рішення задовольнити.

Скасувати податкове повідомлення-рішення № 0000742300, прийняте Єнакієвською об'єднаною державною податковою інспекцією 11.08.2011 р., про визначення Товариству з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Лідер" податкового зобов'язання з податку на прибуток в загальному розмірі 11868131,25 грн., в тому числі за основним платежем - 9494505 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями - 2373636,25 грн.

Стягнути з Державного бюджету України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Лідер" судові витрати зі сплати судового збору в розмірі 17 (сімнадцять) 52 коп.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня її складання в повному обсязі.

Повний текст постанови виготовлений 17.02.2012 р.

Головуючий: Шальєва В.А.

Судді: Геращенко І.В.

Компанієць І.Д.