Рішення

від 22.05.2012 по справі 2/5005/17452/2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

22.05.12р. Справа № 2/5005/17452/2011 За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель "Спорт", м. Дніпропетровськ

до Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ в особі Дніпропетровських міських електричних мереж, м. Дніпропетровськ

про скасування оперативно-господарської санкції

Суддя Боділовська М.М.

Представники:

від Позивача: ОСОБА_1, довіреність б/н від 30.11.11р.

від Відповідача: ОСОБА_2, довіреність № 133 від 12.04.11р.

СУТЬ СПОРУ:

Розглядається позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель "Спорт", м. Дніпропетровськ до Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ в особі Дніпропетровських міських електричних мереж, м. Дніпропетровськ про скасування оперативно-господарської санкції.

За клопотанням Відповідача розгляд справи відкладався, строк вирішення спору було продовжено на 15 календарних днів, згідно ст.69 Господарського процесуального кодексу України.

В судовому засіданні 21.02.2012 року Позивач надав клопотання про призначення судової експертизи; суд клопотання Позивача задовольнив, в судовому засіданні оголосив перерву до 28.02.2012 року, з метою надання можливості сторонам підготувати запитання для судового експерта.

Ухвалою суду від 28.02.2012 року провадження у справі було зупинено, призначено судову трасологічну експертизу, проведення якої доручено Дніпропетровському науково-дослідному інстиутут судових експертиз; суд зобов"язав Відповідача доставити в експертну установу лічильник електроенергії № 13536 типу Дельта 8010-08.

26.03.2012 року до суду надійшло клопотання від судового експерта про надання об"єкту дослідження - пломб лічильника електроенергії № 13536 типу Дельта 8010-08.

На виконання клопотання експерта суд ухвалою від 27.03.2012 року зобов"язав Відповідача надати судовому експерту пломби лічильника електроенергії № 13536 типу Дельта 8010-08.

03.05.2012 року справа повернута експертною установою із повідомленням про неможливість надання висновку судової трасологічної експертизи по господарській справі № 2/5005/17452/2011 в зв"язку з тим, що Відповідачем не був наданий об"єкт дослідження - пломби лічильника електроенергії № 13536 типу Дельта 8010-08.

Ухвалою від 07.05.2012 року судом поновлено провадження у справі № 2/5005/17452/2011, справу призначено до розгляду на 22.05.2012 р.; зобов"язано Відповідача надати в судове засідання докази надання експертній установі об"єкту дослідження - пломби лічильника електроенергії № 13536 типу Дельта 8010-08.

Відповідач не виконав ухвалу суду, не представив докази надання експертній устноаві об"єкту дослідження, посилаючись на неодержання ухвал, в яких суд зобов"язав його надати експерту на дослідження пломби з лічильника електроенергії № 13536 типу Дельта 8010-08.

Вказане ствердження Відповідача не відповідає дійсності, оскільки факт вручення ухвал суду його представнику підтверджується повідомленнями про вручення поштових відправлень: ухвали суду вручені представнику Відповідача 02.02.12р., 06.03.12р., 02.04.12р., 11.05.12р.

Вказані обставини свідчать, що з вини Відповідача не була здійснена судова трасологічна експертиза.

В судовому засідання оголошено вступну та резолютивну частини рішення, відповідно до ст.85 Господарського процесуального кодексу України.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд -

Встановив:

07.09.2006р. між ТОВ «Готель «Спорт»та ВАТ «ЕК»Дніпрообленерго»в особі ДМЕМ був укладений Договір про постачання електроенергії №5981.

П.1 Договору передбачено, що Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок з приєднаною потужності 67 кВт, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами Договору.

10.11.2011р. представниками ДМЕМ було здійснено перевірку дотримання ТОВ «Готель «Спорт»Правил користування електричною енергією на електроустановці, яка знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Щорса, 4. По результатам перевірки був складений акт про порушення споживачем ПКЕЕ №001264 від 10.11.2011р.

Згідно акту перевірки про порушення Д № 001264 від 10.11.2011 року, споживач (Позивач) порушив: п. 3.3, 3.31, 6.40 ПКЕЕ, а саме встановлено, що пошкоджена пломба Держспоживстандарту (пломба має не чіткі відтиски) та пломба Енергопостачальника, яка установлена на клемній кришці приладу обліку електроенергії № 13536 пл.50282367, пломба має сліди стороннього втручання.

Згідно акту від 11.11.11р. про направлення на експертизу лічильника електроенергії, пломбу Держспоживстандарту та пломбу Енергопостачальника, яка установлена на клемній кришці приладу обліку електроенергії №13536 пл.50282367, запаковано в сейф-пакет та відправлено на експертизу в ЦРПУ СУЄ вул. Ленінградська, 40. 17.11.2011р. комісією Відповідача ЦСЕПО ЦРПО складено акт №002716 проведення експертизи лічильника електроенергії, в якому зазначено, що за результатами проведеної експертизи лічильник № 13536, типу Дельта 8010-08, дата повірки 2009р. З кв., визнано непридатним для подальшої експлуатації. Заниження показів лічильника здійснювалося таким чином: «При візуальному огляді виявлено: на внутрішній поверхні цоколя сторонні речовини, на печатній платі сліди незаводської пайки».

30.11.2011р. комісією у складі посадових осіб Дніпропетровських міських електричних мереж, розглянуто Акт про порушення ПКЕЕ № 001264 від 10.11.2011р. і прийнято рішення, оформлене протоколом № 11, по нарахуванню ТОВ «Готель «Спорт»вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ, розмір якої склав за недораховану активну електроенергію - 135 684,49 грн., за недораховану реактивну електроенергію- 3 974,87 грн., загальна сума - 139 659,36 грн. (за період з 17.12.10р. по 11.11.11р.).

Відповідно ч.1 ст. 236 Господарського кодексу України, види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Відповідно до ч.2 ст. 236 Господарського кодексу України, перелік оперативно-господарських санкцій встановлений у її першій частині , не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

За змістом вищезазначених положень чинного законодавства та умов укладеного між Позивачем та Відповідачем договору на постачання електричної енергії № 5981 від 07.09.2006 року, рішення постачальника електричної енергії оформлені протоколом комісії про донарахування споживачу 139 659,36 грн. вартості недорахованої спожитої електроенергії, є оперативно-господарською санкцією.

Відповідно до ч.2 ст. 237 Господарського кодексу України, порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

У відповідності до п.3.30 Правил користування електроенергії, експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється у присутності уповноважених представників власника засобу обліку або організації, яка відповідає за його збереження, постачальника електричної енергії, електропередавальної організації, представника територіального органу, уповноваженого центральним органом виконавчої влади у сфері метрології на проведення державних приймальних і контрольних випробувань і повірки засобів вимірювальної техніки та на проведення атестації методик виконання вимірювань, що використовуються у сфері та/або поза сферою поширення державного метрологічного нагляду.

Експертиза засобу обліку електроенергії в частині дослідження матеріалів, речовин, з яких виготовлені засіб обліку та/або пломби, здійснюється спеціалізованими організаціями, які мають право на виконання таких робіт. Числові та описові дані, отримані під час експертизи, висновки зазначаються у відповідному документі.

Відповідно до вимог пункту 1.2 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31 липня 1996 р. N 28, експертиза засобу обліку - комплекс заходів, які здійснюються з метою встановлення правильності підключення та вірності роботи схеми обліку, отримання даних щодо цілісності пломб, їх відповідності пломбам заінтересованих організацій, відповідності засобу обліку метрологічним характеристикам та умовам експлуатації.

Згідно листа Державної інспекції з нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії від 03.10.06р. №04/10-1353, при проведенні експертизи пошкоджених засобів обліку представник Держспоживстандарту має зробити висновок та підписати акт проведення експертизи в частині відповідності метрологічних характеристик засобу обліку вимогам нормативно-технічної документації.

Відповідно до вимог пункту 3 Порядку визначення розміру і відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.2006 N 122, пошкодження приладів обліку, пломб на приладах, а також факти втручання в їх роботу, що призвели до заниження показань, встановлюються спеціалізованими організаціями (підприємствами), які мають право на проведення відповідної перевірки, із залученням представників Держспоживстандарту.

Листом НКРЕ від 15.09.06р. № 4861/11/17-06 встановлено, що при проведенні експертизи пошкоджених засобів обліку представник Держспоживстандарту може зробити висновок та підписати акт проведення експертизи тільки у частині щодо відповідності метрологічних характеристик засобу обліку вимогам нормативно-технічної документації. Енергопостачальні компанії не наділені повноваженнями робити висновки щодо того, пошкоджені пломби на приладах обліку чи ні, або встановлювати факт втручання в роботу приладів обліку.

Позивач вважає, що експертизи, зафіксовані актами постачальника електроенергії №002716 від 17.11.2011р., не встановили порушення п.п.3.3, 3.31, 6.40 Правил користування електричною енергією, а саме порушення пломб та втручання в прилад обліку, а тільки вказали на припущення, які викладені в Актах про порушення Позивачем ПКЕЕ.

На думку Позивача лише експертний висновок спеціаліста (експерта) є підставою для складання постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) акта.

Позивач стверджує, що Акт про порушення ПКЕЕ № 001264 від 10.11.2011р. та акт проведення експертизи №002716 від 17.11.2011р.

Відповідач позовні вимоги не визнає з наступних підстав.

Між Публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія" Дніпрообленерго", в особі Дніпропетровських міських електричних мереж (Постачальником) та ТОВ «Готель»Спорт»(Споживачем) був укладений договір про постачання електричної енергії № 5981 від 07.09.06.

Під час проведення планових перевірок стану електричних приборів обліку та електроустановок, згідно п. 11.1 ПКЕЕ, у Відповідача представниками Енергопостачальної організації, були виявлені порушення, передбачені п.п. 3.3, 6.40 Правил користування електроенергії, затверджених Постановою НКРЕ від 31.07.96 №28 в редакції постанови НКРЕ від 22.11.06р. №1497, а саме: порушенні на приладу обліку електричної енергії пломби Держспоживстандарту та енергопостачальної компанії.

Відповідно до п. 6.41 ПКЕЕ, у разі виявлення уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень ПКЕЕ або умов договору, оформляється двосторонній акт про порушення за встановленою формою. Представниками Позивача в присутності представника Відповідача був складений акт № В 001264 від 10.11.11р. про порушення ПКЕЕ., згідно якого вартість недоврахованої електроенергії розрахована у відповідності з Методикою визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електроенергії (затвердженою Постановою НКРЕ від 04.05.06р. №562).

За результатами проведеної експертизи лічильник №13536 типу ДЕЛЬТА 8010-08 визнано непридатним та виявлено втручання в роботу електролічильника, а саме: «При візуальному огляді виявлено на внутрішній поверхні цоколя сліди сторонньої речовини, на печатній платі сліди незаводської пайки».

На підставі проведеної експертизи протоколом комісії по розгляду номерних актів № 11-9 від 21.11.11 нарахована вартість недорахованої електричної енергії згідно із п.2.5 за формулою 2.4 Методики.

Відповідно до пункту 2.1 Методики, вона застосовується на підставі акта порушень, складеного в порядку, встановленому цією Методикою, з урахуванням вимог Правил користування електричною енергією, та в разі виявлення порушень, зазначених у цьому пункті.

Обов"язковою умовою застосування Відповідачем формули 2.4. Методики є втручання спожтвача в роботу приладів обліку (підпункт 1 п.2.1 Методики). Факт втручання Позивача в роботу лічильника у встановленому порядку не підтверджено.

Дослідження щодо встановлення причинно-наслідкового зв"язку між діями Позивача, спрямованими на зміну показів приладу обліку електроенергії та встановленими Відповідачем пошкодженнями не проводились.

Відповідач не надав пломби лічильника електроенергії для здійснення судової трасологічної експертизи.

Відповідно до п. 6.40 ПКЕЕ, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, вказаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 82/12656 Згідно до ч.2 п.2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006р. за №782/12656, у разі незгоди споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку факт пошкодження встановлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства. До отримання енергопостачальною компанією результатів експертизи Методика не застосовується.

Згідно пункту 1.8 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 08 жовтня 1998 року №53/5, зареєстрованим у Міністерстві юстиції 03 листопада 1998 року за № 705/3145, експертні дослідження проводяться фахівцями, які мають відповідну вищу освіту, освітньо-кваліфікаційний рівень не нижче спеціаліста, пройшли кваліфікацію судового експерта з певної спеціальності і внесені до Державного реєстру атестованих судових експертів.

З огляду на викладене і в зв"язку з відсутністю висновків судової трасологічної експертизи стосовно спірної пломби, суд вважає відсутніми підстави для застосування до Позивача оперативно-господарської санкції в сумі 139 659,36 грн. вартості недоврахованої електричної енергії.

Позовні вимоги підлягають задоволенню. Судові витрати покладаються на Відповідача, згідно ст.49 ГПК України.

Керуючись викладеним, ст.ст. 49,82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

ВИРІШИВ:

Скасувати оперативно - господарську санкцію, застосовану публічним акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія «Дніпрообленерго»(49107, м. Дніпропетровськ,

вул. Запорізьке шосе, 22, код ЄДРПОУ 23359034, п/р 26001060244477 у ПАТ КБ

«Приватбанк», МФО 305299) в особі Дніпропетровських міських електричних мереж (49000,м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, 40, код ЄДРПОУ 00130777) у вигляді нарахування до сплати Товариством з обмеженою відповідальністю «Готель «Спорт»(код ЄДРПОУ 32713815, вул.Щорса,4, м. Дніпропетровськ, 49000) суми в розмірі 139 659,36 грн.(сто тридцять дев"ять тисяч шістсот п"ятдесят дев"ять грн. 36 коп.) за недораховану електричну енергію.

Стягнути з ВАТ «ЕК»Дніпрообленерго»в особі Дніпропетровських міських електричних мереж (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, 40, код ЄДРПОУ 00130777) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Готель «Спорт»(код ЄДРПОУ 32713815, вул.Щорса,4, м. Дніпропетровськ, 49000) судовий збір в сумі 941,00 грн. (дев"ятсот сорок одна грн. 00 коп.).

Стягнути з ВАТ «ЕК»Дніпрообленерго»в особі Дніпропетровських міських електричних мереж (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, 40, код ЄДРПОУ 00130777) в доход держбюджету України (одержувач -Управління Державної Казначейської Служби України у Жовтневому районі м. Дніпропетровська, ЄДРПОУ 379 892 69, Банк одержувача - Відділення банку ГУДКУ у Дніпропетровській області, МФО 805 012, р/рахунок 31214206783005, КБКД 220 300 01, призначення платежу: судовий збір, код ЄДРПО суду 03499891 ) судовий збір в сумі 1 852,18 грн. (одна тисяча вісімсот п"ятдесят дві грн. 18 коп.).

Видати накази.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

Рішення суду може бути оскаржено протягом десяти днів з дня підписання рішення шляхом подання апеляційної скарги до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Суддя М.М. Боділовська

Повне рішення підписано 22.05.12р.