Рішення

від 05.06.2012 по справі 30/5005/3416/2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

05.06.12р. Справа № 30/5005/3416/2012

За позовом: приватного підприємства виробничо-торгівельної фірми "Комфорт", м. Марганець Дніпропетровської області

До відповідача: публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ

Про: визнання незаконним та скасування рішення, оформлене протоколом №233 від 29.02.2012 року

Суддя: Євстигнеєва Н.М.

Представники:

Від позивача : не з'явився

Від відповідача : ОСОБА_1, довіреність №143 від 20.04.2011 року, юрисконсульт 1 категорії юридичного відділу

СУТЬ СПОРУ:

Приватне підприємство виробничо-торгівельна фірма "Комфорт" звернулася до господарського суду із позовом, яким просить визнати незаконним та скасувати рішення комісії Марганецької дільниці Нікопольського РЕМ публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" по розгляду акта про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору про нарахування приватному підприємству виробничо-торгівельній фірмі "Комфорт" вартості недоврахованої електроенергії у розмірі 16 344,65 грн. та 390,48 грн. витрат за проведення експертизи приладу обліку, оформлене протоколом №233 від 29.02.2012 року.

Позовні вимоги мотивовані тим, що 16.12.2011 року представниками відповідача складений акт про порушення №Д009465, відповідно до якого під час перевірки виявлено порушення п.6.40 ПКЕЕ, а саме виявлено явні ознаки втручання в параметри розрахункового засобу постійним магнітом з метою зміни його показів. На кожусі корпусу виявлено характерні сліди постійного магніту. Позивач зазначає, що в акті перевірки не зазначено які саме "характерні сліди постійного магніту" було виявлено. Крім того, в акті про порушення не зазначено, яким саме приладом та яким чином було виявлено вплив постійного магніту на прилад обліку. Перевіркою встановлено, що пломби не порушені, тому працівники позивача не мали фізичної можливості через опломбовану шафу втрутитися та будь-яким чином вплинути на розрахунковий механізм приладу обліку.

Відповідач проти позову заперечує та просить в його задоволенні відмовити. Відповідач зазначає, що проведеною перевіркою виявлені явні ознаки втручання в параметри розрахункового засобу обліку постійним магнітом з метою зміни (заниження) його показів, а саме на кожусі лічильника виявлено характерні сліди постійного магніту.

Розгляд справи був відкладений з 10.05.2012 року на 05.06.2012 року.

Представник позивача у судове засідання 05.06.2012р. не з'явився, про день, час, місце розгляду справи повідомлявся належним чином, за адресою зазначеною в позовній заяві та згідно державної реєстрації в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців.

Відповідно до ст. 75 ГПК України справа вирішена за наявними в ній матеріалами.

У судовому засіданні 05.06.2012 року оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши доводи представника відповідача, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

03 липня 2009 року між відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (яке в подальшому перейменоване на публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (Постачальник) та приватним підприємством виробничо-торгівельною фірмою "Комфорт" (Споживач) був укладений договір про постачання електричної енергії №369, відповідно до умов якого Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 5,0 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а Споживач сплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Під час виконання договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (п. 2.1. договору).

Відповідно до п. 4.2.3. договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року №562, у разі таких дій споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження чи зрив пломб з засобів обліку, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування пошкодження відбитків тавр на цих пломбах;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових приладів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження (п.4.2.4. договору).

Підпунктами 15 та 16 пункту 8.1 ПКЕЕ передбачено, що постачальник електричної енергії має право контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів, а також складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору про постачання електричної енергії та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці.

16.12.2011р. представниками публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (НРЕМ, МРЕМ) проведено перевірку дотримання споживачем (приватним підприємством виробничо-торгівельною фірмою "Комфорт") правил користування електричною енергією на об'єкті, розташованому за адресою: м. Марганець, вул. К.Маркса, 26а (кафе-бар "Алекс"). Перевіркою встановлено порушення п.6.40 ПКЕЕ, а саме: виявлено явні ознаки втручання в параметри розрахункового засобу обліку постійним магнітом з метою зміни його показів, на кожусі лічильника виявлені характерні сліди дії постійного магніту.

Про виявлене порушення складений акт Д № 009465 про порушення від 16.12.2011р. Акт про порушення підписано трьома представниками постачальника електроенергії, які проводили перевірку.

Представник споживача (директор ОСОБА_2) від підпису акту про порушення відмовився.

В акті про порушення також зазначено, що пломби №70315891, №70315892, №70315893, №70315894, №70315895 не порушені.

За результатами проведеної перевірки лічильник №0019946 типу НІК2301АП1 упаковано в сейф-пакет №ДОЕ0000025680.

З метою виявлення втручання в роботу лічильника лічильник №0019946 типу НІК2301АП1 направлено на експертизу.

Комісією у складі заступника начальника ЦСЕПО, представника постачальника електричної енергії, представника територіального органу Держспоживстандарту, за участю представника споживача ОСОБА_2, проведена експертиза лічильника електроенергії та складено акт проведення експертизи лічильника електроенергії №0019946 типу НІК2301АП1 від 26.12.2011р.

За висновком експертизи, викладеним в акті про проведення експертизи від 26.12.2011р. №003110 лічильник електроенергії №0019946 типу НІК2301АП1 визнано непридатним для подальшої експлуатації. Встановлено, що відбувалось заниження показів лічильника, про що свідчать чисельні механічні пошкодження на кожусі в районі крокового двигуна лічильного механізму.

Порушення пломб лічильника експертиза приладу обліку не встановила (п.2 Акту проведення експертизи).

При підписанні акту №003110 проведення експертизи лічильника електроенергії від 26.12.2011 року представник органу Держспоживстандарту висловив особливу думку: держповірником виконано контроль метрологічних характеристик.

29.02.2012р. на засіданні комісії по розгляду акту про порушення Правил користування електричною енергією споживачем -юридичною особо у складі представників публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", за участю представника споживача - приватного підприємства виробничо-торгівельної фірми "Комфорт", розглянутий акт про порушення Д №009465 від 16.12.2011 року.

За результатами розгляду акту про порушення комісією прийнято рішення (оформлене протоколом №233 від 29.02.2012р.) про нарахування приватному підприємству виробничо-торгівельна фірма "Комфорт" за період з 08.11.2011 року по 16.12.2011 року згідно з пунктом 2.6 та за формулою №2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, за недораховану електроенергію -16 344,65грн. та 390,48грн. витрат за проведення експертизи приладу обліку.

Нарахована сума повинна бути сплачена в термін до 16.04.2012р.

Предметом розгляду у даній справі є правомірність застосування до приватного підприємства виробничо-торгівельна фірма "Комфорт" оперативно-господарської санкції, застосованої рішенням комісії публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Марганецької дільниці Нікопольського РЕМ, оформленим протоколом №233 від 29.02.2012р., у вигляді нарахування вартості недорахованої електроенергії у сумі 16 344,65грн. та 390,48грн. витрат за проведення експертизи приладу обліку.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" та п.5.1 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики від 31.07.1996 року №28, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 року за №417/1442 (зі змінами та доповненнями) (надалі Правила) споживання електроенергії можливо лише на підставі договору з енергопостачальником.

Споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України (ст. 26 Закону України "Про електроенергетику").

Статтею 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.

Відповідно до п.6.40 ПКЕЕ, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656.

За порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції -заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором (ст. 235 Господарського кодексу України).

Частиною 1 статті 236 ГК України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Зі змісту вказаних положень чинного законодавства, умов укладеного між позивачем та відповідачем договору (п. 4.2.3.) вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання (ч. 1 ст. 237 Господарського кодексу України).

За частиною 2 статті 237 Господарського кодексу України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Окрім того, право споживача на оскарження в судовому порядку рішення комісії постачальника передбачено пунктом 6.42. Правил, які є обов'язковими для сторін відповідно до пункту 2.1. договору про постачання електричної енергії №369 від 03.07.2009 року.

Відповідно до п. 6.41. Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

Також, п. 6.41. Правил користування електричною енергією містить певні вимоги щодо порядку складання та змісту акту порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті.

Відповідно до п.6.42 Правил КЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (ч.4 п.6.42 ПКЕЕ).

Протокол №233 від 29.02.2012р. відправлений споживачу замовленим листом.

Як встановлено судом, Акт перевірки Д №009465 від 16.12.2011 року, складений працівниками відповідача за результатами перевірки підприємства-позивача, містить вказівку на використання позивачем пристроїв (постійних магнітів), що занижують покази розрахункового приладу обліку. При цьому інформація про вилучення даних пристроїв в акті відсутня, факт використання постійних магнітів на момент перевірки не зафіксований.

0днак, дана обставина не доводить факт втручання споживача у роботу розрахункового приладу шляхом використання сторонніх пристроїв, рівно як не підтверджує той факт, що зміни показників засобу обліку явилися наслідком неправомірних дій споживача.

З метою виявлення втручання в роботу лічильника лічильник №0019946 типу НІК2301АП1 було направлено на експертизу.

Експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється у присутності уповноважених представників власника засобу обліку або організації, яка відповідає за його збереження, постачальника електричної енергії, електропередавальної організації, представника територіального органу, уповноваженого центральним органом виконавчої влади у сфері метрології на проведення державних приймальних і контрольних випробувань і повірки засобів вимірювальної техніки та на проведення атестації методик виконання вимірювань, що використовуються у сфері та/або поза сферою поширення державного метрологічного нагляду (п.3.30 ПКЕЕ).

За висновком експертизи, викладеним в акті про проведення експертизи від 16.12.2011р. №003110 лічильник електроенергії №0019946 типу НІК2301АП1 визнано непридатним для подальшої експлуатації. Експертизою встановлено, що відбувалось заниження показів лічильника, про що свідчать чисельні механічні пошкодження на кожусі в районі крокового двигуна лічильного механізму.

Порушення пломб лічильника експертиза приладу обліку не встановила (п.2 Акту проведення експертизи).

При підписанні акту №003110 проведення експертизи лічильника електроенергії від 26.12.2011 року представник органу Держспоживстандарту висловив особливу думку: держповірником виконано тільки контроль метрологічних характеристик.

Відповідно до підпункту 3 пункту 2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією Методика застосовується на підставі акта про порушення та в разі виявлення пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Однак, факт втручання споживача у роботу розрахункового приладу шляхом використання сторонніх пристроїв (використання магнітів), відповідачем не доведено. За відсутності доказів вилучення сторонніх пристроїв твердження щодо їх використання споживачем являється лише припущенням перевіряючих, а не доведеним фактом.

З урахуванням викладеного, позовні вимоги підлягають задоволенню, а оперативно-господарська санкція, застосована до позивача рішенням комісії по розгляду акта про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору у вигляді нарахування вартості недорахованої електричної енергії та витрат за проведення експертизи приладу обліку підлягає скасуванню.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судовий збір в розмірі 1 073 грн. підлягає стягненню з відповідача.

На підставі п.1 ч.1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір" надмірно сплачений згідно квитанції №590.457.1 від 09.04.2012 року судовий збір в розмірі 21 грн. підлягає поверненню з державного бюджету України.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.ст.1, 33, 34, 44, 49, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити повністю.

Скасувати оперативно-господарську санкцію, застосовану до приватного підприємства виробничо-торгівельної фірми "Комфорт" рішенням комісії Марганецької дільниці Нікопольського РЕМ публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", оформленим протоколом №233 засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору від 29.02.2012 року про нарахування вартості недоврахованої електроенергії у розмірі 16 344,65 грн. та 390,48 грн. витрат за проведення експертизи приладу обліку.

Стягнути з публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (49600, м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, 22, код ЄДРПОУ 23359034) на користь приватного підприємства виробничо-торгівельної фірми "Комфорт" (юридична адреса: 53400, Дніпропетровська область, м. Марганець, вул. Карла Маркса, 52; фактична адреса: 53400, Дніпропетровська область, м. Марганець, вул. Карла Маркса, 26а, код ЄДРПОУ 23364503) судовий збір в розмірі 1 073 грн., про що видати наказ.

Повернути приватному підприємству виробничо-торгівельній фірмі "Комфорт" (юридична адреса: 53400, Дніпропетровська область, м. Марганець, вул. Карла Маркса, 52; фактична адреса: 53400, Дніпропетровська область, м. Марганець, вул. Карла Маркса, 26а, код ЄДРПОУ 23364503) надмірно сплачений судовий збір в розмірі 21 грн., перерахований згідно квитанції №590.457.1 від 09.04.2012 року, яка знаходиться в матеріалах справи, про що видати довідку.

Наказ та довідку видати після набрання рішенням законної сили.

Суддя Н.М.Євстигнеєва

(Дата підписання рішення, оформленого відповідно до вимог

статті 84 Господарського процесуального кодексу України, - 07.06.2012 року)