Постанова

від 01.08.2012 по справі 5/129б

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

01.08.2012 р. справа №5/129б

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: суддівБогатиря К.В. Дучал Н.М., Склярук О.І. При секретарі: Здоренко О.Ю. за участю представників сторін: від боржника:не з'явився від кредитора: від скаржника:Нежигай І.О. -довір. б/н від 20.09.2011р. ТОВ «Торговий дім «Амвросіївський» Капусткіна С.М. -довір. № 43 від 12.01.2012р. розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області" м. Донецьк на ухвалу господарського судуДонецької області від про 05.07.2012р. затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, припинення провадження по справі у справі№ 5/129б (суддя Чорненька І.К.) за заявою кредиторатовариства з обмеженою відповідальністю «Амвросіївське підприємство «Агроремонт»м. Амвросіївка Донецької області до боржникатовариства з обмеженою відповідальністю «Авангард» с. Олексіївське Донецької області пробанкрутство

В С Т А Н О В И В:

Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області" м. Донецьк звернулось до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на ухвалу господарського суду Донецької області від 05.07.2012р. у справі № 5/129б за заявою кредитора товариства з обмеженою відповідальністю «Амвросіївське підприємство «Агроремонт»до товариства з обмеженою відповідальністю «Авангард»про банкрутство.

Апеляційна скарга ухвалою від 17.07.2012р. була прийнята Донецьким апеляційним господарським судом до провадження.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 05.07.2011р. у справі № 5/129б затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ "Авангард"; ліквідовано юридичну особу -ТОВ "Авангард" та припинено провадження у справі № 5/129б.

Ухвала господарського суду мотивована тим, що ліквідатором до суду було надано звіт та ліквідаційний баланс ТОВ "Авангард", з якого вбачається, що ліквідатором проведена інвентаризація майнових активів банкрута, експертна оцінка майна банкрута. Відповідно до матеріалів інвентаризації ліквідатором виявлені такі активи: 4 одиниці сівалок СЗП -3,6 2006р.в. Оцінка майна банкрута проведена суб'єктом оціночної діяльності - ФОП Денисенко С.Ю. Суд першої інстанції не прийняв до уваги посилання банку на те, що ліквідатором в матеріали інвентаризації внесені сівалки СЗПК-3,6 2006р. випуску у кількості 4 штук, при цьому предметом договору про заставу майна № 82/08 від 28.02.2008р. є сівалки СЗПК-5 2006р. випуску у кількості 4 штук. Свої висновки господарський суд обґрунтував з посиланням на лист Управління агропромислового розвитку Амвросіївської районної державної адміністрації № 07-334 від 26.04.2012р., в якому зазначено, що за результатами виїзду для огляду сівалок, які були виявлені в процедурі ліквідації ТОВ "Авангард", встановлено, що представлена техніка є сівалками СЗП-3,6; сівалки модифікації СЗПК-5 в прейскуранті виробництва сільськогосподарської техніки немає.

Також судом першої інстанції була встановлена відсутність інших активів у боржника, що підтверджена довідками з БТІ, МРЕВ, держтехнагляду, відділення земельних ресурсів, ВДВС, матеріалами інвентаризації. За даними Витягу з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна інформація про відомості щодо наявності об'єктів нерухомого майна банкрута відсутня. На підставі рішення комітету кредиторів (протокол засідання комітету кредиторів № 3 від 23.02.2012р.) реалізація майна банкрута проводилась шляхом укладання прямих договорів купівлі -продажу. В ході проведення ліквідаційної процедури були отримані грошові кошти в сумі 24 000грн., які направлені на часткове погашення кредиторських вимог першої черги, забезпечених заставою майна боржника, ПАТ „Акціонерний комерційний промислово -інвестиційний банк" м. Київ в особі філії „Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області" м. Донецьк. У зв'язку з недостатністю майнових активів, кредиторські вимоги другої, третьої, четвертої, шостої та частково першої черг залишились незадоволеними. Документи банкрута здані на зберігання до архіву Олексіївської сільської ради. Звіт та ліквідаційний баланс розглянуті на засіданні комітету кредиторів 04.07.2012р. (протокол засідання комітету кредиторів № 5 від 04.07.2012р.) та схвалені одноголосно. Присутні у судовому засіданні 05.07.2012р. представники кредиторів підтримали затвердження звіту та ліквідаційного балансу, заперечень та зауважень до звіту ліквідатора до суду не надано.

Оскаржуючи ухвалу господарського суду Донецької області від 05.07.2012р. у справі № 5/129б, ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області" м. Донецьк просить її скасувати та направити справу на новий розгляд.

В обґрунтування доводів апелянт посилається на те, що при винесенні оскаржуваної ухвали господарський суд Донецької області порушив норми матеріального права, а саме: ст.ст. 3 1 , 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»(далі-Закон), не надано належної правової оцінки доказам, що призвело до неповного та необ'єктивного дослідження матеріалів справи та до передчасного затвердження ліквідаційного балансу банкрута.

Від арбітражного керуючого Скубченко І.О. надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просить апеляційний суд залишити оскаржувану ухвалу суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Також арбітражним керуючим було надано до апеляційного суду клопотання про розгляд апеляційної скарги без його участі у зв'язку з відрядженням. Колегія суддів апеляційної інстанції задовольняє його, оскільки явка сторін у судове засідання не визнавалась обов'язковою та апеляційний суд обмежений 15-денним строком розгляду апеляційних скарг на ухвалу місцевого господарського суду, передбаченого ч. 2 ст. 102 ГПК України.

ТОВ «Торговий дім «Амвросіївський»також надало відзив на апеляційну скаргу, в якому просить апеляційний суд оскаржувану ухвалу суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників скаржника та кредитора, колегія суддів встановила:

Відповідно до ч. 3 ст. 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі-Закон) справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Як вбачається з поданої ТОВ «Амвросіївське підприємство «Агроремонт»заяви про порушення провадження у справі та доданих до неї документів, боржником -ТОВ "Авангард" не виконано зобов'язань за договором № 14 від 10.03.2010р., за яким заборгованість стягнута у судовому порядку, що підтверджується рішенням господарського суду Донецької області від 17.02.2011р. у справі № 43/299 (сума боргу складає 1 453 559,24грн.). Для стягнення у примусовому порядку заборгованості ВДВС Амвросіївського районного управління юстиції відповідною постановою від 24.03.2011р. відкрив виконавче провадження. Отже, безспірність вимог ініціюючим кредитором була підтверджена належним чином та перевищує 300 мінімальних заробітних плат, крім того вимоги не задоволені протягом 3 місяців. На підставі цього 20.07.2011р. ТОВ "Амвросіївське підприємство "Агроремонт" звернулось до господарського суду з відповідною заявою.

Господарський суд Донецької області ухвалою від 25.07.2011р. за заявою кредитора ТОВ "Амвросіївське підприємство "Агроремонт" на підставі ст.ст. 1, 6, 7, 8, 11, 12 Закону порушив справу про банкрутство ТОВ "Авангард". Також цією ухвалою суд ввів мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою від 17.08.2011р. за результатами підготовчого засідання суд ввів процедуру розпорядження майном боржника, призначив розпорядника майном -арбітражного керуючого Скубченко І.О., зобов'язав ініціюючого кредитора здійснити публікацію про порушення справи № 5/129б про банкрутство ТОВ "Авангард", докази публікації надати суду; затвердив розмір вимог ініціюючого кредитора ТОВ "Амвросіївське підприємство "Агроремонт" в сумі основного боргу 1 453 559,24грн.; встановив дату проведення попереднього засідання на 11.10.2011р.

На виконання вимог ухвали ініціюючим кредитором надано реєстр вимог кредиторів та витяг з газети «Голос України»№157 (5157) від 26.08.2011р. про здійснення публікації про порушення справи про банкрутство (а.с. 86 т. 1).

Відповідно до ч. 1 ст. 14 Закону конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують.

Вимоги конкурсних кредиторів, що заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, - не розглядаються і вважаються погашеними, про що господарський суд зазначає в ухвалі, якою затверджує реєстр вимог кредиторів. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає (ч. 2 ст. 14 цього ж Закону).

За результатами попереднього засідання ухвалою від 15.11.2011р. господарським судом було затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Авангард".

Згідно ч. 1 ст. 16 Закону протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та уповноважену особу акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

До компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: підготовку та укладення мирової угоди; внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість (ч. 8 ст. 16 Закону).

В матеріалах справи є протокол № 1 загальних зборів кредиторів від 23.11.2011р., з якого вбачається про обрання та затвердження складу членів комітету кредиторів у кількості 2 осіб, до якого ввійшли кредитори ТОВ "Амвросіївське підприємство "Агроремонт", ТОВ "Торговий дім "Амвросіївський". Також 23.11.2011р. були проведені засідання комітету кредиторів (протокол № 1 від 23.11.2011р.).

На засіданні комітету кредиторів 21.12.2011р. (протокол № 2 від 21.12.2011р.) було прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Постановою господарського суду Донецької області від 22.12.2012р. боржник визнаний банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура та ліквідатором призначено арбітражного керуючого Скубченко І.О.

За результатами проведеної ліквідаційної процедури ліквідатор надав до господарського суду ліквідаційний звіт та ліквідаційний баланс ТОВ "Авангард".

Відповідно до вимог ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі - продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання - передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Згідно ч. 1 ст. 30 Закону після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах, якщо комітетом кредиторів не встановлено інший порядок продажу майна банкрута.

На засіданні комітету кредиторів 23.02.2012р. (протокол № 3 від 23.02.2012р.) був погоджений інший порядок продажу майна банкрута, а саме: сівалки СЗПК-3,6 2006р.в. у кількості 4 одиниць продати ТОВ «Торговий дім «Амвросіївський»за договорами купівлі-продажу за ціною 24 000 грн., строк оплати -протягом 20 днів після проведення засідання комітету кредиторів (а.с.56-59 т.4). Після цього 07.03.2012р. ліквідатор уклав із ТОВ «Торговий дім «Амвросіївський»договір купівлі-продажу сівалок СЗПК-3,6, 2006р.в. у кількості 4 одиниць за ціною 24 000грн.

Як встановлено судом першої інстанції, що в матеріалах справи є докази про використання грошових коштів, отриманих від продажу майна банкрута, для задоволення кредиторських вимог в порядку черговості, встановленої ст. 31 Закону.

Як вбачається з ліквідаційного балансу, наявного в матеріалах справи, банкрут має лише непокриту кредиторську заборгованості в сумі 5 888,0 тис.грн.

Господарським судом Донецької області встановлено, що у відповідності до вимог ст.25 Закону ліквідатором здійснено заходи, які спрямовані на пошук, виявлення та повернення майна банкрута. Цей факт підтверджується відповідними листами (довідками) з держтехнагляду, БТІ, МРЕВ, відділення земельних ресурсів, ВДВС, даними інвентаризації. Також ліквідатором здійснені заходи щодо виявлення та закриття рахунків у банківських установах. З ліквідаційного балансу вбачається, що кредиторські вимоги залишились не погашеними, майно та грошові кошти відсутні.

За вказаних обставин суд першої інстанції дійшов висновку про те, що за відсутністю майна грошові вимоги кредиторів вважаються погашеними, звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс банкрута підлягають затвердженню, юридична особа - ліквідації і виключенню з Єдиного державного реєстру.

Крім того, в матеріалах справи є постанова про відмову у порушенні кримінальної справи від 02.06.2012р. за зверненням публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області" м. Донецьк за фактом розшуку майна банкрута, яке перебуває у заставі банку. З цієї постанови вбачається, що в договорі купівлі-продажу №08/01-07 від 08.12.2007р. (специфікації до договору) та в договорі застави № 82/08 від 28.02.2008р. під час опису обладнання помилково були зазначені сівалки СЗПК-5 замість сівалок СЗП-3,6, що є технічною опискою. Ця помилка відбулась через відсутність технічної документації на обладнання, в якій булі вказані правильні дані сівалок, а також відсутність на самих сівалках будь-яких позначень. Результати планової інвентаризації відображали наявність 4 сівалок СЗПК-3,6, а не СЗПК-5. Це майно 4 сівалки СЗПК-3,6 2006р.в. було передано ліквідатору.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає доводи, викладені в апеляційній скарзі, необґрунтованими, які не спростовують висновків господарського суду Донецької області, викладених в ухвалі від 05.07.2012р. Тому апеляційна скарга публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області" м. Донецьк не підлягає задоволенню, а ухвала суду від 05.07.2012р. у справі № 5/129б підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст.ст. 99, 103, 105 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області" м. Донецьк на ухвалу господарського суду Донецької області від 05.07.2012р. у справі № 5/129б -залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Донецької області від 05.07.2012р. у справі № 5/129б про банкрутство залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: Н.М. Дучал

О.І. Склярук

Надруковано: 11 прим.

1-скаржнику

1-боржнику

1-арбітр. керуюч

5-кредиторам

1-у справу

1-ГСДО

1-ДАГС