Постанова

від 13.08.2012 по справі 5023/3076/11

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" серпня 2012 р. Справа № 5021/3076/11

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Л.М. Здоровко, суддя О.О. Крестьянінов , суддя О.В. Плахов,

при секретарі - Міракові Г.А.,

за участю представників сторін:

позивача - ОСОБА_1 за довіреністю № 589від 06.06.2012р. ,

відповідача - Мурзаєва Г.В. за довіреністю № 3/12 від 18.06.2012р.,

третьої особи -ОСОБА_3 за довіреністю № 1327 від 08.06.2012р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ОСОБА_4, м. Харків, (вх. №1887Х/2) на рішення господарського суду Харківської області від 01.06.2011 року по справі № 5023/3076/11,

за позовом фізичної особи ОСОБА_5, м. Москва,

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «СААС», м. Харків,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача -фізична особа ОСОБА_4, м. Харків,

про визнання недійсним рішення, -

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_5 звернувся до господарського суду Харківської області з позовом про визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ «СААС»від 02.02.2011 р., оформленого протоколом № 8 в частині питань 1, 2 порядку денного та визнання недійсним Статуту Товариства в новій редакції, затверджений рішенням загальних зборів учасників ТОВ «СААС»від 02.02.2011р. (протокол №8), дата реєстрації 07.02.2011р., номер запису 14801050006043577.

Ухвалою суду 28.04.2011 р. було вжито заходів до забезпечення позову відповідно до якої заборонено ОСОБА_4 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) вносити до порядку денного на розгляд загальних збрів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «СААС»(61177 м. Харків, вул. Залютинська, 4, код 36370455) питання про: визначення основних напрямів діяльності ТОВ «СААС»і затвердження його планів та звітів про їх виконання; внесення змін до Статуту ТОВ «СААС», зміну розміру його статутного капіталу; встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; придбання ТОВ «СААС»частки учасника; обрання та відкликання членів Ревізійної комісії і визначення її повноважень; обрання та відкликання директора ТОВ «СААС», визначення форм контролю за діяльністю директора; розподіл прибутку та збитків ТОВ «СААС»і визначення строку та порядку виплати частки прибутку; виключення учасника з ТОВ «СААС»; прийняття рішення про припинення діяльності ТОВ «СААС», призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу та відчуження майна ТОВ «СААС»на суму, що становить 50 і більше відсотків майна Товариства - до вирішення справи по суті; заборонено ОСОБА_4 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) здійснювати відчуження (купівля-продаж чи відступлення іншим чином) його частки у статутному капіталі ТОВ «СААС»(61177 м. Харків, вул. Залютинська, 4, код 36370455), що складає 98,52% статутного капіталу та відповідно 6 091 625,00 грн. та будь-які дії, пов'язані із переоформленням права власності на вказану частку - до вирішення спору по суті; заборонено Департаменту державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців виконавчого комітету Харківської міської ради проводити державну реєстрацію, перереєстрацію змін до установчих документів ТОВ «СААС»(код 36370455), проводити передачу реєстраційної справи, а також вносити інші зміни до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі - до вирішення справи по суті; накладено арешт на рухоме та нерухоме майно, а також на грошові кошти ТОВ «СААС»(61177 м. Харків, вул. Залютинська, 4, код 36370455) - до вирішення спору по суті.

Рішенням господарського суду Харківської області від 01.06.2011 р. у справі № 5023/3076/11 (суддя Жигалкін І.П.) визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «СААС»від 02.02.2011 р. в частині питань 1 та 2 порядку денного; визнано недійсним Статут ТОВ «СААС» в новій редакції, затверджений рішенням загальних зборів учасників ТОВ «СААС»від 02.02.2011 р. (протокол № 8), дата реєстрації 07.02.2011 р., номер запису 148 010 500060 43 577; скасовано заходи забезпечення позову вжиті судом ухвалою від 28.04.2011 р. за справою 5023/3076/11.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача -ОСОБА_4 з вказаним рішенням місцевого господарського суду від 01.06.2011 р. не погодився та звернувся до апеляційного суду зі скаргою, в якій посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, просить скасувати зазначене рішення та прийняти нове про відмову у задоволенні позову у повному обсязі.

Апелянт вважає, що додаткові внески, які не впливають на розмір часток учасників у статутному капіталі товариства, визначення яких наводиться у частини 2 статті 51 Закону України «Про господарські товариства», за своєю правовою природою не є вкладами, що визначають розмір долі участі учасника у складі господарського товариства; не погоджується з доводами суду першої інстанції про порушення під час проведення зборів учасників товариства положень частини 3 статті 238 ЦК України, відповідно до приписів якої представник не може вчиняти право чин від імені особи, яку він представляє, у своїх інтересах або в інтересах іншої особи, представником якої він одночасно є, оскільки 3-тя особа здійснювала представництво інтересів позивача під час проведення загальних зборів акціонерів ТОВ «СААС»02.02.2011р., тобто реалізувала права учасника товариства, визначені пунктом 6.1. розділу 6 Статуту ТОВ «СААС»та статтею 10 Закону України «Про господарські товариства». Також апелянт не погоджується з твердженням суду про порушення під час проведення загальних зборів ТОВ «СААС»02.02.2011р. вимог статті 60 Закону України «Про господарські товариства», а саме присутності на загальних зборах інших (запрошених) осіб зважаючи на те, що норми вказаного Закону не містять заборони присутність на зборах інших (запрошених) осіб, які не є учасниками даного товариства.

Позивач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому вважає оскаржуване рішення законним та обґрунтованим і підстав для його скасування не вбачає, просить рішення господарського суду Харківської області від 01.06.2011р. у справі № 5023/3076/11 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Спростовуючи посилання апелянта, що суд першої інстанції невірно ототожнив поняття «вклад»та «внесок», надавши їм однакового тлумачення та застосувавши відповідні наслідки, позивач вказує наступне.

Рішенням зборів ТОВ «СААС»від 02.02.2011 р., оформленим протоколом №8 постановлено збільшити розмір статутного капіталу ТОВ «СААС»на 6 000 000,00 грн. В протоколі № 8 вказано, що збільшення відбувається за рахунок внесення вкладу одним учасником, і буде змінений розподіл часток учасників; визначено, що розмір статутного капіталу ТОВ «СААС»складає 6 183 250,00 грн.; після збільшення статутного капіталу розмір частки кожного учасника складає: ОСОБА_4 - 98,52% статутного капіталу, а саме 6 091 625,00 грн.; ОСОБА_5 - 1,48% статутного капіталу, а саме 91 625,00 грн.

Відповідно до частини 2 статті 51 Закону України «Про господарські товариства»зміни вартості майна, внесеного як вклад, та додаткові внески учасників не впливають на розмір їх частки у статутному капіталі, вказаної в установчих документах товариства, якщо інше не передбачено установчими документами. Ця норма захищає первісну домовленість учасників, насамперед щодо розподілу між ними часток.

Також позивач вказує, що жодним нормативним актом, який регулює порядок діяльності підприємницьких (господарських) товариств не передбачено розподілу понять «внесок»і «вклад»відповідно до певної організаційно-правової форми господарського товариства; посилання апелянта про те, що до правовідносин із збільшення статутного капіталу повинна застосовуватися тільки норма статті 52 Закону України «Про господарські товариства»є необґрунтованим, оскільки вказаною нормою визначено умови, за наявності яких можливе таке збільшення.

Позивач вважає посилання апелянта на те, що прийняття спірного рішення від 02.02.2011р. (протокол №8) не вплинуло на розмір частки позивача - ОСОБА_5, як учасника ТОВ «СААС», що розмір частки залишився у нього не змінним, а саме 91 625,00 грн. безпідставним, зважаючи на те, що частка учасника визначається розміром вкладу учасника, у даному випадку сумою грошових коштів, внесених ОСОБА_5 до статутного капіталу товариства при його формуванні, а саме 91 625,00 грн., натомість розмір частки (а не сама частка) визначається у відсотковому відношенні до загального розміру статутного капіталу, який визначено у Статуті ТОВ «СААС».

Крім того, позивач вказує, що прийняття спірного рішення від 02.02.2011 р. (протокол №8) позбавило ОСОБА_5 як учасника, розмір частки якого становив 50% (відсотків) статутного капіталу ТОВ «СААС», більшої частини корпоративних прав:

по-перше, права ініціювати скликання позачергових загальних зборів учасників Товариства відповідно до вимог пп. 10.5.3. п. 10.5. Статуту від 29.12.2010 року, як учасник, який володів більш як 20% (відсотками) голосів;

по-друге, можливості впливати на правомочність загальних зборів учасників Товариства, оскільки відповідно до пп. 10.4.1. п. 10.4. Статуту ТОВ «СААС»від 29.12.2010 року збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють більш як 60% (відсотками) голосів;

по-третє, можливості впливати на прийняття рішень, вирішення яких потребує більш як 50 відсотків загальної кількості голосів учасників Товариства (наприклад, утримуючись від голосування або голосуючи проти), зокрема, відповідно до пп. 10.4.2. п. 10.4. Статуту ТОВ «СААС»від 29.12.2010 року: про визначення основних напрямів діяльності Товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання; про внесення змін до Статуту Товариства; про зміну розміру його статутного капіталу; про виключення учасника Товариства або придбання його частки;

по-четверте, можливість вирішувати питання діяльності Товариства, передбачені п. 10.3 Статуту ТОВ «СААС»від 29.12.2010 р. серед яких: визначення основних напрямів діяльності Товариства; внесення змін до статуту Товариства, зміну розміру його статутного капіталу; обрання та відкликання членів Ревізійної комісії та визначення повноважень цієї комісії; обрання та відкликання директора Товариства, визначення форм контролю за діяльністю директора; затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів Товариства, розподіл прибутку та збитків Товариства, визначення строку та порядку виплати частки прибутку; відчуження майна Товариства на суму, що становить 50 і більше відсотків майна Товариства; створення, реорганізація та ліквідація філій, представництв Товариства та його дочірніх підприємств.

Стосовно права ОСОБА_4 представляти інтереси ОСОБА_5 як учасника ТОВ «СААС»на підставі довіреності № 4-4041 від 10.11.2010р. позивач звертає увагу на те, що апелянт в обґрунтування своєї позиції посилається на п. 6.1., пп. 10.3.14. п. 10.3., пп. 10.4.2. п. 10.4. пп. 10.4.4. та 10.4.6. п. 10.4 Статуту ТОВ «СААС»в редакції, що була затверджена 10.12.2009 р. (протокол №4) та не діяла на час прийняття спірного рішення від 02.02.2011 р.

Представник позивача пояснив судовій колегії, що позивач не був повідомлений про час, дату, порядок денний оскаржуваних загальних зборів Товариства.

Представник відповідач вважає оскаржуване рішення законним та обґрунтованим і підстав для його скасування не вбачає у зв'язку з чим просить рішення господарського суду Харківської області від 01.06.2011р. у справі № 5023/3076/11 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Представник апелянта заявив усне клопотання про відкладення розгляду справи для ознайомлення з матеріалами справи.

Представник позивача заперечував проти відкладення розгляду справи.

Колегія суддів відхиляє дане клопотання, оскільки воно є недоведеним та безпідставним, зважаючи на те, що у апелянта з моменту отримання ухвали Харківського апеляційного господарського суду від 08.06.2012р. про прийняття апеляційної скарги до провадження -21.06.2012р. відповідно до повідомлення про вручення поштового відправлення (т.2, а.с. 132) було достатньо часу для ознайомлення з матеріалами справи.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін та третьої особи, дослідивши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, враховуючи наступне.

Відповідно до Статуту ТОВ «СААС»(нова редакція), зареєстрованого Державним реєстратором виконавчого комітету Харківської міської ради 29.12.2010р. за номером запису 14801050005043577 (а.с. 16-30) учасниками ТОВ «СААС» (надалі - Товариство) є громадянин України : ОСОБА_4, розмір вкладу якого складає 91 625,00 грн., розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає -50%; громадянин Російської Федерації: ОСОБА_5 розмір вкладу якого складає 91 625,00 грн., розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає -50%.

Згідно з пунктом 10.1 Статуту ТОВ «СААС», вищим органом Товариства є загальні збори Учасників. Збори учасників обирають голову Товариства.

Пунктом 10.2 Статуту ТОВ «СААС»визначено, що учасники повідомляються про проведення зборів персонально із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менше як за тридцять днів до скликання Зборів учасників; будь-хто із учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на Зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів; не пізніш як за 7 днів до скликання зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитись з документами, внесеними до порядку денного; учасники Товариства, які беруть участь в зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів; будь-хто з учасників Товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умов, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів.

Відповідно до пункту 10.3 Статуту ТОВ «СААС»до компетенції Зборів учасників товариства віднесено внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; встановлення розміру і порядку внесення учасниками додаткових вкладів, тощо.

Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60% голосів. Брати участь у Зборах учасників з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками Товариства (п.п. 10.4.1., п 10.4 Статуту ТОВ «СААС»).

Рішення Зборів учасників приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників. Рішення про визначення основних напрямів діяльності товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання, рішення про внесення змін до статуту Товариства, у тому числі зміна розміру статутного капіталу, а також рішення про виключення учасника товариства або придбання його частки, вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства (п.п. 10.4.2., п. 10.4 Статуту ТОВ «СААС»).

З питань не включених до порядку денного, рішення можуть прийматись тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах (п.п. 10.4.3., п. 10.4 Статуту ТОВ «СААС»).

Кожен з учасників товариства на Зборах учасників має кількість голосів, пропорційну розміру його частки у Статутному капіталі. Голосування на Зборах учасників проводиться за принципом -на один відсоток Статутного капіталу припадає один голос (п.п. 10.4.4., п. 10.4 Статуту ТОВ «СААС»).

Відповідно до пункту 7.13 Статуту ТОВ «СААС», збільшення статутного капіталу Товариства допускається після внесення учасником свого вкладу у повному обсязі. Порядок внесення додаткових вкладів встановлюється Статутом товариства.

Згідно з п.п. 10.4.5. та 10.4.6., п. 10.4 Статуту ТОВ «СААС», учасник може передати свої повноваження представнику; представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник Товариства вправі передати свої повноваження на зборах іншому Учаснику або представникові іншого учасника товариства шляхом видачі відповідної довіреності або усного повідомлення під час зборів про це.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів Голова Товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати Збори учасників. (п.п. 10.5.3., п. 10.5 Статуту ТОВ «СААС»).

ОСОБА_5 у відповідності до підпункту 10.4.6., пункту 10.4 Статуту ТОВ «СААС»10.11.2010р. видав нотаріально посвідчену довіреність ОСОБА_4 з правом представляти його інтереси з усіма правами наданими учаснику Статутом товариства та діючим законодавством, у тому числі з правом управління та розпорядження належними йому корпоративними правами по вищевказаному товариству ; бути представником на загальних зборах учасників товариства, з правом вирішення усіх питань, по яким у відповідності до закону можливо представництво; підписувати від імені ОСОБА_5 усі необхідні документи, в тому числі зміни до статутних документів товариства (т.1, а.с. 31-32).

Згідно протоколу № 8 від 02.02.2011р. загальних зборів учасників ТОВ «СААС»(а.с. 33-34) на зборах були присутні учасники ТОВ «СААС»- ОСОБА_4 -50% голосів та ОСОБА_4 за ОСОБА_5 (за довіреністю № 4-4041 від 10.11.2010р.) -50% голосів.

З вказаного протоколу вбачається, що на збори були запрошені Тищенко Олександр Григорович - директор товариства, відповідно до Протоколу №1 зборів учасників ТОВ «СААС» від 11.02.2009р. та витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців ( т. 1, а.с.71-73) та ОСОБА_10. Для ведення загальних зборів і протоколу загальних зборів були обрані: голова зборів -ОСОБА_4; секретар зборів -ОСОБА_10

На порядку денного загальних зборів були винесені наступні питання:

1. Збільшення статутного капіталу ТОВ «СААС»на 6 000 000,00 грн. за рахунок внесення вкладу одним учасником, ОСОБА_4, таким чином будуть змінені частки учасників в процентному відношенні;

2. Затвердження змін до Статуту ТОВ «СААС». Викладення Статуту ТОВ «СААС»у новій редакції;

3. Надання повноважень ОСОБА_4 надати документи для реєстрації відповідних змін у встановленому законом порядку.

Також з протоколу вбачається, що по всім питання порядку денного голосували «За»- одностайно та постановили:

1. Збільшити розмір статутного капіталу ТОВ «СААС»на 6 000 000,00 грн., при цьому збільшення відбувається за рахунок внесення вкладу одним учасником, і буде змінений розподіл часток учасників. Збільшення статутного капіталу Товариства можливо здійснити, оскільки учасниками внесені свої вклади у повному обсязі, у тому числі додаткові. Таким чином, розмір статутного капіталу ТОВ «СААС»складає 6 183 250,00 грн. Після збільшення статутного капіталу розмір частки кожного учасника складає: ОСОБА_4 -98,52% статутного капіталу, а саме 6 091 625,00 грн.; ОСОБА_5 -1,48% статутного капіталу, а саме 91 625,00 грн.;

2. У зв'язку зі збільшенням статутного капіталу ТОВ «СААС»- затвердити зміни до статут ТОВ «СААС»шляхом викладення його у новій редакції;

3.Надати повноваження ОСОБА_4 подати та отримати документи щодо реєстрації відповідних змін у встановленому законом порядку.

Протокол № 8 від 02.02.2011р. загальних зборів учасників ТОВ «СААС»був підписаний головою зборів -ОСОБА_4 та секретарем зборів -ОСОБА_10 та засвідчений печаткою ТОВ «СААС».

Також суду надано додаток до протоколу № 8 від 02.02.2011р., в якому зазначено наступне: «Згідно ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»та статті 10, пункту 10.4.1 діючого Статуту загальні збори учасників вважаються повноваженими, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють більш як 60% голосів. Таким чином кворум на зборах є.

У відповідності до статті 59 Закону України «Про господарські товариства» та пункту 10.3 діючого Статуту, до виключної компетенції загальних зборів належить внесення змін та доповнень до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу.

Враховуючи викладене, загальні збори вважаються повноважними та мають право приймати рішення з порядку денного»(т.2, а.с. 35).

Вказаний додаток до протоколу № 8 від 02.02.2011р. підписаний головою зборів -ОСОБА_4 та секретарем зборів - ОСОБА_10 та засвідчений печаткою ТОВ «СААС».

Отже, відповідно до протоколу № 8 від 02.02.2011р. оскаржувані загальні збори учасників Товариства 02.02.2011 р. проводились за наявності кворуму.

Колегія суддів погоджується з доводами апелянта, що твердження суду першої інстанції про порушення під час проведення загальних зборів ТОВ «СААС»02.02.2011р. вимог статті 60 Закону України «Про господарські товариства», а саме присутності на загальних зборах інших (запрошених) осіб не ґрунтуються на нормах Закону України «Про господарські товариства», які не містять заборони бути присутніми на зборах (бути секретарем зборів) інших (запрошених) осіб, які не є учасниками даного товариства.

Державним реєстратором виконавчого комітету Харківської міської ради на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ «СААС» (протокол № 8 від 02.02.2011р.) проведено 07.02.2011р. державну реєстрацію змін до установчих документів за номером запису 14801050006043577 Статуту ТОВ «СААС»(нова редакція) (т.1, а.с. 36-50).

22.04.2011р. ОСОБА_5 звернувся до господарського суду Харківської області про визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ «СААС» від 02.02.2011 р., оформленого протоколом № 8 в частині питань 1, 2 порядку денного та визнання недійсним Статуту ТОВ «СААС»в новій редакції.

Згідно пункту 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства, позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах, порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Відповідно до пункту 19 вказаної Постанови, безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства). При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Згідно статті 50 Закону України «Про господарські товариства»(в редакції 01.01.2011р.) (далі - Закон), товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

Відповідно до статті 51 Закону, установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у статті 4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному (складеному) капіталі. Зміни вартості майна, внесеного як вклад, та додаткові внески учасників не впливають на розмір їх частки у статутному (складеному) капіталі, вказаної в установчих документах товариства, якщо інше не передбачено установчими документами. Ця норма захищає первісну домовленість учасників, насамперед щодо розподілу між ними часток.

У пункті 6 статті 52 вищевказаного Закону та пункту 6 статті 144 ЦК України (в редакції від15.01.2011р.) зазначено, що збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі.

Представники сторін та 3-ї особи не заперечують, що станом на 02.02.2011 р. учасники Товариства внесли свої вклади у повному обсязі.

Згідно статті 58 Закону, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників.

Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства.

Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

У статті 59 Закону зазначено, що до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить:

а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів;

б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

в) виключення учасника з товариства;

г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів. З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Також відповідно до пункту 4 статті 145 ЦК України (в редакції від 15.01.2011р.) до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: 1) визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; 2) внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; тощо. Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

У статті 60 Закону визначено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

Статтею 61 Закону визначено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу.

Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до статті 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Згідно зі статтею 43 цього ж кодексу господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Ні у суді першої інстанції, ні у суді апеляційної інстанції відповідачем або представником ОСОБА_4 не було надано доказів дотримання процедури скликання загальних зборів ТОВ «СААС»визначених пунктом 10.2 Статуту ТОВ «СААС»в редакції 2010р. та статтею 61 Закону, а саме доказів, що позивача було персонально повідомлено про час, дату, місце проведення та порядок денний загальних зборів учасників ТОВ «СААС», що мали відбутися 02.02.2011 р., що було дотримано процедуру надання позивачу інформації про винесення на розгляд загальних зборів питання про збільшення статутного капіталу Товариства, зміну часток учасників.

Крім того, відповідно до частини 2 статті 51 Закону, зміни вартості майна, внесеного як вклад, та додаткові внески учасників не впливають на розмір їх частки у статутному (складеному) капіталі, вказаної в установчих документах товариства, якщо інше не передбачено установчими документами, а статутом ТОВ «СААС»питання щодо порядку зміни частки учасника при внесенні ним додаткового внеску ( вкладу) не врегульовані.

З матеріалів справи вбачається, що позивач 10.11.2010р. видав довіреність на ім'я ОСОБА_4, посвідчену тимчасово виконуючим обов'язки нотаріуса м. Москви Шаповалової Н.П. Щьоткіним Є.В., зареєстровану в реєстрі за № 4-4041, строком на шість місяців без права передоручення, якою уповноважив ОСОБА_4 представляти його інтереси з усіма правами наданими учаснику Статутом товариства та діючим законодавством, у тому числі бути представником на загальних зборах учасників товариства , з правом вирішення усіх питань, по яким у відповідності до закону можливо представництво, з правом управління і розпорядження належними позивачу корпоративними правами, з правом підпису змін до статутних документів товариства.

Згідно з вимогами частини 3 статті 238 ЦК України, представник не може вчиняти правочин від імені особи, яку він представляє, у своїх інтересах або в інтересах іншої особи, представником якої він одночасно є.

Але з викладеного вбачається, що ОСОБА_4 всупереч цьому припису вчинив дії, спрямовані на зменшення розміру частки свого довірителя -ОСОБА_5 в статутному капіталі ТОВ «СААС», учасником якого він одночасно є; фактично в своїх власних інтересах, оскільки внаслідок прийняття ним рішення про збільшення статутного капіталу ТОВ «СААС», зменшення з 50% до 1,48% розміру частки ОСОБА_5, а розмір частки ОСОБА_4 збільшився з 50% до 98, 52% відсотків.

Колегія суддів відхиляє доводи апелянта на те, що прийняття спірного рішення від 02.02.2011р. (протокол №8) не вплинуло на розмір частки позивача - ОСОБА_5, як учасника ТОВ «СААС», що розмір частки залишився у нього не змінним, а саме 91 625,00 грн. безпідставним, зважаючи на те, що частка учасника визначається розміром вкладу учасника, у даному випадку сумою грошових коштів, внесених ОСОБА_5 до статутного капіталу товариства при його формуванні, а саме 91 625,00 грн., натомість розмір частки (а не сама частка) визначається у відсотковому відношенні до загального розміру статутного капіталу, який визначено у Статуті ТОВ «СААС».

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції щодо визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «СААС»від 02.02.2011 р., оформленого протоколом № 8 в частині питань 1, 2 порядку денного та визнання недійсним Статуту Товариства в новій редакції, затвердженій рішенням загальних зборів Товариства від 02.02.2011 р., оскільки оскаржуване рішення загальних зборів Товариства прийнято з порушенням вимог закону та установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства( щодо порядку збільшення розміру статутного капіталу Товариства, порядку зміни розміру часток учасників у зв'язку з внесенням додаткових вкладів, в частині здійснення представництва особи) та спричинило порушення прав та законних інтересів позивача, то і Статут не відповідає вимогам чинного законодавства, був затверджений загальними зборами учасників Товариства із порушеннями, що не можуть бути усунені, порушує права та законні інтереси позивача, як учасника Товариства, пов'язані із його майновою участю у Товаристві, зокрема, обсягом його корпоративних прав, що є підставою для визнання його недійсним.

На підставі викладеного, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду вважає, що рішення господарського суду Харківської області від 01.06.2011 р. по справі № 5023/3076/11 підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга залишенню без задоволення, оскільки доводи, викладені в апеляційній скарзі, не можуть бути підставою для скасування оскаржуваного рішення суду першої інстанції

Керуючись статтями 99, 101, пунктом 1 статті 103, статтею 105 ГПК України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Харківської області від 01.06.2011 року по справі № 5023/3076/11 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття може бути оскаржена протягом двадцяти днів до касаційної інстанції Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Л.М. Здоровко

Суддя О.О. Крестьянінов

Суддя В.О. Плахов