Постанова

від 15.08.2012 по справі 12/111б

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

15.08.2012 р. справа №12/111б

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівБогатиря К.В. Склярук О.І., Ушенко Л.В. При секретарі: Здоренко О.Ю. за участю представників сторін: від боржника:не з'явився від скаржника:не з'явився від арбітражного керуючого не з'явився розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Печерському районі м.Києва Державної податкової служби на ухвалу господарського суду від у справі Луганської області 02.07.2012р. № 12/111б (суддя Палей О.С.) за заявою кредитора товариства з обмеженою відповідальністю «Зевс ЛТД» м. Київ до боржникатовариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім Спецпродпостач" м. Перевальськ Луганської області пробанкрутство

В С Т А Н О В И В:

Державна податкова інспекція у Печерському районі м. Києва Державної податкової служби звернулась до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на ухвалу господарського суду Луганської області від 02.07.2012р. у справі № 12/111б за заявою кредитора ТОВ «Зевс ЛТД»до ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" про банкрутство.

Апеляційна скарга ухвалою від 03.08.2012р. була прийнята до провадження Донецьким апеляційним господарським судом.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 02.07.2012р. у справі № 12/111б затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач"; ліквідовано юридичну особу -ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач"; припинено провадження у справі №12/111б.

Ухвала суду мотивована тим, що 17.05.2012р. згідно акту приймання-передачі ліквідатором від колишнього керівника боржника ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" прийняті статутні, реєстраційні документи та печатка банкрута. У газеті "Голос України" № 98 (5348) від 30.05.2012р. було опубліковано оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. Ліквідатором проведена повна інвентаризація основних засобів, грошових коштів, дебіторської заборгованості та інших матеріальних активів боржника, за результатами якої було виявлено, що основні засоби, матеріальні активи та грошові кошти у боржника відсутні. У боржника не виявлено активів, рухомого та нерухомого майна, необхідних для погашення вимог кредитора. За даними витягів з Державного реєстру обтяжень рухомого майна, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Державного реєстру іпотек відомості про обтяження майна банкрута відсутні. Судом встановлено, що ліквідатором за наслідками проведеної роботи сформувати ліквідаційну масу не виявилося можливим за відсутності майна. На засіданні комітету кредиторів 27.06.2012р. (протокол № 3) було прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про затвердження звіту ліквідатора, завершення ліквідаційної процедури банкрута та ліквідації боржника - ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" як юридичної особи. За таких обставин, суд затвердив звіт та ліквідаційний баланс банкрута, а ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" на його думку підлягає ліквідації як юридична особа, що є підставою для припинення провадження у справі.

Не погоджуючись з прийнятою ухвалою, ДПІ у Печерському районі м. Києва просить апеляційний суд оскаржувану ухвалу господарського суду скасувати та припинити провадження у справі про банкрутство. В обґрунтування доводів апелянт зазначає, що ініціюючим кредитором не була доведена неплатоспроможність боржника, оскільки боржник звітував за 2010 рік з відображення валового доходу на суму 34 669 440грн. та валових витрат на суму 34 669 100грн. Також апелянт посилається на не проведення позапланової перевірки платника податків.

Статтею 101 ГПК України передбачено, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, колегія суддів встановила:

Ухвалою від 02.11.2010р. за заявою ТОВ «Зевс ЛТД»м. Київ господарським судом Луганської області за загальною процедурою порушена справа про банкрутство ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" м. Перевальськ внаслідок фінансової неспроможності.

Ухвалою суду за результатами підготовчого засідання від 29.11.2010р. визнано вимоги ініціюючого кредитора; введено процедуру розпорядження майном; розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Калініну В.В.; зобов'язано ініціюючого кредитора здійснити публікацію в офіційному друкованому виданні про порушення справи про банкрутство.

В газеті «Голос України»від 09.12.2010р. № 233 (4983) здійснено публікацію про порушення справи про банкрутство ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач".

Ухвалою за результатами попереднього засідання від 16.01.2012р. затверджений реєстр вимог кредиторів.

Постановою господарського суду від 14.05.2012р. боржник визнаний банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура та ліквідатором призначений арбітражний керуючий Калініна В.В.

В газеті «Голос України»№ 98 (5348) від 30.05.2012р. опубліковано оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду від 02.07.2012р. затверджено звіт та ліквідаційний баланс ліквідатора, ліквідовано юридичну особу ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" та припинено провадження по справі № 12/111б.

Проаналізувавши матеріали справи, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги ДПІ у Печерському районі м. Києва з урахуванням наступного.

Відповідно до ч. 3 ст. 6 Закону справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Як вбачається з заяви про порушення справи про банкрутство, у зв'язку з невиконанням боржником зобов'язань за договором комісії від 29.12.2009р. рішенням третейського суду від 18.05.2010р. у справі № 10/05-204 було стягнуто борг у сумі 435 000грн. Ухвалою господарського суду Луганської області від 24.06.2010р. видано наказ на примусове виконання рішення третейського суду від 18.05.2010р. ВДВС Перевальського РУЮ постановою від 01.07.2010р. відкрив виконавче провадження.

ТОВ «Зевс ЛТД»звернувся з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" до господарського суду 02.11.2010р., тобто по закінченню чотирьох місяців після відкриття виконавчого провадження ініціюючий кредитор до господарського суду Луганської області з відповідною заявою.

За таких обставин, доводи апелянта стосовно недоведеності ініціюючим кредитором неплатоспроможності є необґрунтованими, оскільки при зверненні до суду з заявою ТОВ «Зевс ЛТД»були дотримані вимоги ст.ст. 1, 6 Закону.

З аналізу економічних показників фінансового стану ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" від 20.12.2010р., проведеного ТОВ Центр арбітражного керування», вбачається, що підтверджена неплатоспроможність боржника та не виявлено ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування банкрутства.

Господарський суд ухвалою від 20.01.2011р. зобов'язав відділ з питань банкрутства у Луганській області надати письмові пояснення щодо проведення аналізу фінансово - господарської діяльності ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" на предмет виявлення ознак фіктивного банкрутства або доведення до банкрутства саме товариством з обмеженою відповідальністю "Центр арбітражного керування" та укладення договору саме із цим підприємством.

Ухвалою від 14.02.2011р. суд зупинив провадження у справі у зв'язку з тим, що кредитор та боржник свідомо ухиляються від надання розпоряднику майна та державного органу з питань банкрутства документів, необхідних для проведення аналізу фінансово-господарської діяльності боржника на предмет виявлення ознак фіктивного банкрутства або доведення до банкрутства. Ця ухвала також направлялась ДПІ у Печерському районі м. Києва.

У зв'язку з цим судом направлено повідомлення до прокуратури Луганської області в порядку ст. 90 ГПК України. Листом від 28.11.2011р. прокуратура повідомила, що Перевальським РВ УМВС України в Луганській області в порядку ст. 97 КПК України проведено перевірку стосовно діяльності ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" та прийнято рішення про відмову у порушенні кримінальної справи на підставі п.п. 2, 11 ст. 6 КПК України. Після проведення перевірки прокуратурою не виявлено підстав для скасування рішення, прийнятого РВ УМВС. Також прокуратура не визначила підстав для оскарження рішення третейського суду від 18.05.2010р. у справі № 10/05-204 за позовом ТОВ «Зевс ЛТД»до ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" про стягнення суми (а.с.138 т.1).

Після отримання відповіді від прокуратури господарський суд поновив провадження у справі про банкрутство (ухвала від 03.01.2012р.).

З урахуванням викладеного вимоги ініціюючого кредитори були визнані обґрунтованими і законними та у зв'язку з відсутністю заявлених вимог інших кредиторів у справі № 12/111б суд затвердив реєстр вимог кредиторів лише у складі ініціюючого кредитора.

На засідання 19.03.2012р. загальних зборів кредиторів (протокол від 19.03.2012р.) обрано комітет кредиторів у складі ТОВ «Зевс ЛТД».

З протоколу № 2 засідання комітету кредиторів від 03.05.2012р. вбачається, що комітетом було прийнято рішення про звернення розпорядника майна до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури з призначенням ліквідатором арбітражного керуючого Калініну В.В., оскільки за даними проведеної інвентаризації, бухгалтерського обліку та аналізу економічних показників фінансового стану боржника у останнього відсутнє майно та майнові активи.

Отже, судом першої інстанції обґрунтовано було визнано боржника банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

За результатами проведення ліквідаційної процедури ліквідатором були здійснені заходи щодо виявлення майна боржника, про що свідчать запити та відповіді державних органів та витяги з Державного реєстру обтяжень рухомого майна; Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Державного реєстру іпотек. Також проведена інвентаризація майна банкрута. Але на стадії ліквідації банкрута майна не виявлено. В матеріалах справи є лист ліквідатора від 28.05.2012р. № 341, адресований ДПІ у Печерському районі м. Києва, в якому міститься повідомлення про визнання ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, також ліквідатор просив податковий орган повідомити про наявність банківських рахунків у банкрута (а.с.115 т.2).

З протоколу № 3 засідання комітету кредиторів від 27.06.2012р. вбачається про прийняті рішення про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу і про зобов'язання ліквідатора звернутись до суду з клопотанням про ліквідацію банкрута як юридичної особи.

Отже, ліквідаційна процедура у справі № 12/111б про банкрутство була проведена з дотриманням вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Стосовно доводів апелянта про неможливість проведення позапланової перевірки, колегія суддів апеляційної інстанції не приймає їх до уваги, тому що про провадження справи про банкрутство ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" було здійснено дві публікації в офіційному друкованому органі -газеті «Голос України».

Крім того, апелянту було відомо про порушення господарським судом Луганської області справи про банкрутство у відношенні ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач", оскільки арбітражний керуючий звертався до ДПІ у Печерському районі м. Києва щодо надання інформації про наявність банківських рахунків у боржника, про що свідчить відповідь ДПІ з зазначенням відкритих рахунків у ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач" (а.с.48 т.2). Також апелянту було відомо про відкриття ліквідаційної процедури, що підтверджується матеріалами справи (а.с.115 т.2). Крім того, господарський суд також направляв до ДПІ у Печерському районі процесуальні документи у справі № 12/111б про банкрутство ТОВ "Торговий дім Спецпродпостач". Але скаржник у період з 29.11.2010р. (ухвала за результатами підготовчого засідання направлялась скаржнику) по 02.07.2012р., тобто на протязі майже двох років провадження у справі про банкрутство, не знайшов часу для звернення до боржника та ліквідатора з вимогою про надання документів для проведення перевірки. Колегія суддів звертає увагу на те, що апелянт, звертаючись з апеляційною скаргою, не навів доводів про вжиття заходів для проведення такої перевірки, а також не надав будь-яких доказів про неможливість проведення перевірки та звернення до керівника боржника або арбітражного керуючого Калініної В.В. з вимогою про надання необхідних документів для проведення перевірки або про їхню відмову у наданні витребуваних документів.

Таким чином, проаналізувавши обставини справи, Донецький апеляційний господарський суд вважає, що ухвала від 02.07.2012р. не підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Печерському районі м. Києва Державної податкової служби на ухвалу господарського суду Луганської області від 02.07.2012р. у справі № 12/111б -залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Луганської області від 02.07.2012р. у справі № 12/111б про банкрутство залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили.

Головуючий К.В.Богатир

Судді: О.І. Склярук

Л.В. Ушенко

Надруковано: 7 прим.

1-скаржнику, 1-боржнику,

1- кредитору, 1-ліквідатору,

1-у справу, 1-ДАГС, 1-ГСЛО