Постанова

від 10.10.2012 по справі 5009/11/12

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

26.09.2012 р. справа №5009/11/12

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівМартюхіної Н.О., Геза Т.Д., Ушенко Л.В. від скаржникаРусланова Г.М. від заявникане з'явився від боржникане з'явився розглянувши апеляційні скарги 1. Заступника прокурора Запорізької області в інтересах держави в особі в Державної податкової інспекції у Солом'янському районі м. Києва 2. Державної податкової служби у м. Києві 3. Державної податкової інспекції у Солом'янському районі м. Києва на ухвалу господарського суду Запорізької області від 20.02.2012 року у справі№5009/11/12 (Юлдашев О.О.) за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Адпак Україна», м. Київ до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Евентус Телеком», м. Запоріжжя пробанкрутство ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 04.01.2012р. за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Адпак Україна», м. Київ до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Евентус Телеком», м. Запоріжжя порушена справа про банкрутство №5009/11/12 з врахуванням особливостей передбачених ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; справу призначено до розгляду на 12.01.2012р.

Постановою господарського суду Запорізької області від 12.01.2012р. Товариство з обмеженою відповідальністю «Евентус Телеком», м. Запоріжжя визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено ініціюючого кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Адпак Україна», м. Київ.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 20.02.2012р. звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута затверджено, ліквідовано Товариство з обмеженою відповідальністю «Евентус Телеком», м. Запоріжжя, провадження у справі припинено.

Ухвала суду мотивована тим, що ліквідатором було надано звіт та ліквідаційний баланс, яким встановлено, що за результатами ліквідаційного балансу у банкрута не залишилось майна для здійснення своєї статутної діяльності. Тому суд першої інстанції дійшов висновку про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Не погоджуючись з прийнятою ухвалою суду першої інстанції, до Донецького апеляційного господарського суду звернулись з апеляційними скаргами на неї Заступника прокурора Запорізької області подав апеляційну скаргу в інтересах держави в особі в Державної податкової інспекції у Солом'янському районі м. Києва, Державна податкова служба м. Києва та Державна податкова інспекція у Солом'янському районі м. Києва, в якій вони просять апеляційний суд скасувати ухвалу суду першої інстанції, а провадження у справі припинити.

В підтвердження доводів Заступника прокурора Запорізької області посилається на те, що господарський суд належним чином не з'ясував дійсні обставини справи, не дав оцінки всім зібраним по справі доказам, не використав усіх заходів для здійснення повного та своєчасного розгляду справи. Порушення вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а саме до матеріалів справи не надано постанову про відкриття виконавчого провадження із зазначенням дати відкриття, у зв'язку із чим неможливо встановити дату відкриття виконавчого провадження; не додержавний трьох місячний строк; судом не досліджена суть і розмір вимог кредитора до боржника; судом не взято до уваги, що згідно з протестом про не оплату векселя місцем пред'явлення платежу визначено м. Київ, хоча боржника зареєстровано у місті Запоріжжя; ініціюючим кредитором не надано доказів неможливості встановити місцезнаходження керівних органів боржника, довідки реєструю чого органу про відсутність боржника за його місцезнаходженням, документів органу зв'язку про неможливість вручення кореспонденції боржнику за його юридичною чи поштовою (фактичною) адресою; в матеріалах справи відсутня інформація від фінансових органів, митних органів та інших контролюючих органів, яка підтверджує відсутність господарської діяльності з моменту подання останньої звітності; не надано оцінку тому факту, що в матеріалах справи відсутні які-небудь документи, що підтверджують реєстрацію рішення учасників в ЄДР; не надано оцінку та не з'ясовано факту відсутності чи наявності в ЄДР запису про відсутність юридичної особи боржника за її місцезнаходженням; матеріали справи не містять докази повідомлення ліквідатора до ДПІ у Солом'янському районі м. Києва, як можливого кредитора у справі про банкрутство; не підтверджений належним чином матеріалами справи також факт наявності (відсутності) рухомого та нерухомого майна, відсутність коштів на рахунках банкрута; ліквідатором не проведено належним чином розшуку майна боржника, взагалі не встановлена наявність розрахункових рахунків і відповідно грошових коштів на них, а отже не сформовано ліквідаційну масу.

Скаржник вказує на те, що ухвала суду першої інстанції про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу не містить аналізу звіту ліквідатора, не дає оцінки наявності (відсутності) необхідних додатків до звіту ліквідатора, зокрема запитів до відповідних органів, у тому числі державної виконавчої служби, банківських установ у яких обслуговувався боржник, даних інвентаризації майна боржника, не мотивує висновків суду про необхідність ліквідації юридичної особи боржника.

Ухвалою від 09.08.2012р. апеляційна скарга була прийнята до провадження Донецьким апеляційним господарським судом у складі головуючого судді -М'ясищева А.М., суддів -Будко Н.В., Манжур В.В.

В підтвердження доводів Державна податкова служба м. Києва посилається на те, що ліквідатором при зверненні до суду із заявою про визнання боржника банкрутом не були дотримані вимоги ст. 7, ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»так як не надано достатніх доказів відсутності платоспроможності боржника. Вказує на те, що боржник подав останню декларацію з податку на додану вартість до органів ДПС за жовтень 2011 року. Посилається на те, що визнання боржника банкрутом та затвердження ліквідаційного балансу за спрощеною системою унеможливлює проведення перевірки та встановлення обсягу податкових зобов'язань по сплаті податків, а також порушують права ДПС у м. Києві, як податкового органу. Також, вказує на те, що 29.05.2012р. слідчим СВ ДПІ у Дарницькому районі м. Києва порушено кримінальну справу №73-00211 відносно причетності громадянина Рошко Р.Ю. до реєстрації ТОВ «Адпак Україна»за ознаками злочину передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України, який підписав заяву про порушення справи про банкрутство ТОВ «Евентус Телеком».

Ухвалою від 13.08.2012р. апеляційна скарга була прийнята до провадження Донецьким апеляційним господарським судом у складі головуючого судді -М'ясищева А.М., суддів -Будко Н.В., Манжур В.В.

У зв'язку з лікарняним судді Манжур В.В., склад колегії був змінений, а саме: головуючого судді -М'ясищева А.М., суддів -Будко Н.В., Москальова І.В.

У зв'язку із хворобою головуючого судді М'ясищева А.М., справа була направлена на автоматичний розподіл.

10.09.2012р. розпорядженням голови суду була сформована колегія у складі: головуючого судді -Мартюхіна Н.О., суддів -Азарова З.П., Кододова О.В.

У зв'язку із відпусткою суддів Азарова З.П. та Кододова О.В., склад колегії був змінений, а саме: головуючого судді -Мартюхіна Н.О., суддів -Геза Т.Д., Ушенко Л.В.

В підтвердження доводів Державна податкова інспекція у Солом'янському районі м. Києва посилалась на те, що судом першої інстанції порушено норми ст. ст. 33, 34, 41 ГПК України та ст. ст. 23, 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Вказує на те, що ліквідатором не було письмово повідомлено ДПІ у Солом'янському районі м. Києва, як відомого кредитора, про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом.

Ухвалою від 19.08.2012р. апеляційна скарга була прийнята до провадження Донецьким апеляційним господарським судом у складі головуючого судді -Мартюхіна Н.О., суддів -Геза Т.Д., Ушенко Л.В.

Прокурор наполягає на задоволенні апеляційної скарги з підстав викладених у останній.

Представники ініціюючого кредитора (ліквідатор) та боржника у судові засідання апеляційної інстанції не з'явилися. Відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України про час і місце проведення судового засідання сторін по справі було повідомлено належним чином. Явка сторін у судові засідання апеляційної інстанції не була визнана обов'язковою.

Особливості меж перегляду справи в апеляційній інстанції, передбачені нормами ст. 101 ГПК України, які полягають у тому, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу . Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Нормами частини 2 цієї статті передбачено, що апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі .

Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Провадження у даній справі здійснюється в порядку ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яка передбачає спрощену процедуру банкрутства відсутнього боржника.

Провадження у даній справі здійснюється в порядку ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яка передбачає спрощену процедуру банкрутства відсутнього боржника.

Відповідно до ч. 3 ст. 6 Закону про банкрутство справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Відповідно до ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі, якщо громадянин-підприємець або керівні органи боржника -юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

Згідно п.104 Постанови №15 Пленуму Верховного суду України від 18.12.2009 року "Про судову практику в справах про банкрутство" заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника є підставою для порушення провадження у справі у випадку наявності будь-якої з підстав, передбачених частиною першою статті 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а не виключно за наявності всієї сукупності перелічених у цій статті підстав.

Вимоги до заяви про порушення справи про банкрутство встановлені ст. 7 Закону.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону заява про порушення справи про банкрутство подається боржником або кредитором у письмовій формі, підписується керівником боржника чи кредитора (іншою особою, повноваження якої визначені законодавством або установчими документами), громадянином - суб'єктом підприємницької діяльності (його представником) і повинна містити, зокрема: виклад обставин, які підтверджують неплатоспроможність боржника, з зазначенням суми боргових вимог кредиторів, а також строку їх виконання, розміру неустойки (штрафів, пені), реквізитів розрахункового документа про списання коштів з банківського або кореспондентського рахунку боржника та дату його прийняття банківською установою боржника до виконання.

Відповідно до ч. 8 ст. 7 Закону до заяви кредитора додаються відповідні документи: рішення суду, господарського суду, які розглядали вимоги кредитора до боржника; копія неоплаченого розрахункового документа, за яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника, з підтвердженням банківською установою боржника про прийняття цього документа до виконання із зазначенням дати прийняття, виконавчі документи (виконавчий лист, виконавчий напис нотаріуса тощо) чи інші документи, які підтверджують визнання боржником вимог кредиторів; докази того, що вартість предмета застави є недостатньою для повного задоволення вимоги, забезпеченої заставою у разі, якщо єдина підтверджена вимога кредитора, який подає заяву, забезпечена активами боржника.

За змістом ч. 3 ст. 6, ч. ч. 1, 8 ст. 7 Закону справа про банкрутство порушується господарським судом лише у разі підтвердження кредитором неплатоспроможності боржника документами, які кредитор зобов'язаний додати до заяви про порушення провадження у справі про банкрутство.

Як вбачається із заяви про порушення справи про банкрутство та доданих до неї документів, підставами для порушення справи за ст. 52 Закону є те, що в рахунок погашення заборгованості боржник передав кредитору простий вексель АА №23353351 від 11.11.2011р. на суму 9795,00грн. який, був опротестований в неплатежі 14.11.2011 року та вчинений виконавчий напис нотаріуса 15.11.11р. Цей напис був пред'явлений для примусового виконання до Жовтневого ВДВС Запорізького МУЮ. Державним виконавцем повернутий виконавчий документ у зв'язку з тим, що боржник не знаходиться за адресою вказаною у виконавчому документі та відповіді Головного управління статистики у Запорізькій області.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 04.01.2012р. була порушена справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Евентус Телеком»за спрощеною процедурою на підставі ст. 52 Закону.

Згідно ч. 2 ст. 52 Закону, господарський суд у двотижневий строк з дня винесення ухвали про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника виносить постанову про визнання відсутнього боржника банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру і призначає ліквідатором ініціюючого кредитора за згодою останнього.

В постанові про визнання боржника банкрутом підставами для визнання боржника банкрутом згідно ст. 52 Закону як відсутнього боржника господарський суд Запорізької області визначає, що заборгованість у сумі 9795,00грн. підтверджується: простим векселем серія АА №23353351 від 11.11.2011р. на суму 9795,00грн., протестом про не оплату векселя від 14.11.2011р., виконавчим написом нотаріуса від 15.11.2011р. Для примусового виконання виконавчий напис нотаріуса було направлено для виконання до Жовтневого ВДВС Запорізького МУЮ. Жовтневим ВДВС Запорізького МУЮ було винесено постанову про повернення виконавчого документа стягувачеві, у зв'язку з відсутністю боржника за місцезнаходженням, яке вказано у довідці Головного управління статистики у Запорізькій області, що підтверджується актом державного виконавця від 23.11.2011р.

Враховуючи те, що при розгляді справи суду слід перевірити підстави внесення та наявність такого запису про відсутність боржника за його місцезнаходженням до Єдиного державного реєстру, належним чином з'ясувати факт наявності або відсутності підприємницької діяльності боржника та, відповідно, дослідити правомірність застосування до нього спрощеної процедури банкрутства відсутнього боржника, суд встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, провадження у справі про банкрутство боржника було порушено за заявою ТОВ «Адпак Україна». Заява мотивована неспроможністю боржника погасити заборгованість за векселем в розмірі 9795,00 грн., що підтверджується виконавчим написом нотаріуса на векселі.

На підтвердження факту відсутності боржника за юридичною адресою: м. Запоріжжя, вул. Запорізька, 14, ініціюючий кредитор посилається на акт ВДВС Жовтневого Запорізького МУЮ та постанову державного виконавця про повернення виконавчого документу стягувачу, у зв'язку з неможливістю виконати виконавчий документ та відсутність боржника за адресою вказаною у виконавчому документі та відповіді Головного управління статистики у Запорізькій області.

На інші ознаки відсутності підприємницької діяльності ініціюючий кредитор в заяві про порушення справи про банкрутства не посилався.

Постановою суду від 08.12.2011 року ПП «Голден Сіті»визнаний банкрутом з урахуванням особливостей визначених ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», відкрита ліквідаційна процедура, ліквідатором призначений ініціюючий кредитор -ТОВ «Адпак Україна».

Зазначена постанова мотивована тим, що заявлені вимоги кредитора підтверджуються постановою державного виконавця та актом державного виконавця від 23.11.11р., які встановлюють відсутність боржника за місцезнаходженням та протоколом загальних зборів учасників ТОВ «Евентус Телеком»№11/2 від 11.11.2011р., яким прийнято рішення про припинення діяльності боржника шляхом ліквідації.

Однак, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду вважає, що господарський суд Запорізької області при прийнятті постанови про визнання боржника банкрутом належним чином не перевірив належність та допустимість доказів, які б підтверджували документально факт відсутності боржника за місцезнаходженням та припинення підприємницької діяльності.

Наявний в матеріалах справи акт державного виконавця та постанова державного виконавця про повернення виконавчого документу, що складений ВДВС Жовтневого Запорізького МУЮ не може бути належним доказом відсутності боржника за його місцезнаходженням.

Відповідно до вимог ст. 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням, про відсутність підтвердження відомостей про юридичну особу, а також відомості про зареєстровані найменування юридичних осіб.

Відповідно до вимог ч.1,3 ст. 18 вказаного Закону, якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін. Якщо відомості, які вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.

Даний Закон також визначає порядок внесення до Єдиного державного реєстру записів про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням, які здійснюються державним реєстратором (п.7 ст. 19).

Пункт 7 ст.19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визначає порядок внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців (далі по тексту скорочена назва - Єдиний державний реєстр) записів про відсутність юридичної особи за місцезнаходженням, які здійснюються державним реєстратором.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що відповідно до вимог ст.34 Господарського процесуального кодексу України, лише факт внесення відомостей про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням до реєстру може слугувати доказом відсутності боржника за місцезнаходженням.

В матеріалах справи, на час прийняття постанови про визнання боржника банкрутом, відсутні будь-які дані з реєстру, в яких би містилися вищезазначені записи. Наявна в матеріалах справи виписка з ЄДРПОУ (арк. спр. 16), станом на 09.11.11р. не містить даних про перебування ТОВ «Евентус Телеком»в процесі припинення підприємницької діяльності чи про відсутність юридичної особи за місцезнаходженням. Будь-які інші виписки чи довідки із ЄДРПОУ стосовно ТОВ «Евентус Телеком»в матеріалах справи відсутні.

Також, як встановлено з матеріалів справи, 11.11.2011 року ТОВ «Евентус Телеком»переданий ТОВ «Адпак України»простий вексель серія АА №2335351 на суму 9795,00 грн. із строком оплати за пред'явленням, який, був опротестований в неплатежі 14.11.2011 року та вчинений виконавчий напис нотаріуса 15.11.11р. Цей напис був пред'явлений для примусового виконання до Жовтневого ВДВС Запорізького МУЮ. Державним виконавцем повернутий виконавчий документ у зв'язку з тим, що боржник не знаходиться за адресою вказаною у виконавчому документі та відповіді Головного управління статистики у Запорізькій області.

Згідно ч. 2 ст. 40 Закону про виконавче провадження розшук боржника - юридичної особи та іншого майна боржника організовує державний виконавець. Розшук оголошується відповідно за місцем виконання рішення або за останнім відомим місцем проживання, перебування, місцезнаходженням боржника чи місцезнаходженням його майна, або за місцем проживання (місцезнаходженням) стягувача.

Аналізуючи вищевказану норму та в силу наданих законом повноважень державному виконавцю суд виходить з того, що обов'язком державного виконавця є здійснення комплексу дій з примусового виконання, до якого відноситься й розшук майна, а не встановлення фактів знаходження або відсутність за юридичною адресою боржника.

Незважаючи на те, що в матеріалах справи відсутня постанова про відкриття виконавчого провадження, але порівнявши дати прийняття виконавчого напису нотаріуса від 14.11.2011 рік із датою винесення постанови державного виконавця про повернення виконавчого документу -23.11.2011 рік судом апеляційної інстанції встановлено, що виконавче провадження здійснювалось не більше ніж 9 календарних днів, за цей строк об'єктивно неможливо застосувати навіть всі процесуальні виконавчі дії, що стосуються встановлення місцезнаходження боржника, його посадових осіб, засновників та інше, не вказуючи вже про примусові заходи до боржника.

Фактично виконавче провадження складається лише із єдиної дії виконавця: виходу державного виконавця за адресою боржника, яка вказана у виконавчому документі.

Зазначені обставини є грубим порушенням Закону України «Про виконавче провадження», проте суд першої інстанції не звернув будь-якої уваги на вищезазначені обставини.

Наявний в матеріалах справи протокол №11/2 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Евентус Телеком», яким вирішено припинити діяльність ТОВ «Евентус Телеком»шляхом ліквідації, суд апеляційної інстанції не приймає до уваги. Зазначений протокол складений та підписаний власником ТОВ «Евентус Телеком»- Ц. Лаша.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що будь-які відомості до Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб -підприємців з приводу припинення діяльності боржника за рішенням засновників, не вносилися та в матеріалах справи відсутні. Таким чином, зазначені обставини не підтверджені належними доказами. Само по собі наявність такого рішення в матеріалах справи не змінює стану юридичної особи та не зв'язаний з наслідками подальшої процедури припинення боржника або відсутності підприємницької діяльності.

У зв'язку з чим, суд апеляційної інстанції вважає, що жодна з ознак, які є підставою в силу ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», отримання статусу суб'єкту як відсутнього боржника не підтверджено матеріалами справи та фактичними обставинами.

Таким чином, твердження суду першої інстанції про незнаходження боржника за юридичною адресою не підтверджено матеріалами справи.

Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів вважає, що на момент порушення провадження у справі ініціюючий кредитор не надав суду доказів відсутності за місцезнаходженням, доказів відсутності підприємницької діяльності, припинення підприємницької діяльності провадження у справі про банкрутство ТОВ «Евентус Телеком»за спрощеною процедурою було порушено необґрунтовано, а тому визнання боржника банкрутом за відсутності належних доказів на підтвердження підстав передбачених статтею 52 Закону згідно постанови суду від 12.01.2012 року є незаконним.

Згідно ст. 25 Закону з дня свого призначення ліквідатор виконує повноваження керівника боржника банкрута, аналізує фінансове становище банкрута, очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу, здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством, вживає заходів спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

Частиною 5 статті 52 Закону передбачено, що ліквідатор письмово повідомляє про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника , які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами банкрута.

Після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються:

показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації);

відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу;

копії договорів купівлі-продажу та акти приймання - передачі майна;

реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів;

документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів (ч. 1 ст. 32 Закону).

Отже, законодавцем передбачено подання за наслідком проведеної ліквідаційної процедури повного звіту ліквідатора про всі дії, вчинені ліквідатором в ході процедури ліквідації, та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом, та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками всієї ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів).

До явних (відомих) кредиторів крім тих, що обліковані згідно бухгалтерських даних боржника, на думку колегії суддів, слід відносити усіх потенційних кредиторів в особі державних контролюючих органів, оскільки їх право контролю за повнотою сплати боржником податків, зборів та інших платежів до державного бюджету є явним та відомим для самого боржника.

З довідки Головного управління статистики у Запорізькій області станом на 22.11.2011р., видно, що графі: "Дата державної реєстрації»зазначено: "18.06.2009", в графі місце знаходження реєстраційної справи: Солом'янська районна в місті Києві державна адміністрація; в графі: "Місцезнаходження" ТОВ «Евентус Телеком»вказано адресу: 69095, Запорізька область, м. Запоріжжя, Жовтневий район, вул. Запорізька, 14. В графі: дата останньої реєстраційної дії -09.11.11р., тобто зміна адреси боржника відбулась 09.11.2011р.

З наведеного вбачається, що боржник змінив своє місцезнаходження лише 09.11.2011р., а весь час свого існування здійснював підприємницьку діяльність за попереднім місцезнаходженням в м. Києві.

Як вбачається з доданого ліквідатором звіту, ним були направлені запити до можливих кредиторів у м. Запоріжжі за новим місцем реєстрації банкрута, а саме: ВАТ «Запоріжжяобленерго», Жовтневого відділу державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції, Південний міжрайонний центр зайнятості в м. Запоріжжя, ПАТ "Запоріжгаз", Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань в м. Запоріжжя, Відділення виконавчої дирекції Запорізького обласного Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, Управління пенсійного фонду в Жовтневому районі м. Запоріжжя, Концерну "Міські теплові мережі".

Проте, в матеріалах справи відсутні докази направлення ліквідатором відповідних запитів з метою виявлення потенційних кредиторів за попереднім місцезнаходженням -в м. Києві.

При зміні місцезнаходження банкрута на м. Запоріжжя на обліку у всіх контролюючих державних органах за новим місцем знаходження боржник не був зареєстрований, тому відповіді цих органів є недостатніми для з'ясування обставин наявності або відсутності боргу по страховим внескам та іншим обов'язковим платежам. Здійснення боржником підприємницької діяльності саме у м. Києві підтверджується цими матеріалами справи. Але ліквідатор в порушення ч. 5 ст. 52 Закону не повідомив всі державні контролюючи органи м. Києва за місцем фактичної підприємницької діяльності про банкрутство ТОВ «Евентус Телеком», не з'ясував про наявність або відсутність інформації про повноту та своєчасність сплати обов'язкових та інших платежів.

З матеріалів справи, у тому числі й з доданих до ліквідаційного звіту розширених відомостей про платника податку (арк. спр. 59), вбачається, що боржник з 19.06.09р. перебуває на обліку в ДПІ у Солом'янському районі м. Києва., змінивши місцезнаходження на м. Запоріжжя, продовжує перебувати на обліку в той же самій ДПІ.

В матеріалах справи відсутні докази того, що безпосередньо ліквідатором досліджувались місцезнаходження банкрута в м. Запоріжжя та попереднє місцезнаходження банкрута в м. Києв з метою виявлення та отримання від посадових осіб банкрута бухгалтерської та іншої документації, печатки і штампа, матеріальних та інших цінностей банкрута.

Таким чином, матеріали справи свідчать про неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків у цій справі про банкрутство, про відсутність повного та об'єктивного розгляду місцевим господарським судом всіх обставин справи та відсутність законних підстав для затвердження звіту та ліквідаційного балансу банкрута, припинення провадження по справі.

Крім того, суд апеляційної інстанції зауважує на тому, що щодо громадянина Рошко Р.Ю., яким підписана заява про визнання боржника -Товариство з обмеженою відповідальністю «Евентус Телеком», до реєстрації ТОВ «Адпак Україна»порушена кримінальна справа №73-00211 за ознаками злочину передбаченого ч. 2 ст. 205 Кримінального кодексу України.

Як видно із матеріалів справи докази повідомлення органів Державної податкової інспекції відсутні, у зв'язку з чим посилання скаржника на позбавлення їх фактичної можливості здійснити перевірку застосувати, вважаються судом апеляційної інстанції обґрунтованими.

У випадку невідповідності поданих документів вимогам Закону та відсутності підстав для порушення справи про банкрутство, суд має припинити провадження у справі.

Зі змісту ч. 1 ст. 5 вказаного Закону вбачається, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Частиною 2 статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Таким чином, місцевий господарський суд здійснив провадження у справі про банкрутство боржника, не дослідивши доказів щодо наявності тих підстав, на які посилався скаржник, а за таких обставин здійснене у справі провадження не можна вважати законним з моменту його порушення.

Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла до висновку, що доводи заявника апеляційної скарги щодо відсутності достатніх доказів неплатоспроможності боржника та відсутність його за місцезнаходженням є обґрунтованими та доведеними.

Судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що в матеріалах справи немає жодних доказів, які б підтверджували неплатоспроможність боржника -ТОВ «Евентус Телеком»та відсутність його за місцезнаходженням. Висновки суду першої інстанції щодо наявності підстав для визнання боржника банкрутом на підставі ст.52 "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у зв'язку з наявністю ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, є такими, що не відповідають нормам законодавства про банкрутство.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 103 Господарського процесуального кодексу України передбачено право апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги скасовувати рішення повністю або частково і припинити провадження у справі або залишити позов без розгляду повністю або частково.

Судова колегія Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що підставою для скасування оскаржуваної ухвали є п.п. 1, 2, 3, 4 ч. 1 ст. 104 Господарського процесуального кодексу України. Провадження у справі 5009/11/12 про банкрутство ТОВ «Евентус Телеком»підлягає припиненню.

Керуючись ст.ст. 80, 99, 101, 102, 103, 104, 105, 106 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Заступника прокурора Запорізької області в інтересах держави в особі в Державної податкової інспекції у Солом'янському районі м. Києва, Державної податкової служби у м. Києві, Державної податкової інспекції у Солом'янському районі м. Києва на ухвалу господарського суду Запорізької області від 20.02.2012 року по справі №5009/11/12 -задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 20.02.2012 року по справі №5009/11/12 про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу, ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Евентус Телеком», м. Запоріжжя та припинення провадження у справі -скасувати.

Провадження у справі №5009/11/12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Евентус Телеком», м. Запоріжжя припинити.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Копію постанови направити державному реєстратору за місцем знаходження Товариства з обмеженою відповідальністю «Евентус Телеком», м. Запоріжжя для внесення до Єдиного державного реєстру відповідного запису щодо судового рішення про припинення провадження у справі про банкрутство.

Головуючий суддя Н.О. Мартюхіна

Судді: Т.Д. Геза

Л.В. Ушенко