Постанова

від 10.10.2012 по справі 12/118-б-10

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м.Херсон, вул. Горького, 18

тел. /0552/ 49-31-78, 42-06-22, 32-11-36

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" жовтня 2012 р. Справа № 12/118-Б-10

Господарський суд Херсонської області у складі судді Сулімовської М. Б., при секретарі Джафаровій М.Б., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за заявою: Фізичної особи ОСОБА_1, м.Херсон

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Лотос ЛТД", м.Херсон

про визнання банкрутом

за участю представників сторін:

від ініціюючого кредитора: ОСОБА_2 - представник за довіреністю ВРЕ № 702522 від 21.01.2011 р.;

від кредитора ТОВ "Форвард": Комадовський Д.М. (паспорт серії НОМЕР_1, виданий Суворовським РВ УМВС України в Херсонській області 24.05.1996 р.), представник за довіреністю від 08.07.2012 р.;

від боржника: ОСОБА_4, представник за довіреністю від 24.01.2012 р.;

за участю розпорядника майна Клигіної І. В. (ліцензія АВ № 470241 від 13.03.10 р.);

за участю арбітражного керуючого Галки Л.Б. (ліцензія АГ №580393 від 16.08.2011р.).

в с т а н о в и в:

Ухвалою від 16 листопада 2010 року господарський суд за заявою кредитора - фізичної особи ОСОБА_1, м.Херсон порушив провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Лотос ЛТД", м.Херсон.

Ухвалою від 10 жовтня 2011 року затверджено реєстр вимог кредиторів, відповідно до якого вимоги ОСОБА_1 було задоволено частково, у сумі 765460,93 грн.; 35624,18 грн. - відхилено. Вимоги ТОВ "Форвард" визнано у повному обсязі у сумі 1813005,04 грн.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2011р. апеляційну скаргу фізичної особи ОСОБА_1 на ухвалу місцевого господарського суду від 10.10.11р. про затвердження реєстру вимог кредиторів було залишено без задоволення, а зазначену ухвалу - без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 24 січня 2012 року касаційну скаргу фізичної особи ОСОБА_1 задоволено частково, ухвалу господарського суду Херсонської області від 10.10.2011р. і постанову Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2011р. в частині визнання кредиторських вимог ТОВ "Форвард" скасовано та в цій частині справу передано на новий розгляд до місцевого господарського суду.

Під час нового розгляду ухвалою від 11.09.2012р. частково визнано вимоги кредитора товариства з обмеженою відповідальністю "Форвард", м.Одеса до товариства з обмеженою відповідальністю "Лотос ЛТД", мХерсон в сумі 856580 грн. 58 коп., решту вимог в сумі 956424 грн. 46 коп. - відхилено.

Цією ж ухвалою зобов'язано розпорядника майна в 10-ти денний строк скликати і провести перші загальні збори кредиторів, яким утворити комітет кредиторів і визначитися щодо подальшої процедури банкрутства боржника; протоколи зборів кредиторів і засідання комітету кредиторів, відповідне рішення комітету кредиторів та аналіз фінансового становища боржника розпоряднику майна подати до суду. Призначено наступне судове засідання для розгляду питання щодо подальшої процедури банкрутства боржника на 26.09.2012р.

26.09.2012р. розпорядником майна подано звіт та аналіз фінансового стану підприємства-боржника; представником голови комітету кредиторів подано клопотання про введення ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Галки Л.Б.; представником ініціюючого кредитора подано клопотання про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Клигіної І.В. Крім цього, до суду надійшли заяви арбітражних керуючих Галки Л.Б. та Клигіної І.В. про участь у справі в якості ліквідатора боржника.

В судовому засіданні 26.09.2012р. заслухано звіт розпорядника майна Клигіної І.В. щодо проведеної нею в ході процедури розпорядження майном роботи, аналіз фінансового стану підприємства та інформацію щодо скликання та проведення загальних зборів кредиторів і засідання комітету кредиторів.

Представник голови комітету кредиторів - представник ТОВ "Форвард" підтримав клопотання комітету кредиторів щодо введення ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Галки Л.Б. Проти призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Клигіної І.В. заперечує з огляду на те, що, виконуючи повноваження розпорядника майна в даній справі, арбітражний керуючий Клигіна І.В., на думку кредитора, упереджено ставилась до ТОВ "Форвард", а саме заперечувала проти його кредиторських вимог до боржника.

Представник ініціюючого кредитора проти призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Галки Л.Б. заперечив, просить призначити ліквідатором Клигіну І.В., яка, на його думку, належним чином виконувала повноваження розпорядника майна в даній справі та є обізнаною щодо стану підприємства-боржника, що також сприятиме ефективному проведенню подальших процедур банкрутства.

Враховуючи, що до суду для вирішення питання про призначення ліквідатора боржника було подано дві кандидатури арбітражних керуючих, що свідчить про наявність конкуренції кандидатур, в судовому засіданні 26.09.2012р. суд дійшов висновку, що питання призначення ліквідатора має бути вирішено в судовому засіданні з викликом арбітражних керуючих Галки Л.Б. та Клигіної І.В. та витребуванням від них додаткових доказів по справі. Розгляд справи було відкладено на 10.10.2012р. та зобов'язано арбітражних керуючих надати відомості щодо освіти, досвіду та показників роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких беруть участь арбітражні керуючі, інформацію щодо наявності організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у даній справі, інформацію щодо наявності на розгляді суду скарг на дії арбітражних керуючих під час виконання ними своїх обов'язків.

Арбітражними керуючими Клигіною І.В. та Галка Л.Б. на виконання вимог ухвали суду надано додаткові докази, які судом долучено до матеріалів справи.

В судовому засіданні 10.10.2012р. заслухано кандидатів на призначення ліквідатором боржника арбітражних керуючих Галку Л.Б. та Клигіну І.В.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення розпорядника майна, представників кредиторів, боржника, суд вважає клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури таким, що підлягає задоволенню з огляду на наступне.

За приписами статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" банкрутство - це визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч.8 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів, крім іншого, належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Як вбачається з матеріалів справи, розпорядником майна скликано перші загальні збори кредиторів, якими утворено комітет кредиторів та прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Також на засіданні комітету кредиторів, яке відбулось 25.09.2012р. (протокол №1 - т.13 а.с.51-52), було заслухано аналіз розпорядника майна щодо фінансового та майнового стану боржника.

Аналіз фінансового стану підприємства розпорядником майна було зроблено згідно Методики поглибленого аналізу фінансово-господарського стану неплатоспроможних підприємств та організацій, затвердженої наказом Міністерства економіки України від 26.10.2010р. №1361.

Для характеристики фінансового стану підприємства, використання ним власних та залучених коштів, застосовано показники балансу Ф1, звіту Ф2 за 2007-2010рр. та розподільчого балансу за травень 2010р. Спираючись на розрахунок та аналіз економічних коефіцієнтів, розпорядником майна зроблено висновок про те, що ТОВ "Лотос ЛТД" є збитковим підприємством, яке не здатне сплатити власні поточні борги і припинило свою діяльність. Таке становище сталося внаслідок прийняття засновниками товариства рішення про реорганізацію підприємства шляхом виділення з нього ТОВ "Лотос-Текс" та майна на 200800,40 грн. згідно розподільчого балансу за травень 2010р. З показників аналізу вбачається довготривале навмисне погіршення фінансово-господарського стану підприємства за рахунок зменшення розміру вартості нерухомості, яка була передана іншій юридичній особі ТОВ "Берег-Текс" на суму 600 тис. грн. (Рішенням господарського суду Херсонської області від 18.10.2007р. у справі №10/293-ПН-07 за ТОВ "Берег-Текс" було визнано право власності на майновий комплекс ТОВ "Лотос-ЛТД" і в листопаді 2007р. єдине нерухоме майно боржника передано у власність іншій юридичній особі за ціною нижчою за ринкову), та передача основних засобів ТОВ "Лотос-Текс" на суму 200800,40 грн. при наявності кредиторської заборгованості.

Аналіз структури активів підприємства показав, що вже станом на 01.01.2011р. на підприємстві були відсутні ліквідні активи - грошові кошти. Оборотні активи склали 402,9 тис. грн., з яких загальна дебіторська заборгованість - 153,4 тис. грн., виробничі запаси 233,6 тис. грн., готова продукція - 15,3 тис. грн. Сума найменш ліквідних активів - основних фондів, становить на 01.01.2011р. - 151,5 тис. грн., із яких зношені станки та матеріали, що можуть бути реалізовані як металобрухт.

Зазначене призвело до незадовільної структури балансу, коли підприємство починає працювати в борг і призводить до надкритичної неплатоспроможності. За результатами аналізу розпорядник майна дійшов висновку, що в даному випадку наявні всі ознаки доведення до банкрутства

З наданого розпорядником майна аналізу слідує, що фінансове становище боржника є незадовільним, майнових активів недостатньо для погашення кредиторської заборгованості.

Доказів на спростування своєї неплатоспроможності боржником не надано.

Представник боржника в судовому засіданні проти визнання боржника банкрутом не заперечує, підтверджує неспроможність останнього погасити заборгованість перед кредиторами через відсутність активів, за рахунок продажу яких можливо виконати зобов'язання.

Таким чином, вказані вище обставини свідчать про відсутність господарської діяльності боржника, наявність непогашених, визнаних судом грошових вимог кредиторів, що підтверджує неспроможність боржника задовольнити вимоги кредиторів, які визнані судом і включені до реєстру вимог кредиторів, не інакше, як через застосування по відношенню до боржника ліквідаційної процедури.

З огляду на викладене, враховуючи відсутність інших пропозицій по судовим процедурам банкрутства, суд вважає за необхідне подане комітетом кредиторів клопотання задовольнити та визнати боржника банкрутом і відкрити щодо нього ліквідаційну процедуру, оскільки погашення вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, можливо не інакше, як через застосування по відношенню до боржника ліквідаційної процедури.

Суд звертає увагу на те, що за приписами статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута вважається таким, що настав; припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута; відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю; укладення угод, пов'язаних з відчуженням майна банкрута чи передачею його майна третім особам, допускається в порядку, передбаченому цим розділом; скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника; накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури; виконання зобов'язань боржника, визнаного банкрутом, здійснюється у випадках і порядку, передбаченому розділом ІІІ Закону.

З дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, керівник банкрута звільняється з роботи у зв'язку з банкрутством підприємства, про що робиться запис у його трудовій книжці, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута.

Опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури здійснюється ліквідатором у офіційних друкованих органах за рахунок банкрута у п'ятиденний строк з дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом. Відомості про визнання боржника банкрутом і про відкриття ліквідаційної процедури повинні містити:

- найменування та інші реквізити боржника, визнаного банкрутом;

- найменування господарського суду, в провадженні якого знаходиться справа про банкрутство;

- дату прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;

- відомості про ліквідатора (ліквідаційну комісію)

Відповідно до ст. 25 Закону, посадові особи банкрута зобов'язані передати всі документи, печатки, штампи, бланки банкрута і його активи ліквідатору.

Згідно пункту 86 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009р. №15 "Про судову практику в справах про банкрутство" у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд зазначає про відкриття ліквідаційної процедури без зазначення строку. Її тривалість не повинна перевищувати дванадцяти місяців.

У зв'язку з необхідністю проведення ліквідаційної процедури з дотриманням вимог чинного законодавства комітет кредиторів звернувся до суду з клопотанням про призначення ліквідатором боржника професійного арбітражного керуючого Галки Л.Б.

25.09.2012р. до суду надійшла заява арбітражного керуючого Галки Л.Б. про участь у справі в якості ліквідатора боржника.

Також 26.09.2012р. із заявою про участь у справі в якості ліквідатора боржника до суду звернулась арбітражний керуючий Клигіна І.В.

Від кредитора ОСОБА_1 26.09.2012р. надійшло клопотання про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Клигіної І.В.

Всебічно, повно, об'єктивно, детально дослідивши матеріали справи з урахуванням доводів, позиції кожного з учасників провадження, в тому числі кредиторів, заслухавши присутніх учасників провадження, присутніх арбітражних керуючих Галку Л.Б. та Клигіну І.В., суд дійшов наступних висновків.

Підпунктами 1, 2, 4 ч. 3 ст. 129 Конституції України встановлено, що основними засадами судочинства є: законність; рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом; змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

В свою чергу, ст. 6 Конституції України встановлено, що органи законодавчої, виконавчої та судової влади здійснюють свої повноваження у встановлених цією Конституцією межах і відповідно до законів України.

Відповідно до ст.ст. 4-2, 4-3 Господарського процесуального кодексу України, правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом; судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Дослідивши обставини справи, враховуючи наявність конкуренції кандидатур на призначення ліквідатором боржника, керуючись нормами ст. ст. 6, 129 Конституції України, ст. 24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд зазначає, що в даному випадку підлягають розгляду всі подані в цій справі заяви та клопотання про призначення ліквідатором боржника.

Згідно ч.ч. 1-2 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів. Згідно з цим Законом одна і та ж особа може виконувати функції арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) на всіх стадіях провадження у справі про банкрутство відповідно до вимог цього Закону. Якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражні керуючі діють на підставі ліцензії арбітражного керуючого, виданої уповноваженим органом у порядку, встановленому законом. Анулювання ліцензії арбітражного керуючого під час здійснення арбітражним керуючим своїх повноважень є підставою для усунення його від виконання обов'язків арбітражного керуючого під час провадження у справі про банкрутство.

Згідно ч. 3 ст. 3-1 того ж Закону, арбітражними керуючими не можуть бути призначені:

- особи, які згідно з цим Законом вважаються заінтересованими;

- особи, які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, за винятком випадків, коли з дня усунення цієї особи від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років, якщо інше не встановлено цим Законом;

- особи, яким заборонено здійснювати цей вид підприємницької діяльності або займати керівні посади;

- особи, які мають судимість за вчинення корисливих злочинів.

До призначення арбітражним керуючим особа має подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.

Частиною 2 статті 2 Закону визначено, зокрема, що Державний орган з питань банкрутства пропонує господарському суду кандидатури арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) для державних підприємств, у статутному фонді яких частка державної власності перевищує двадцять п'ять відсотків, щодо яких порушена справа про банкрутство, та в інших випадках, передбачених цим Законом.

Відповідно до пункту 61 Постанови Пленуми Верховного Суду України від 18.12.2009 р. № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство" правом запропонувати господарському суду кандидатуру розпорядника майна наділений кредитор, а стосовно державних підприємств і підприємств, у статутному фонді яких частка державної власності перевищує 25 відсотків, та у випадках, передбачених статтею 52 Закону, яка регулює особливості банкрутства відсутнього боржника, - державний орган з питань банкрутства, за участю представника органу, уповноваженого управляти державним майном, у порядку розгляду та подання до господарського суду пропозицій щодо кандидатур арбітражних керуючих.

Разом з тим, вирішення питання про обрання та призначення кандидатури ліквідатора є компетенцією господарського суду.

Відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за наявності конкуренції кандидатур на призначення ліквідатора боржника остаточне рішення щодо призначення тієї чи іншої кандидатури залишається за господарським судом, при цьому, жодна з наданих кандидатур арбітражних керуючих не являється для суду пріоритетною, оскільки згідно зі ст.43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Частиною 2 п.п. 11.3. Рекомендацій Президії Вищого господарського Суду України від 04 квітня 2004 року № 04-5/1193 "Про деякі питання практики застосування Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" роз'яснено, що при призначенні ліквідатора суду слід враховувати ті ж обставини, що й при призначенні розпорядника майна.

Пунктом 64 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18 грудня 2009 року №15 "Про судову практику в справах про банкрутство" передбачено, що в ухвалі про призначення розпорядника майна суд має зазначити мотиви, з яких призначено певну кандидатуру та відхилено інші, що були запропоновані. При виборі кандидатури розпорядника майна судам слід враховувати освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки розпорядника майна у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про його здатність належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки.

В ході провадження по цій справі до суду надійшли наступні заяви та клопотання про призначення ліквідатором боржника:

26.09.2012р. до суду надійшло клопотання представника голови комітету кредиторів ТОВ "Лотос ЛТД" товариства з обмеженою відповідальністю "Форвард" про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Галки Л.Б.

25.09.2012р. із заявою про участь у справі в якості ліквідатора боржника звернувся арбітражний керуючий Галка Л.Б. До заяви долучено копію ліцензії Державного департаменту з питань банкрутства на право провадження діяльності арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) серія АГ №580393, виданої 16.08.2011р. з необмеженим строком дії. Заява арбітражного керуючого Галки Л.Б. відповідає вимогам ч.3 ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в якій зазначається, що він не належить до жодної категорії осіб, передбачених ч. 3 ст. 3-1 Закону про банкрутство, зокрема до осіб, які згідно з цим Законом вважаються заінтересованими; до осіб, яким заборонено здійснювати цей вид підприємницької діяльності або займати керівні посади; до осіб, які мають судимість за вчинення корисливих злочинів.

26.09.2012р. до суду надійшла пропозиція представника ініціюючого кредитора ОСОБА_1 щодо призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Клигіної І.В.

26.09.2012р. до суду із заявою про участь у справі в якості ліквідатора боржника звернулась арбітражний керуючий Клигіна І.В. Заява відповідає вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", до неї також додано копію ліцензії Державного департаменту з питань банкрутства на право провадження діяльності арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) серія АВ №470241 від 13.03.2010р., строк дії - необмежений.

04.10.2012р. арбітражним керуючим Галкою Л.Б. на виконання вимог ухвали суду надано інформацію про запропоновану кандидатуру арбітражного керуючого.

В судовому засіданні 10.10.2012р. арбітражний керуючий Галка Л.Б. зазначив, що у 1986 році він закінчив спеціальну середню школу міліції, також має вищу економічну освіту, закінчив у 2000 році Херсонський державний технічний університет; працював в органах МВС та ГУПМ. Діяльність арбітражного керуючого здійснює з 2003 року, за цей час брав участь у процедурах банкрутства 43 підприємств. В теперішній час завантаженість арбітражного керуючого у справах про банкрутство складає 6 справ - 3 відносно фізичних осіб-підприємців та три відносно юридичних осіб (провадження у двох перебуває в ліквідаційній процедурі, в одній - в процедурі розпорядження майном на стадії формування реєстру вимог кредиторів). Також Галка Л.Б. повідомляє суд про те, що, в травні 2012 року відділом банкрутства ГУЮ в Херсонській області проведено планову перевірку додержання Ліцензійних умов (акт №18 від 16.05.2012р. - проте сам акт перевірки арбітражним керуючим до матеріалів заяви не надано) за результатами якої виявлено ряд порушень додержання Ліцензійних умов провадження господарської діяльності арбітражних керуючих та видано розпорядження від 24.05.2012р. №7 про усунення порушень Ліцензійних умов. Станом на 15.06.2012р. арбітражним керуючим було усунуто виявлені недоліки, про що листом №72 повідомлено Державний орган з питань банкрутства. Після усунення недоліків, за інформацією арбітражного керуючого Галки Л.Б., заходи впливу не застосовувались.

За весь час діяльності скарг на дії арбітражного керуючого до відділу банкрутства не надходило, позапланових перевірок не проводилось, в теперішній час на розгляді суду скарги на дії арбітражного керуючого відсутні.

Із поданої арбітражним керуючим Галкою Л.Б. заяви про участь у даній справі в якості ліквідатора слідує, що він не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, не має судимостей за вчинення корисливих злочинів, що повністю відповідає вимогам ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо кандидатури розпорядника майна, ліквідатора.

Також ним зазначено, що свою діяльність він здійснює за юридичною адресою та, при необхідності, за адресою м.Херсон, вул.9 Січня 12-а, офіс 27. Для виконання обов'язків є вся необхідна оргтехніка, приміщення та автомобіль у власному використанні. Додатково кандидатом повідомлено, що він співпрацює з оцінювачами (ПП "Профіт", ПП "Собрі"), торгуючими організаціями (ТБ "Ізумруд", Українська універсальна товарна біржа), бухгалтером та юристом.

До заяви щодо кандидатури арбітражного керуючого Галки Л.Б. додано копію Свідоцтва арбітражного керуючого №0486, виданого Регіональним економіко-правовим центром з питань банкрутства, копію розпорядження ГУЮ в Херсонській області від 24.05.2012р. №7 про усунення порушень Ліцензійних умов, копію інформації про усунення недоліків від 15.06.2012р. №75.

09.10.2012р. арбітражним керуючим Клигіною І.В. на виконання вимог ухвали суду надано інформацію про запропоновану кандидатуру арбітражного керуючого, в якій відображено попередній досвід арбітражного керуючого у справах про банкрутство у якості розпорядника майна та ліквідатора, завантаженість станом на дату підписання поданої нею заяви в цій справі та копії дипломів Одеського державного університету ім.Мєчнікова НОМЕР_2 від 24.06.1989р., Херсонського державного університету про перепідготовку за спеціальністю "Облік та аудит" ДСК ВР №013214 від 30.12.1989р.; копію Свідоцтва арбітражного керуючого №281, виданого Міжнародним інститутом бізнесу; копії актів перевірки додержання арбітражним керуючим Ліцензійних умов від 15.08.2008р. №18, від 30.04.2010р. №2; копію договору оренди нежитлового приміщення №48/1 від 02.04.2012р.; копію договору оренди транспортного засобу від 05.04.2012р.; копію договору про надання юридичних послуг та послуг помічника ліквідатора від 15.11.2011р.; копію трудової угоди на ведення бухгалтерського обліку від 15.11.2011р.; копію договору охорони від 28.09.2012р. №22; копію Подяки ДПІ у м.Херсоні ; копію договору добровільного страхування відповідальності перед третіми особами (відносно страхування відповідальності арбітражного керуючого) №002-400390 від 27.09.2012р.

В судовому засіданні 10.10.2012р. арбітражний керуючий Клигіна І.В. повідомила, що має дві вищі освіти - технічну та економічну за спеціальністю "Облік та аудит". Першу ліцензію на право здійснення діяльності арбітражного керуючого отримала в 2005 році, до отримання ліцензії працювала головним бухгалтером. З дня отримання ліцензії арбітражного керуючого брала участь у процедурах банкрутства 127 підприємств та фізичних осіб-підприємців.

В теперішній час виконує обов'язки ліквідатора у двох справах, провадження у яких перебувають на стадії затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу; та призначена керуючим санацією у одній справі.

Крім цього Клигіна І.В. зазначила, що за весь час провадження діяльності арбітражного керуючого скарг на її дії не надходило; порушень законодавства та Ліцензійних умов здійснення діяльності остання не допускала, що підтверджено відповідними актами перевірок; на розгляді суду в теперішній час скарги на дії арбітражного керуючого відсутні.

Для виконання обов'язків ліквідатора має технічні можливості - офіс (надано копію договору оренди нежитлового приміщення від 02.04.2012р.), автомобіль (договір оренди транспортного засобу від 05.04.2012р.), оргтехніку, якою облаштовано офіс.

Повідомила, що співпрацює з необхідними спеціалістами - юристом, бухгалтером (для прикладу надала копії договору про надання юридичних послуг та трудової угоди на ведення бухгалтерського обліку). Співпрацює з ліцензованими охоронними структурами, такими як Управління державної служби охорони при УМВС України в Херсонській області, ТОВ "Арсенал-С", ТОВ "Крис-Безпека", ПП "Омега-Херсон", ПП "О.К.Шквал ЧЛС" (для прикладу надано копію договору на охорону).

В 2011р. за наполегливу працю, активну громадську позицію, високий професіоналізм, ініціативність отримала подяку Державної податкової інспекції у м.Херсоні.

Відповідальність арбітражного керуючого застраховано, що підтверджено копією договору добровільного страхування відповідальності перед третіми особами ( відносно страхування відповідальності арбітражного керуючого) №002-400390 від 27.09.2012р. Арбітражним керуючим Клигіною І.В. повідомлено, що вона не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, не має судимостей за вчинення корисливих злочинів, що повністю відповідає вимогам ст. 13 Закону про банкрутство щодо кандидатури розпорядника майна, ліквідатора.

Розглянувши кандидатури обох арбітражних керуючих, суд зазначає, що як Галка Л.Б. так і Клигіна І.В. є досвідченими арбітражними керуючими.

Матеріалами справи підтверджується, що обидва кандидати відповідають вимогам ч.1 ст.3-1 Закону, а саме: мають статус суб'єкта підприємницької діяльності, мають вищу економічну та юридичну освіту, володіють спеціальними знаннями, що підтверджується значним досвідом роботи обох кандидатів, не є зацікавленими особами щодо боржника і кредиторів. Кандидати не здійснювали раніше управління боржником, їм не заборонено здійснювати підприємницьку діяльність в якості арбітражного керуючого або займати керівні посади, не мають судимість за вчинення корисливих злочинів. Аналіз поданих кандидатами Галкою Л.Б. та Клигіною І.В. додаткових даних дає можливість зробити висновок про наявність у обох кандидатів необхідних організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у даній справі.

Натомість, підтверджену належними доказами інформацію щодо проведених планових та позапланових перевірок Державним органом з питань банкрутства за останній період діяльності в якості арбітражного керуючого було надано лише кандидатом Клигіною І.В., зокрема надано копії актів Херсонського обласного сектору з питань банкрутства щодо перевірки додержання арбітражним керуючим ліцензійних умов від 15.08.2008р. №18 та від 30.04.2010р. №2, з яких слідує, що фактів порушення діючого законодавства щодо провадження господарської діяльності арбітражних керуючих Клигіною І.В. не встановлено.

Крім цього, останньою надано суду підтверджену інформацію щодо співпраці з спеціалістами (юристом, бухгалтером, охоронними фірмами) та наявності офісного приміщення, автомобілю, а саме, надано копії відповідних договорів (оренди приміщення, автомобілю; надання юридичних послуг, охорони та послуг бухгалтера).

Суд враховує, що станом на день розгляду даної справи арбітражний керуючий Клигіна І.В. виконує обов'язки ліквідатора, керуючого санацією в трьох справах, а арбітражний керуючий Галка Л.Б. призначений розпорядником майна і ліквідатором у шести справах.

Таким чином, з урахуванням меншого навантаження в арбітражного керуючого Клигіної І.В. є кращі можливості для ефективного проведення ліквідаційної процедури банкрута.

Також суд вважає за необхідне зазначити, що відповідно до п.7 статті 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" на випадок заподіяння шкоди боржнику чи кредиторам діяльність арбітражного керуючого підлягає обов'язковому страхуванню . Порядок обов'язкового страхування діяльності арбітражних керуючих визначається законом.

Діяльність арбітражного керуючого Клигіної І.В. застраховано, що підтверджено договором добровільного страхування відповідальності перед третіми особами (відносно страхування відповідальності арбітражного керуючого) №002-400390 від 27.09.2012р.

При конкуренції арбітражних керуючих зазначений факт, за висновком суду, дає кандидату Клигіній І.В. перевагу перед іншими кандидатами при вирішенні питання призначення ліквідатора у справі за наявності рівних інших умов призначення.

Також суд приймає до уваги те, що арбітражний керуючий Клигіна І.В. є більш обізнаною в даній справі, оскільки в даний час виконує обов'язки розпорядника майна боржника.

Таким чином, оцінюючи фактичні обставини справи в цілому, для забезпечення ефективного проведення ліквідаційної процедури, суд скористався наданим йому Законом правом призначити ліквідатора самостійно без урахування клопотання комітету кредиторів, оскільки відповідної заборони Закон не містить, та вирішив призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Клигіну І.В.

В задоволенні клопотання комітету кредиторів щодо призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Галки Л.Б. та заяви арбітражного керуючого Галки Л.Б. щодо участі в даній справі в якості ліквідатора боржника суд відмовляє.

Суд критично ставиться до висловлювань представника голови комітету кредиторів ТОВ "Лотос ЛТД" - товариства з обмеженою відповідальністю "Форвард" щодо наявності конфліктної ситуації між комітетом кредиторів та кандидатурою арбітражного керуючого Клигіної І.В., яка виникла у зв'язку із відхиленням розпорядником майна Клигіною І.В. вимог кредитора ТОВ "Форвард", що, на думку представника, не сприятиме ефективному та своєчасному проведенню ліквідаційної процедури.

При цьому суд вважає за необхідне підкреслити, що відповідно до приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" комітет кредиторів є основним органом, що представляє інтереси всіх кредиторів. Завдання зазначеного органу полягає у погодженні суперечностей між кредиторами, врахуванні думки кожного кредитора в єдиному інтересі усіх кредиторів, яким, перш за все, є отримання задоволення кредиторських вимог. Натомість, замість уникнення безпідставних конфліктних ситуацій, які призводять лише до затягування судових процедур банкрутства і не сприяють скорішому задоволенню інтересів як кредиторів так і боржника, представниками окремих членів комітету кредиторів безпідставно та необґрунтовано сформовано суб'єктивну думку щодо кандидатури арбітражного керуючого Клигіної І.В., оскільки станом на день розгляду справи арбітражний керуючий Клигіна І.В. не приступила до виконання обов'язків ліквідатора у даній справі, ні у суду, ні у комітету кредиторів немає жодних об'єктивних підстав оцінювати її роботу саме як ліквідатора ТОВ "Лотос ЛТД" на даному етапі провадження у справі про банкрутство. Суд наголошує, що саме належна поведінка всіх учасників провадження у даній справі, взаєморозуміння та взаємоповага сприятимуть ефективному та своєчасному проведенню ліквідаційної процедури.

При цьому суд звертає увагу, що, виконуючи обов'язки розпорядника майна Клигіна І.В. відхиляла не лише вимоги ТОВ "Форвард", а й ініціюючого кредитора ОСОБА_1 (повідомлення про часткове визнання уточнених кредиторських вимог від 29.07.2011р. - т.2 а.с.64).

Крім цього, комітет кредиторів звернувся до суду з клопотанням про встановлення оплати послуг арбітражного керуючого за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень в розмірі двох мінімальних заробітних плат, відшкодування яких проводити за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника.

Відповідно до пункту 12 статті 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних плат.

З огляду на викладене, суд затверджує встановлений комітетом кредиторів розмір оплати послуг арбітражного керуючого Клигіної І.В. - дві мінімальні заробітні плати за кожен місяць виконання повноважень

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 1, 3-1, 13, 16, 22-25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд, -

п о с т а н о в и в:

1. Визнати Товариство з обмеженою відповідальністю "Лотос ЛТД" (код ЄДРПОУ 14124740; юридична адреса: 73000, м.Херсон, вул.Запорізька, 140) банкрутом.

2. Відкрити ліквідаційну процедуру і призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Клигіну І.В., ліцензія АВ №470241 від 13.03.2010р.

3. Відмовити в задоволенні клопотання комітету кредиторів про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Галки Л.Б.

4. Відмовити в задоволенні заяви арбітражного керуючого Галки Л.Б. про призначення ліквідатором боржника.

5. Зобов'язати ліквідатора у 5-денний термін опублікувати у офіційних друкованих органах відомості про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Примірник газети надати суду.

6. Ліквідатору здійснити ліквідаційну процедуру банкрута і забезпечити виконання вимог, передбачених ст.ст.25-32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Звіт і ліквідаційний баланс подати до суду.

7. Ліквідатору не рідше одного разу на місяць надавати до господарського суду та кредиторам проміжні звіти щодо проведення ліквідаційної процедури.

8. Зобов'язати ліквідатора у процесі ліквідаційної процедури виявляти ознаки фіктивного банкрутства боржника, про що повідомляти суд та правоохоронні органи.

9. Припинити повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, а також припинити повноваження власника (власників) майна банкрута.

10. Зобов'язати посадових осіб банкрута протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України.

11. Вважати строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута таким, що настав.

12. Припинити нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута.

13. Вимоги та зобов'язання боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури.

14. Виконання зобов'язань боржника, визнаного банкрутом, здійснювати у випадках і порядку, передбаченому Розділом ІІІ - (Ліквідаційна процедура), Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

15. Затвердити оплату послуг арбітражного керуючого Клигіної І.В. у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень.

16. Постанову надіслати кредиторам, боржнику, ліквідатору Клигіній І.В., Державному реєстратору, ВДВС Комсомольського РУЮ м.Херсона, Державному органу з питань банкрутства, арбітражному керуючому Галці Л.Б.

Суддя М.Б. Сулімовська

Повний текст постанови

складено та підписано 12.10.2012р.